Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 104 Abs. 2 GG

Peter Hantel

doi:10.3790/978-3-428-46514-9

Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 104 Abs. 2 GG

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Hantel, P. (1988). Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 104 Abs. 2 GG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-46514-9

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Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 104 Abs. 2 GG

Hantel, Peter

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 547

(1988)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-46514-9
978-3-428-06514-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-46514-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 276
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Einführung	17
Teil I: Rechtsgrundlagen des Grundrechts auf Freiheit der Person	19
A. Regelungen des Grundgesetzes	19
I. System der Regelungen in Art. 2 II 2, 3, 104 und 115 c II Nr. 2 GG	19
1. Regelungen des Art. 2 II 2, 3 GG	19
a) Die Freiheit der Person als Fortbewegungsfreiheit	19
aa) Die Freiheit der Person und die allgemeine Handlungsfreiheit	20
bb) Die Freiheit der Person und die Freizügigkeit	21
b) Die Unverletzlichkeit der Freiheit der Person	22
c) Der Gesetzesvorbehalt nach Art. 2 II 3 GG	22
2. Ergänzungen des Art. 2 II 2 GG durch Art. 104 I GG hinsichtlich der Eingriffsgrundlage und des Eingriffsverfahrens	25
a) Der förmliche Gesetzesvorbehalt	26
b) Die Beachtung der gesetzlichen Formen	28
c) Das Mißhandlungsverbot	29
3. Ergänzungen des Art. 2 II 2 GG durch Art. 104 II GG im Falle von Freiheitsentziehungen hinsichtlich der Eingriffszuständigkeit und des Eingriffsverfahrens	30
a) Die Eingriffszuständigkeit des Richters nach Art. 104 II 1 GG	30
aa) Der Richtervorbehalt als Form präventiven Rechtsschutzes	30
bb) Der Richtervorbehalt als objektive Kompetenzbegrenzung der Exekutive	32
b) Die Eingriffszuständigkeit der Exekutive nach Art. 104 II 2, 3 GG	33
aa) Höchstfrist für Freiheitsentziehungen durch die Polizei nach Art. 104 II 3 GG	37
bb) Verpflichtung der Polizei zur unverzüglichen Herbeiführung einer richterlichen Entscheidung	39
cc) Ergänzungen der Höchstfristen durch Art. 115 c II Nr. 2 GG	42
c) Das Eingriffsverfahren bei Freiheitsentziehungen	43
aa) Rechtliches Gehör des Betroffenen	43
bb) Sachverhaltsaufklärungs- und Begründungspflicht	45
4. Ergänzungen des Art. 2 II 2 GG durch Art. 104 III GG im Falle von Festnahmen wegen des Verdachts einer strafbaren Handlung	46
a) Eingriffszuständigkeit bei Festnahmen	46
aa) Richtervorbehalt bei Festnahmen und Verhaftungen	46
bb) Vorläufiges Festnahmerecht der Exekutive oder Dritter	46
b) Eingriffsverfahren bei Festnahmen	48
c) Verhältnis von Art. 104 III GG zu Art. 104 II GG und Art. 103 I GG	49
5. Ergänzungen des Art. 2 II 2 GG durch Art. 104 IV GG im Falle von Freiheitsentziehungen hinsichtlich des Eingriffsverfahrens	49
a) Benachrichtigung durch den Richter	50
b) Verzicht auf die Benachrichtigung	50
II. Die Regelungsvorbehalte in Art. 104 GG	53
1. Regelungsvorbehalt des Art. 104 II 4 GG	53
a) Zuständigkeits- und Verfahrensvorschriften im Freiheitsentziehungsverfahren	53
aa) Das Gesetz über das gerichtliche Verfahren bei Freiheitsentziehungen	54
bb) Zuständigkeits- und Verfahrensvorschriften in den Landesunterbringungsgesetzen	58
b) Keine Ermächtigung zur gesetzlichen Bestimmung des Begriffs der Freiheitsentziehung	59
c) Möglichkeit der Erweiterung der Rechtsgarantien durch den Gesetzgeber	60
2. Regelungsvorbehalt im Bereich des Art. 104 III GG	61
3. Regelungsvorbehalt im Bereich des Art. 104 IV GG	62
III. Die Freiheitsentziehung als spezieller Eingriff in die Freiheit der Person	64
1. Die grundrechtliche Relevanz des Begriffs der Freiheitsentziehung	64
a) Die unterschiedliche Terminologie bei Eingriffen in die Freiheit der Person	64
b) Unterscheidung zwischen Freiheitsbeschränkung und Freiheitsentziehung	65
2. Die Freiheitsentziehung als Zwangsmaßnahme der öffentlichen Gewalt	66
a) Eingriff durch die öffentliche Gewalt	67
b) Eingriff gegen den Willen des Betroffenen	67
3. Die Freiheitsentziehung als Eingriff von besonderer Intensität	69
B. Weitere Regelungen zum Schutz der Freiheit der Person	69
I. Regelungen in den Verfassungen der Länder	69
II. Regelungen der Europäischen Menschenrechtskonvention	71
1. System der Regelungen in Art. 5, 3, 4, 6,15 MRK	71
a) Das Grundrecht auf Freiheit nach Art. 5 MRK	71
aa) Schutzobjekt des Art. 5 I MRK	71
bb) Regelungsvorbehalte bei Freiheitsentziehungen	72
cc) Verfahrens- und Zuständigkeitsvorschriften nach Art. 5 II – IV MRK	74
b) Ergänzungen des Grundrechts auf Freiheit nach Art. 3, 4, 6 MRK	75
2. Die Bedeutung des Begriffs der Freiheitsentziehung in Art. 5 MRK	76
III. Regelungen im Internationalen Pakt vom 19. Dezember 1966 über bürgerliche und politische Rechte	77
1. Regelungen zum Schutz der Freiheit der Person in Art. 9 und 10 IPBPR	77
2. Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 9 und 10 IPBPR	78
C. Der strafrechtliche und zivilrechtliche Schutz der Freiheit der Person	78
I. Der Schutz der Freiheit der Person nach § 239 I StGB	78
II. Der Schutz der Freiheit der Person nach den §§ 823 I, 847 BGB	80
III. Relevanz für das vorliegende Untersuchungsthema	82
Teil II: Der Begriff der Freiheitsentziehung in der Vorstellung der Gesetzgebung, der Rechtsprechung und des Schrifttums	84
A. Die wichtigsten Grenzfälle bei der Bestimmung des Begriffs der Freiheitsentziehung	84
I. Kurzfristige Freiheitsentziehungen	84
1. Festhalten einer Person	84
2. Zwangsweiser Transport einer Person	85
3. Verbringungsgewahrsam; „Aussetzung" von Demonstranten	85
4. Kurzfristiger Polizeigewahrsam	86
II. Weiträumige Freiheitsentziehung, gelockerte Anstaltsunterbringung	87
III. Weitere Freiheitsentziehungen im Rahmen eines bestehenden Freiheitsentziehungsverhältnisses	87
1. Einzelhaft, Fesselung von Häftlingen	87
2. Besondere Sicherungsmaßnahmen gegenüber psychisch Kranken	88
IV. Freiheitsentziehungen im Rahmen sonstiger besonderer Gewaltverhältnisse	89
1. Disziplinararrest für Soldaten	89
2. Sicherungsarrest an Bord von Schiffen und Kriegsschiffen	89
3. Schularrest als Schulstrafe, sog. Karzer	90
4. Zwangsweise Unterbringung von Beamten im Zwangspensionierungsverfahren	90
V. Erneute Freiheitsentziehungen	91
1. Festnahme von Flüchtigen und Verurteilten	91
2. Sicherungsverwahrung nach § 66 StGB	91
VI. Kontrollierte Freiheiten durch psychische Zwangseinwirkungen	92
1. Aufenthaltsbeschränkende Maßnahmen	92
2. Unterbringung in einer Familie	93
3. Ausgangsbeschränkung und Hausarrest für Soldaten	93
4. Nachsitzen als Schulstrafe	94
5. Unterbringung in einer offenen Anstalt	94
VII. Sonstige Absonderungen außerhalb spezieller Gewahrsamseinrichtungen	95
1. Quarantänemaßnahmen	95
2. Verbannung auf eine Insel	96
VIII. Unterbringimg im Rahmen bürgerlich-rechtlicher Sorgeverhältnisse	96
B. Der Begriff der Freiheitsentziehung in den Vorstellungen der Gesetzgeber	97
I. Regelungen in Bundesgesetzen	97
1. Die Legaldefinition in § 2 I FEVG	97
2. Die Unterbringung nach § 1631b BGB	98
3. Die Vorführung nach den §§ 161 a, 163 a StPO	98
4. Einzelhaft und Fesselung nach den §§ 89, 90 StVollzG	99
5. Ausgangsbeschränkung und Disziplinararrest nach den §§ 21, 22 WD Ο	99
6. Sistierung, erkennungsdienstliche Maßnahmen und Gewahrsam nach den §§ 17, 19, 20 BGS G	100
II. Regelungen in Landesgesetzen	100
1. Rechtsgarantien in den Landespolizeigesetzen beim Polizeigewahrsam, der Vorführung, der Sistierung und der Festhaltung von Personen	100
a) Regelungen im Musterentwurf und den neueren Polizeigesetzen von Bayern, Bremen, Niedersachsen, Nordrhein-Westfalen und Rheinland-Pfalz	100
b) Regelungen in den Landespolizeigesetzen von Berlin, Hessen und Schleswig-Holstein	102
c) Regelungen in den Landespolizeigesetzen von Baden-Württemberg, Hamburg und dem Saarland	104
d) Keine einheitliche Rechtslage in den Landespolizeigesetzen	105
2. Regelungen in den Landesunterbringungsgesetzen	105
a) Die Unterbringung in einer geschlossenen Anstalt	106
b) Die Unterbringung in einer offenen Anstalt	107
c) Die Vorführung psychisch Kranker	108
d) Die Anordnung besonderer Sicherungsmaßnahmen	109
3. Zusammenfassende Darstellung der unterschiedlichen Rechtsauffassungen	110
C. Der Begriff der Freiheitsentziehung in der Rechtsprechung	110
I. Beispiele für Freiheitsentziehungen in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	110
II. Unterschiedliche Rechtsauffassung in der Rechtsprechung der Bundesund Landesgerichte	111
1. Rechtsprechung der Bundesgerichte	111
2. Rechtsprechung der Landesgerichte	114
III. Rechtsprechung zum Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 5 I MRK	115
1. Rechtsprechung der Straßburger Instanzen	115
a) Der Fall Cornells J. M. Engel	115
b) Der Fall Michele Guzzardi	117
2. Rechtsprechung nationaler Gerichte	119
a) Rechtsprechung des Österreichischen Verfassungsgerichtshofs	119
b) Rechtsprechung des Schweizerischen Bundesgerichts	120
D. Der Begriff der Freiheitsentziehung im Schrifttum	121
I. Die Freiheitsentziehung als allumfassende Beschränkung der Fortbewegungsfreiheit	121
II. Die Freiheitsentziehung als dauerhafter Eingriff	123
III. Die Freiheitsentziehung als finaler Eingriff in die persönliche Freiheit	123
IV. Die Freiheitsentziehung als hoheitliche Verwahrung einer Person	124
V. Meinungsstand zum Begriff Freiheitsentziehung in Art. 5 I MRK	125
E. Zusammenfassung und Ergebnis des vorliegenden Meinungsstandes	126
Teil III: Die Bestimmung des Begriffs der Freiheitsentziehung durch die Auslegung des Grundgesetzes	128
A. Wortlaut des Art. 104 II GG	128
B. Systematische Stellung des Begriffs der Freiheitsentziehung in Art. 104 II GG	129
I. Freiheitsentziehung und die polizeiliche Gewahrsamsnahme nach Art. 104 II 3 GG	130
II. Freiheitsentziehung und die Festnahme nach Art. 104 III GG	130
III. Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 104 IV GG	132
IV. Der Begriff der Freiheitsentziehung in Art. 115 c II Nr. 2 GG und Art. 12 III GG	133
V. Der Begriff der Freiheitsentziehung in weiteren Regelungen zum Schutz der Freiheit der Person	133
VI. Der Begriff der Freiheitsentziehung in sonstigen gesetzlichen Regelungen	134
VII. Ergebnis und Konsequenzen der systematischen Interpretation	134
C. Sinn und Zweck des Art. 104 II GG	135
I. Die Geeignetheit präventiver Rechtsschutzgewährung	135
II. Die Erforderlichkeit präventiver Rechtsschutzgewährung	137
1. Die Bewegungsfreiheit als notwendige Basis für die Ausübung aller Grundrechte	138
2. Kriterien für die Intensität eines Eingriffs	138
a) Der räumliche Umfang der Beschränkung der persönlichen Freiheit	139
b) Das Mittel zur Beschränkung der persönlichen Freiheit	140
c) Die Dauer der Beschränkimg der persönlichen Freiheit	141
d) Art und Umfang der hoheitlichen Überwachung	141
e) Diskriminierende Wirkung des Eingriffs	142
f) Der Zweck des Eingriffs	142
III. Ergebnis und Konsequenzen der teleologischen Interpretation	143
D. Zusammenhang des Art. 104 GG mit früheren Regelungen zum Schutz der Freiheit der Person	144
I. Anfänge der Verfassungsentwicklung außerhalb Deutschlands	144
II. Verfassungsentwicklung in Deutschland von 1815 bis 1918	147
1. Entwicklung in den Einzelstaaten	147
a) Verfassungen vor 1848/49	147
aa) Die süddeutschen Verfassungen	147
bb) Sonstige deutsche Verfassungen	148
b) Verfassungen seit 1848/49	149
aa) Verfassungen außerhalb Preußens	149
bb) Die preußischen Verfassungen	150
2. Entwicklung im Gesamtstaat	151
a) Entwürfe für eine Bundesverfassung 1815	151
b) Verfassung des Deutschen Reichs vom 28. März 1849 (Paulskirchenverfassung)	152
aa) Materialien zu § 138	153
bb) Schrifttum zu § 138	156
c) Entwürfe für die Erfurter Unionsverfassung 1850	157
d) Die Beratungen zur Verfassung des Norddeutschen Bundes vom 16. April 1867	159
e) Die Beratungen zur Verfassung des Deutschen Reichs vom 16. April 1871 (Bismarcksche Reichsverfassung)	159
III. Verfassungsentwicklung in Deutschland von 1919 bis 1933	160
1. Die Verfassung des Deutschen Reichs vom 11. August 1919 (Weimarer Reichsverfassung)	160
a) Materialien zu Art. 114 WRV	161
aa) Entstehung des Art. 114 WRV	161
bb) Stellungnahme einzelner Abgeordneter	163
b) Schrifttum zu Art. 114 WRV	164
2. Landesverfassungen zwischen 1919 und 1933	165
3. Fazit der Verfassungsentwicklung von 1919 bis 1933	166
IV. Verfassungsentwicklung in Deutschland von 1946 bis 1948	167
V. Ergebnis und Konsequenzen der historischen Interpretation	168
E. Entstehungsgeschichte des Art. 104 GG	169
I. Vorentwürfe des Art. 104 GG bei der Konferenz von Herrenchiemsee und in den Beratungen des Parlamentarischen Rats	169
II. Stellungnahme einzelner Abgeordneter zu den Vorentwürfen	172
IIΙ. Konsequenzen aus den Beratungen im Verfassungskonvent von Herrenchiemsee und im Parlamentarischen Rat	174
F. Ergebnis und Konsequenzen der verfassungsrechtlichen Interpretation des Begriffs der Freiheitsentziehung in Art. 104 II GG	176
I. Die Freiheitsentziehimg als zwangsweise hoheitliche Verwahrung einer Person	176
II. Beispiele für freiheitsentziehende Maßnahmen	178
Teil IV: Konsequenzen des Untersuchungsergebnisses für die rechtliche Einordnung von Grenzfällen	179
A. Kurzfristige Freiheitsentziehungen	179
I. Festhalten und zwangsweiser Transport von Personen; Verbringungsgewahrsam	179
II. Kurzfristiger Polizeigewahrsam	180
1. Der Polizeigewahrsam als Freiheitsentziehung	180
2. Verzicht auf die Herbeiführung einer richterlichen Entscheidung	181
B. Weiträumige Freiheitsentziehungen, gelockerte Anstaltsunterbringung	183
C. Weitere Freiheitsentziehungen im Rahmen eines bestehenden Freiheitsentziehungsverhältnisses	183
I. Einzelhaft, Fesselung von Häftlingen	183
II. Besondere Sicherungsmaßnahmen gegenüber psychisch Kranken	184
D. Freiheitsentziehungen im Rahmen sonstiger besonderer Gewaltverhältnisse	185
I. Disziplinararrest nach § 22 WDO	185
II. Sicherungsarrest an Bord von Schiffen und Kriegsschiffen	186
III. Schularrest, sog. Karzer	186
IV. Zwangsweise Unterbringung von Beamten	186
E. Erneute Freiheitsentziehungen	187
I. Festnahme von Flüchtigen und Verurteilten	187
II. Sicherungsverwahrung nach § 66 StGB	188
F. Kontrollierte Freiheiten durch psychische Zwangseinwirkungen	189
I. Aufenthaltsbeschränkende Maßnahmen	189
II. Ausgangsbeschränkung und Hausarrest für Soldaten	190
III. Nachsitzen als Schulstrafe	191
IV. Unterbringung in einer offenen Anstalt	192
V. Unterbringung in einer Familie	192
G. Sonstige Absonderungen außerhalb spezieller Gewahrsamseinrichtungen	193
I. Quarantänemaßnahmen nach dem BSeuchenG	193
II. Verbannung auf eine Insel	194
H. Freiheitsentziehungen im Rahmen bürgerlich-rechtlicher Sorgeverhältnisse	194
I. Unterbringung durch den Sorgeberechtigten	194
II. Unterbringung mit Willen des Sorgeberechtigten	196
Leitsätze	199
Literaturverzeichnis	202
Anhang	215

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