Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern

Andreas Gätsch

doi:10.3790/978-3-428-48987-9

Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern

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Gätsch, A. (1997). Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-48987-9

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Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern

Gätsch, Andreas

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 103

(1997)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-48987-9
978-3-428-08987-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-48987-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 214
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
Einleitung	21
I. Gegenstand der Arbeit	21
II. Fragestellung	22
III. Gang der Arbeit	23
IV. Thesen	25
Erster Teil: Rechtsprechung und Lehre zum Gläubigerschutz in faktischen GmbH-Konzernen	27
I. Gläubigerschutz im einfachen faktischen GmbH-Konzern	27
1. Das Haftungskonzept des Bundesgerichtshofs	27
2. Stellungnahmen des Schrifttums zum Haftungskonzept des Bundesgerichtshofs	28
a) Keine Anwendung der §§ 311 ff. AktG auf den faktischen GmbH-Konzern	28
b) Mittelbarer Gläubigerschutz durch gesellschafterliche Treuepflicht	29
c) Die Organhaftung	30
d) Stellungnahme	30
II. Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern	32
1. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	32
a) Die “Autokran”-Entscheidung	32
b) Die “Tiefbau”-Entscheidung	35
c) Die “Video”-Entscheidung	37
d) Die “TBB”-Entscheidung	39
e) Die “EDV”-Entscheidung	40
f) Die “Fertighaus II”-Entscheidung	41
g) Die “Architekten”-Entscheidung	43
h) Die “Betriebsfortführung”-Entscheidung	44
2. Stellungnahmen des Schrifttums zur Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	45
a) Der Tatbestand des qualifizierten faktischen GmbH-Konzerns	45
aa) Der konzernrechtliche Unternehmensbegriff	45
(1) Schrifttum	47
(2) Stellungnahme	48
bb) Zusammenfassung unter einheitlicher Leitung	49
(1) Schrifttum	50
(2) Stellungnahme	51
(3) Verzicht auf das Merkmal der einheitlichen Leitung	52
cc) Faktischer Konzern	53
dd) Qualifizierter faktischer Konzern: Konzernzustandshaftung oder Konzernverhaltenshaftung?	54
(1) Konzernstrukturhaftung	54
(2) Konzernverhaltenshaftung	55
(3) Nebeneinander von Konzernstrukturhaftung und Verhaltenshaftung	56
(4) Entwicklung der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	57
(5) Stellungnahme	58
b) Die Rechtsfolgen des qualifizierten faktischen GmbH-Konzerns	60
aa) Keine Anwendung der §§ 311 ff. AktG	60
bb) Die Verlustausgleichpflicht des herrschenden Unternehmens gegenüber der abhängigen GmbH entsprechend § 302 AktG	60
cc) Ausfallhaftung des herrschenden Unternehmens gegenüber den Gläubigern der abhängigen Gesellschaft analog § 303 AktG	61
dd) Forderungen des Schrifttums nach Haftungsbeschränkung	61
(1) Beschränkung der Verlustausgleichspflicht auf den zur Erhaltung des Stammkapitals erforderlichen Betrag	61
(2) Beschränkung der Haftung auf das Unternehmensvermögen	62
c) Im Schrifttum vorgeschlagene Wege zur Haftungsvermeidung	63
aa) Zusammenfassung sämtlicher unternehmerischer Aktivitäten in nur einer GmbH	63
bb) Zwischenschalten einer Holding	63
d) Verfassungsrechtliche Bedenken gegen die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	64
III. Zusammenfassung des Ersten Teils	65
1. Einfacher faktischer GmbH-Konzern	65
2. Qualifizierter faktischer GmbH-Konzern	65
3. Offene Fragen	66
Zweiter Teil: Die erste Analogievoraussetzung: Das Bestehen einer Regelungslücke im GmbH-Gesetz in bezug auf den qualifizierten faktischen GmbH-Konzern	69
I. Das Fehlen konzernrechtlicher Regelungen im GmbH-Gesetz	69
II. Das System des Gläubigerschutzes im GmbH-Gesetz	71
1. Die Aufbringung des Stammkapitals	71
a) Funktionsweise der Kapitalaufbringung	71
b) Zweck der Kapitalaufbringungsvorschriften	73
2. Die Erhaltung des Stammkapitals	73
a) Funktionsweise der Kapitalerhaltung	74
aa) Ansichten im Schrifttum	74
bb) Stammkapital als Verlustdeckungskapital	74
b) Ansatz und Bewertung	78
aa) Bewertung	78
bb) Stille Reserven	79
c) Verdeckte Gewinnausschüttungen	80
aa) Grundsätzliches	80
bb) Bilanziell nicht erfaßte Vermögensverschiebungen	81
d) Weitere Einzelprobleme	83
aa) “Kapitalerhaltung oberhalb des Stammkapitals”	83
bb) Anwendung der §§ 30 f. GmbHG bei bestehender Überschuldung	83
e) Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen	86
aa) Rechtsprechungsgrundsätze	86
bb) Die Novellenregelung der §§ 32a, 32b GmbHG	87
cc) Verhältnis der Novellenregelungen zu den Rechtsprechungsgrundsätzen	87
f) Zusammenfassung	87
3. Gläubigerschutz durch Pflicht zu rechtzeitiger Konkurs- oder Vergleichsanmeldung (§ 64 GmbHG)	88
a) Die vom Bundesgerichtshof entschiedenen Sachverhalte als Insolvenzsachverhalte	89
b) Die Insolvenzgründe	90
c) Der Insolvenzgrund der Überschuldung	91
aa) Die Entwicklung des Überschuldungsbegriffs	92
bb) Die heute herrschende Meinung	92
cc) Gegenansichten	94
dd) Eigene Stellungnahme	94
(1) Ansatz von Liquidationswerten	95
(2) Keine teleologische Reduktion des § 64 Abs. 1 GmbHG durch eine negative Fortbestehensprognose	96
(a) Der Interessenkonflikt	96
(b) Die angemessene Risikoverteilung	96
(c) Gründe gegen die Fortbestehensprognose	98
(3) Möglichkeiten zur Beseitigung der rechnerischen Überschuldung	101
ee) Ansatz eigenkapitalersetzender Gesellschafterdarlehen im Überschuldungsstatus?	103
d) Rechtsfolgen verspäteter Konkursantragstellung	105
aa) Ersatzpflichten der Geschäftsführer	105
bb) Haftung des faktischen Geschäftsführers	106
cc) Umfang des Schadensersatzes (“Quotenschaden”)	107
dd) Ersatzpflichten der Gesellschafter	107
e) Die neue Insolvenzordnung vom 5. Oktober 1994	108
4. Zusammenfassung	109
III. Lückenhaftigkeit des gesetzlichen Gläubigerschutzsystems durch Außerkraftsetzung der Kapitalsicherungsvorschriften im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern?	110
1. Keine Außerkraftsetzung durch gesetzliche Anordnung entsprechend § 291 Abs. 3 AktG	111
2. Faktische Außerkraftsetzung des Kapitalsicherungsrechts bei qualifizierter Konzernabhängigkeit einer GmbH?	112
a) Bilanzielle Funktionsweise der §§ 30 ff. GmbHG	112
b) Rechtsprechung zu den §§ 30 ff. GmbHG im Unternehmensverbund	114
IV. Lückenhaftigkeit des gesetzlichen Gläubigerschutzsystems aufgrund des Konzernproblems bei der abhängigen GmbH?	115
1. Das allgemeine Konzernproblem	115
2. Das allgemeine Konzernproblem im GmbH-Recht	116
3. Stellungnahme	116
a) Regelungszuständigkeit des Gesetzgebers	116
b) Vermischung insolvenzrechtlicher und konzernrechtlicher Probleme	117
c) Erhöhung des Insolvenzrisikos im faktischen GmbH-Konzern?	117
d) Behandlung des Konzernproblems im Ausland	118
4. Besondere Konzernprobleme	119
V. Ergebnis des Zweiten Teils	120
1. Keine Regelungslücke im GmbH-Gesetz	120
2. § 64 Abs. 2 GmbHG und § 823 Abs. 2 BGB iVm. § 64 Abs. 1 GmbHG als richtige Anspruchsgrundlagen	121
Dritter Teil: Die zweite Analogievoraussetzung: Vergleichbarkeit des qualifizierten faktischen GmbH-Konzerns mit dem beherrschungsvertraglichen Aktienkonzern	123
I. Vergleich zwischen der selbständigen Aktiengesellschaft und der selbständigen GmbH	124
1. Die Organisationsverfassungen: Satzungsstrenge bei der Aktiengesellschaft – Gesellschaftsvertragsfreiheit bei der GmbH	124
a) Zuständigkeitsverteilung bei der Aktiengesellschaft	124
b) Zuständigkeitsverteilung bei der GmbH	125
c) Vergleich von Aktiengesellschaft und GmbH	126
2. Treuepflichten bei GmbH und Aktiengesellschaft	127
a) Rechtsprechung und Schrifttum	127
b) Stellungnahme	129
3. Gläubigerschutz	129
a) Kapitalaufbringung im Aktienrecht	130
b) Kapitalerhaltung im Aktienrecht	132
aa) Verbot der Einlagenrückgewähr (§ 57 Abs. 1 AktG)	132
bb) Pflicht zur Bildung einer gesetzlichen Rücklage (§ 150 AktG)	133
cc) Rechtsfolgen verbotswidriger Auszahlungen	134
c) Vorstandspflichten bei Verlust und Überschuldung nach § 92 AktG	134
d) Vergleich des Gläubigerschutzes bei Aktiengesellschaft und GmbH	135
aa) Kapitalaufbringung	135
bb) Kapitalsicherung	135
cc) Einberufungs- und Konkursantragspflicht bei Überschuldung	136
II. Gläubigerschutz bei konzernierten Aktiengesellschaften	137
1. Gläubigerschutz bei Fehlen eines Beherrschungsvertrages (§§ 311–318 AktG)	137
a) Abhängigkeit	138
aa) Mehrheitsbeteiligung	138
bb) Minderheitsbeteiligung	139
cc) Wirtschaftliche Abhängigkeit	140
b) Das Regelungssystem der §§ 311 bis 318 AktG	141
aa) Verbot der negativen Einflußnahme und Nachteilsausgleich	141
bb) Abhängigkeitsbericht	142
cc) Schadensersatzpflichten nach §§ 317, 318 AktG	143
c) Funktionsfähigkeit der §§ 311 ff. AktG	143
aa) Kritik am Regelungssystem der §§ 311 ff. AktG	143
bb) Wandelung der Einschätzung aufgrund rechtstatsächlicher Erhebungen	144
d) Fortgeltung der allgemeinen Gläubigerschutzvorschriften	146
aa) Kapitalsicherung nach §§ 57 ff. AktG	146
bb) Verlustanzeige- und Konkursantragspflicht (§ 92 AktG)	148
2. Gläubigerschutz im aktienrechtlichen Vertragskonzern	148
a) Die Unternehmensverträge des Aktiengesetzes, insbesondere der Beherrschungsvertrag	148
aa) Inhalt von Gewinnabführungs- und Beherrschungsvertrag	148
bb) Rechtsnatur der Unternehmensverträge	150
(1) Schrifttum	150
(2) Stellungnahme	151
(a) Die Satzungsüberlagerung: Ein unbekannter Rechtsbegriff	151
(b) § 76 AktG als Norm des Gesellschaftsinnenrechts	152
(c) Beseitigung der Kapitalbindung	154
(d) Zwischenergebnis	154
b) Gläubigerschutz im Vertragskonzern	154
aa) Die Verlustausgleichspflicht des § 302 AktG	155
(1) Gesetzliche Haftung bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrages	155
(2) Während der Vertragsdauer sonst entstehender Jahresfehlbetrag	157
(3) Auflösung anderer Gewinnrücklagen	158
(4) Rechtsfolge des § 302 AktG	159
(5) Regelungszweck des § 302 AktG	159
(a) Meinungsstand in Schrifttum und Rechtsprechung	159
(b) Stellungnahme	161
(aa) Übergang der Leitungsmacht	161
(bb) Interessenumbruch	161
(cc) Konzernspezifische Kapitalerhaltung	162
(dd) Zusammenfassung	163
bb) Pflicht zur Sicherheitsleistung nach § 303 AktG	163
(1) Voraussetzungen	164
(2) Direkter Zahlungsanspruch	164
c) Geltung der allgemeinen aktienrechtlichen Regelungen im Vertragskonzern	166
aa) Außerkraftsetzung der Kapitalsicherungsregeln durch § 291 Abs. 3 AktG	166
(1) Zweck des § 291 Abs. 3 AktG	166
(2) Umfang der Aufhebung der Kapitalerhaltungsvorschriften	168
bb) Fortgeltung des § 92 AktG	168
III. Vergleich zwischen dem beherrschungsvertraglichen Aktienkonzern und dem qualifizierten faktischen GmbH-Konzern	169
1. Entstehung	169
2. Innere Ausgestaltung	169
a) Grundlage des Weisungsrechts	170
b) Umfang und Grenzen des Weisungsrechts	171
aa) Im beherrschungsvertraglichen Aktienkonzern	171
bb) Im faktischen GmbH-Konzern	171
(1) Bindung des herrschenden Gesellschafters an Treuepflicht und zwingendes GmbH-Recht	172
(2) Bindung des Alleingesellschafters an ein Eigeninteresse der GmbH	173
(a) Rechtsprechung	173
(b) Schrifttum	174
(c) Stellungnahme	175
c) Kapitalbindung im faktischen GmbH-Konzern – Finanzierungsfreiheit im Aktienvertragskonzern	177
IV. Unangemessenheit des § 302 AktG – Schadensersatz statt Verlustausgleich	178
1. Mehrpersonen-GmbH-Konzern	179
2. Einmann-GmbH-Konzern	179
V. Ergebnis des Dritten Teils	180
VI. Exkurs: Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen Aktienkonzern	181
1. Die Voraussetzungen des qualifizierten faktischen Aktienkonzerns	181
a) Dauernde und umfassende Einflußnahme des herrschenden Unternehmens	181
b) Beeinträchtigung der Interessen der abhängigen Gesellschaft nicht erforderlich	182
c) Stellungnahme	182
2. Rechtsfolgen	183
a) Schrifttum	183
b) Stellungnahme	183
3. Ergebnis	184
Schluß: Zusammenfassung und Bewertung der im Zweiten und Dritten Teil gefundenen Ergebnisse	185
I. Zusammenfassung der Ergebnisse	185
1. Keine Regelungslücke im GmbH-Gesetz	185
a) Fehlen konzernrechtlicher Vorschriften im GmbH-Gesetz	185
b) Außerkraftsetzung der §§ 30, 31 GmbHG	186
c) Ersatzansprüche wegen verspäteter Konkursanmeldung	187
aa) Die den Entscheidungen des Bundesgerichtshofs zugrundeliegenden Sachverhalte als Insolvenzsachverhalte	187
bb) Konkursantragspflicht wegen Überschuldung (§ 64 GmbHG)	187
cc) Rechtsfolgen verspäteter Konkursanmeldung	189
dd) Insolvenz kein typisches Problem konzernabhängiger Gesellschaften mbH	189
2. Unangemessenheit der Anwendung der §§ 302, 303 AktG auf den qualifizierten faktischen GmbH-Konzern	190
a) Fehlende Vergleichbarkeit des qualifizierten faktischen GmbH-Konzerns mit dem beherrschungsvertraglichen Aktienkonzern	190
aa) Aktiengesellschaft	190
bb) Gesellschaft mbH	191
cc) Vergleich	192
b) Schadensersatz statt Verlustausgleich	193
II. Folgen der Konzernrechtsprechung des Bundesgerichtshofs	193
1. Fehlende Rechtssicherheit	193
2. Strukturdiskussion	195
III. Ausblick	196
Schrifttumsverzeichnis	197
Sachregister	211

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