Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft als Problem des allgemeinen Verbandsrechts

Andreas Bergmann

doi:10.3790/978-3-428-50889-1

Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft als Problem des allgemeinen Verbandsrechts

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Bergmann, A. (2002). Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft als Problem des allgemeinen Verbandsrechts. Ein Beitrag zur Überwindung des Dualismus von Personengesellschaften und Körperschaften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50889-1

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Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft als Problem des allgemeinen Verbandsrechts

Ein Beitrag zur Überwindung des Dualismus von Personengesellschaften und Körperschaften

Bergmann, Andreas

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 273

(2002)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-50889-1
978-3-428-10889-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-50889-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 601
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 196.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 129.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die (persönlich haftenden) Gesellschafter sind die Handlungsorgane der offenen Handelsgesellschaft, der Kommanditgesellschaft, der BGB-Gesellschaft, aber auch der Kommanditgesellschaft auf Aktien. Die gesetzliche Regelung der §§ 705 ff. BGB, 105 ff., 161 ff. HGB, 278 ff. AktG ist bis in alle Einzelheiten auf dieses System der originären Mitgliederselbstverwaltung, das sich hinter dem sogenannten Prinzip der Selbstorganschaft verbirgt, abgestimmt.

Der Autor geht der Frage nach, ob es diesen originär selbstorganschaftlich organisierten Verbänden möglich ist, sich entsprechend den Grundsätzen der abstrakten Organverwaltung (Fremdorganschaft) zu verfassen, also z. B. ihre Handlungsverfassung nach dem Vorbild der GmbH zu organisieren und insbesondere auch Dritte in die organschaftliche Handlungsorganisation zu berufen (materielle Fremdverwaltung).

Diese Frage muss bejaht werden. Den Gesellschaftern steht die Rechtsmacht zu, durch Änderung des Gesellschaftsvertrags vom Organisationsprinzip der Selbstorganschaft abzuweichen und im Rahmen einer modifizierten Handlungsverfassung durch Gesellschafterbeschluss auch Dritte zu Organwaltern eines neu geschaffenen Handlungsorgans zu bestellen - ein Gedanke, der in den §§ 146 Abs. 1 S. 1, 492 Abs. 1 HGB positive Anerkennung gefunden hat. Materielle Rechtsprinzipien stehen der formal-organisatorischen Institutionalisierung der abstrakten Organverwaltung in diesen Verbänden nicht entgegen.

Ausgezeichnet mit dem Dr. Friedrich-Feldbausch-Preis des Jahres 2001/2002 der Rechts- und Wirtschaftswissenschaftlichen Fakultät der Universität des Saarlandes.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
§ 1 Einleitung	25
Α. Das Prinzip der Selbstorganschaft	25
B. Ein allgemeiner Teil des Gesellschaftsrechts	30
C. Die fremdorganschaftlich verfasste Personengesellschaft als Problem des allgemeinen Verbandsrechts	35
D. Der Gang der Darstellung	37
1. Teil: Das Handeln der Organe als Eigenhandlung des Verbandes	38
1. Abschnitt: Das organschaftliche Handeln	38
§ 2 Das Eigenhandeln der Gesellschaft	38
A. Die Unterscheidung zwischen organschaftlichem Handeln und Dritthandeln	38
B. Die juristische Person	44
I. Die Lehre Friedrich Karls von Savignys (sog. Fiktionstheorie)	45
II. Theorie der realen Verbandspersönlichkeit (v. Gierke)	48
III. Aufgabe des gesellschaftsrechtlichen Dualismus	51
IV. Eine allgemeine Verbandslehre	56
V. Die HandlungsVerfassung der juristischen Person als rechtskonstruktive Fremdbeschreibung der sozialen Handlungsfähigkeit	58
VI. Ergebnis	61
§ 3 Die Handlungsverfassung des Verbandes	62
A. Die Handlungsorganisation	62
B. Der eingliedrige Organbegriff	66
I. Die Organschaft bei den Personengesellschaften	66
II. Der eingliedrige Organbegriff als das Organisationsprinzip der originären Mitgliederselbstverwaltung (Selbstorganschaft)	68
C. Der zweigliedrige Organbegriff	72
D. Die Handlungsfähigkeit des Verbandes	74
I. Die abstrakte und konkrete HandlungsVerfassung	74
II. Die unechte organschaftliche Gesamtvertretung	76
1. Die offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und Kommanditgesellschaft auf Aktien	77
2. Aktiengesellschaft, Genossenschaft und GmbH	78
3. Der gesamtvertretungsberechtigte Prokurist als Gesellschaftsorgan	79
III. Der Wegfall der konkreten Handlungsverfassung	84
1. Die Regelung der §§ 29 BGB, 85 AktG	84
2. Die entsprechende Anwendbarkeit der §§ 29 BGB, 85 AktG auf die offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft	85
3. Die Anwendung des § 29 BGB auf die GmbH & Co.	89
4. Die Anwendbarkeit des § 29 BGB im Recht der Kommanditgesellschaft auf Aktien	96
5. Die Partenreederei	97
6. Der nicht rechtsfähige Verein	100
7. Schlussbemerkung	100
E. Ergebnis	101
§ 4 Unbeschränkte Handlungsfähigkeit und Kontinuität der Handlungsverfassung	101
A. Begrenzung der Vertretungsmacht durch den Verbandszweck (ultra-vires- Doktrin)	101
I. Die Begrenzung der Vertretungsmacht im Idealverein auf den Vereinszweck	102
II. Die Begrenzung der Vertretungsmacht in der Vorgesellschaft	107
III. Die Begrenzung der Vertretungsmacht auf den Liquidationszweck	109
1. Die Entwicklung der Rechtsprechung vom Reichsoberhandelsgericht bis zum BGH	109
a) Die Rechtsprechung des Reichsoberhandelsgerichts	109
b) Die weitere Gang in der Rechtsprechung von Reichsgericht und Kammergericht bis zur Aufgabe des ultra-vires-Gedankens	112
c) Das Ende der ultra-vires-Lehre im Recht der Liquidationsgesellschaft	115
d) Die Ausweitung des Verkehrsschutzes	116
e) Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	118
f) Die unbeschränkte Vertretungsmacht des Liquidators	120
2. Die Auffassungen in der Literatur	120
3. Die Gesetzgebungsgeschichte	122
a) Die Nürnberger Kommission (ADHGB)	122
b) Folgende Gesetzesvorhaben des ausgehenden 19. Jahrhunderts	124
c) Die kommentarlose Übernahme in HGB und BGB	126
d) Das Aktiengesetz von 30. Januar 1937	128
e) Die unbegrenzte Vertretungsmacht der Liquidatoren in der neueren Gesetzgebung	129
IV. Die europarechtliche Komponente	132
V. Die unbegrenzte Geltung des ultra-vires-Gedanken	137
VI. Kein ultra-vires-Problem	138
VII. Die Ultra-vires-Lehre und Begriff der juristischen Person	139
VIII. Die dogmatische Bewältigung: Der relative Gleichlauf der Handlungsverfassung	142
IX. Keine Beschränkung der Vertretungsmacht auf den Vereinszweck im Recht des Ideal Vereins	146
X. Zwischenergebnis	148
Β. Die Kontinuität der HandlungsVerfassung und § 146 HGB	149
I. Der Grundsatz der Kontinuität der Handlungsverfassung	149
II. Die fakultative Fremdorganschaft im Recht der oHG im Abwicklungsstadium als Rechtsmacht der Gesellschafter zur Durchbrechung der (Kontinuität) der Handlungsverfassung	152
1. Die Fremdorganschaft als Abweichung vom Grundsatz der Kontinuität der Handlungsverfassung	152
2. § 146 Abs. 1 S. 1 HGB als Ausfluss der Organisationshoheit der Gesellschafter	154
C. Die Kontinuität der Handlungsverfassung beim Wechsel der Rechtsform	159
I. Der gesetzliche Rechtsformwechsel	159
II. Die Kontinuität der Handlungsverfassung	162
III. Die nachträgliche Rechtsformverfehlung	167
D. Ergebnis	170
2. Abschnitt: Grundsätze organschaftlichen Handelns	171
§ 5 Die organschaftliche Treue-und Sorgfaltspflicht	171
A. Die organschaftliche Treue- und Sorgfaltspflicht als allgemeiner Grundsatz des Verbandsrechts	171
B. Die organschaftliche Treuepflicht (duty of loyality)	172
I. Inhalt der organschaftlichen Treuepflicht	172
II. Die Rechtsnatur der organschaftlichen Treuepflicht	173
III. Organschaftliche und mitgliedschaftliche Treuepflicht	175
C. Die organschaftliche Sorgfaltspflicht (duty of care)	176
I. Die Rechtsnatur der Haftung nach §§ 93 AktG, 43 GmbHG, 34 GenG	176
II. Der allgemeine Haftungsmaßstab	179
D. Ergebnis	181
§ 6 Die begrenzte Diligenzpflicht des § 708 BGB	181
A. Die Ausnahme vom allgemeinen organschaftlichen Haftungsmaßstab	181
B. Die Entstehungsgeschichte des § 708 BGB	184
C. Herkunft aus dem römischen Recht	187
D. § 708 BGB in der Rechtswirklichkeit	189
I. Der nicht rechtsfähige Verein	190
II. Die Gemeinschaft, §§ 741 ff. BGB	190
III. Die Publikumsgesellschaft und die GmbH & Co.	191
1. Die Publikumsgesellschaft	191
2. Die GmbH & Co.	191
3. Reaktionen der Literatur	195
E. Erklärungsversuche	196
F. De lege ferenda	198
G. Die diligentia quam in suis zwischen Selbstorganschaft und fehlender Kapitalgarantie	199
I. Die Kommanditgesellschaft auf Aktien	200
II. Die unbeschränkte Haftung als Rechtfertigung der beschränkten Diligenzpflicht	202
H. Die Erklärung der beschränkten Diligenzpflicht aus der Handlungsverfassung	204
I. Ergebnis	208
2. Teil: Grundsätze der organisatorischen Gewaltenverschränkung	209
§ 7 Einführung	209
1. Abschnitt: Systeme der abstrakten Organverwaltung (Fremdorganschaft)	210
§ 8 Die Aktiengesellschaft	210
A. Die Position des Vorstandes im interorganisatorischen Bereich	210
I. Die Reichweite der Organkompetenz	211
1. Die Verteilung der Vertretungskompetenz	211
2. Die Verteilung der Geschäftsführungsbefugnis	211
3. Strukturentscheidungen	212
II. Überwachung des Vorstandes	212
1. Durch den Aufsichtsrat	212
2. Durch die Hauptversammlung	213
3. Individuelles Informationsrecht	213
III. Die personelle Abhängigkeit	214
B. Die intraorganisatorische Verfassung des Vorstandes	216
C. Wahrung der Verbandssouveränität	218
§ 9 Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung	218
A. Die Handlungsverfassung der GmbH zwischen Selbst- und Fremdorganschaft	220
B. Die gesetzestypische HandlungsVerfassung	224
I. Die interorganisatorische Gewaltenteilung	224
1. Geschäftführung	224
a) Weisungsbefugnis	225
b) Umfang der Geschäftsführungsbefugnis	226
aa) Ausschließliche Kompetenzen der Gesellschafterversammlung	226
bb) Außergewöhnliche Geschäfte	227
cc) Gewöhnliche Geschäfte	227
2. Vertretung	227
3. Grundlagenentscheidungen	227
4. Personelle Abhängigkeit der Geschäftsführung	228
a) Grundsatz der jederzeitigen Widerruflichkeit	228
b) Die zwingende Grenze des § 38 Abs. 2 GmbHG	231
5. Informationsrechte	232
a) Individuelle Informationsrechte (§ 51a GmbHG)	232
b) Kollektives Informationsrecht der Gesellschafterversammlung	232
II. Intraorganisatorische Willensbildung	233
1. Geschäftsführung	233
2. Vertretung	233
C. Die personalistische GmbH	233
D. Fazit	238
2. Abschnitt: Systeme der originären Mitgliederselbstverwaltung	238
§ 10 Die offene Handelsgesellschaft	238
A. Die Handlungsverfassung der offenen Handelsgesellschaft	239
I. Geschäftsführung	239
1. Die Kompetenzzuweisung an die Gesellschafter	239
2. Die Willensbildung innerhalb der Gruppe der geschäftsführenden Gesellschafter	240
3. Grundsatz der Gesamtverantwortung	240
4. Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis	242
5. Umfang der Geschäftsführungsbefugnis	245
a) Kompetenz für die gewöhnlichen Geschäfte	245
b) Kompetenzverschiebung bei außergewöhnlichen Maßnahmen	245
c) Grundlagengeschäfte	246
d) Weisungsabhängigkeit	246
II. Vertretungskompetenzen	249
1. Umfang	249
2. Willensbildung innerhalb der Gruppe der vertretungsberechtigten Gesellschafter	249
3. Entziehung der Vertretungsmacht	249
III. Informationsrechte	249
1. Kollektive Informationsrechte (gerichtet gegen den geschäftsführenden Gesellschafter)	250
2. Das (individuelle) Informationsrecht (gerichtet gegen die Gesellschaft)	251
B. Fazit	251
§ 11 Die Kommanditgesellschaft	251
A. Die Handlungsverfassung der Kommanditgesellschaft	252
I. Die Geschäftsführung	252
1. Gesetzestypische Organisation	252
a) Der laufende Geschäftsbetrieb	252
b) Außergewöhnliche Geschäfte	253
2. Gesellschaftsvertragliche Abweichung von der gesetzestypischen Handlungsorganisation: der geschäftsführende Kommanditist	254
II. Vertretung	257
III. Grundlagengeschäfte	259
IV. Kontroll- und Informationsrechte:	259
B. Fazit	260
3. Abschnitt: Organisationsverfassungen zwischen Selbst- und Fremdorganschaft	261
§ 12 Zwischen formeller Selbstorganschaft und materieller Fremdorganschaft: die GmbH & Co.	261
A. Die formal-rechtliche Situation	262
B. Materielle Fremdorganschaft	263
I. Haftung des GmbH-Geschäftsführers gegenüber der Kommanditgesellschaft	263
1. Der Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter	264
2. Organisatorische Haftung als Korrelat organisatorischer Kompetenzen	265
II. Die Weisungsabhängigkeit des GmbH-Geschäftsführers	267
C. Fazit	268
§ 13 Die Partenreederei	269
A. Rechtsnatur der Partenreederei	272
B. Die Handlungsverfassung	275
I. Zwischen Selbst- und Fremdorganschaft	275
1. Selbstorganschaft	275
2. Fremdorganschaft	279
II. Geschäftführung und Vertretung bei Selbstorganschaft	283
III. Der Korrespondentreeder als das Handlungsorgan der fremdorganschaftlich verfassten Partenreederei	284
1. Außenkompetenzen des Korrespondentreeders	284
2. Einschränkungen der Vertretungsmacht des Korrespondentreeders	288
3. Die Geschäftsführungsbefugnisse	290
4. Mehrere Korrespondentreeder (intraorganisatorische Willensbildung)	290
5. Sorgfalt des Korrespondentreeders	290
6. Kompetenzverteilung zwischen der Gesamtheit der Mitreeder und dem fakultativ bestellten Korrespondentreeder	291
a) Weisungsabhängigkeit des Korrespondentreeders	291
b) Grundlagenkompetenzen der Mitreeder	293
7. Kontrollrechte	293
a) Individuelles Informationsrecht (§ 498 S. 2 HGB)	294
b) Kollektive Informationspflicht	294
8. Die Personalkompetenz der Gesamtheit der Mitreeder	294
a) Die Bestellungskompetenz	294
b) Das Mehrheitserfordernis bei Bestellung des Korrespondentreeders	296
C. Fazit	298
4. Abschnitt: Die allgemeinen Prinzipien der organisatorischen Gewaltenteilung	299
§ 14 Das Prinzip der Gesamtvertretung	299
A. Die Gesamtvertretung	299
B. Die Einzelermächtigung (§§ 78 Abs. 4 AktG, 25 Abs. 3 GenG, 125 Abs. 2 Abs. 2 S. 2 HGB)	300
I. Die dogmatische Einordnung der Einzelermächtigung	302
II. Die Rechtsnatur der Ermächtigung als historischer Entwicklungsprozess	305
III. Die Einzelermächtigung im Rahmen der unechten organschaftlichen Gesamtvertretung	311
C. Die Regelungskompetenz der Aktivvertretung und die Bestimmung der Anzahl der Organwalter in fremdorganschaftlich verfassten Systemen	314
I. Regelungskompetenz der Aktiv Vertretung (Gesamt- oder Einzel Vertretung) bei Aktiengesellschaft und GmbH	315
II. Bestimmung der Zahl der Vorstandsmitglieder oder Geschäftsführer	323
1. Die GmbH	323
2. Die Aktiengesellschaft	324
III. Ein allgemeiner Rechtsgedanke	327
1. Die Regelungskompetenz hinsichtlich der Art und Weise der Vertretung	327
2. Bestimmung der Zahl der Vorstandsmitglieder	331
3. Fazit	332
D. Ergebnis	332
§ 15 Fremd- und Eigenverwaltung	332
§ 16 Keine Überbewertung der Unterschiede	338
3. Teil: Das Verhältnis fremdorganschaftlicher und selbstorganschaftlicher Organisationssysteme	343
§ 17 Der nicht eingetragene Verein und die (einfache) Gesellschaft bürgerlichen Rechts als Extremformen des Grundtyps des Verbandsrechts	343
A. Die Undurchführbarkeit einer Abgrenzung von nicht eingetragenem Verein und BGB-Gesellschaft	343
B. Die Verweisung des § 54 S. 1 BGB	350
I. Vom Sinn und Unsinn der Verweisung des § 54 S. 1 BGB	350
II. Die Verweisung auf die §§ 705 ff. BGB	352
III. Die §§ 54 S. 1, 705 ff. BGB und die Lehre vom Typenzwang	355
IV. Die Haftung im nicht eingetragenen Verband	356
1. Die Haftung im nicht eingetragenen Verein	357
2. Die Haftung in der (nicht eingetragenen) einfachen Gesellschaft des bürgerlichen Rechts	359
V. Die gesetzlichen Sondervorschriften für den nicht eingetragenen Verein	361
VI. Die Handlungsverfassung des nicht eingetragenen Vereins	364
C. Der nicht konzessionierte wirtschaftliche Verein und die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft	366
I. Anwendbares Normenprogramm	366
II. Grundsätzliches	367
III. Das Betreiben eines Handelsgewerbes	370
IV. Probleme der wirtschaftlichen Korporation vor Inkrafttreten des BGB	376
1. Abgrenzung societas universitas im Bereich des Pr. ALR	377
2. Die Lehre von der modifizierten societas	383
V. Fälle hingenommener Fremdorganschaft in der Rechtsprechung	387
VI. Der nicht konzessionierte wirtschaftliche Verein und die (Publikums-) Gesellschaft bürgerlichen Rechts	391
D. Formen körperschaftlich organisierter Gesellschaften	394
I. Das tradierte Recht der Vorgesellschaften als Beispiel körperschaftlich verfasster Gesellschaften des bürgerlichen Rechts	394
1. Die heutige Rechtsanschauung	395
2. Die tradierte Einordnung der Griindungsgesellschaft als Gesellschaft oder Verein des bürgerlichen Rechts	396
II. Die nicht eingetragene Genossenschaft	397
1. Die Vorgenossenschaft	398
2. Die nicht eingetragene Dauergenossenschaft	398
III. Körperschaftlich verfasste oHG und BGB-Gesellschaft als Rechtsfolge des Rechtsformzwangs bei Rechtsform Verfehlung	400
1. Der Rechtsformzwang bei der Rechtsformverfehlung	400
2. Die nachträgliche Rechtsform Verfehlung bei der unechten Vorgesellschaft	403
a) Die unechte Vorgesellschaft als BGB-Gesellschaft oder offene Handelsgesellschaft	403
b) Die unechte Vorgesellschaft als Erweiterung des gesellschaftsrechtlichen numerus clausus	404
3. Die Handlungsorganisation	409
E. Ergebnis	412
§ 18 Die Handelndenhaftung	413
A. § 54 S. 2 BGB im Gesamtsystem des Verbandsrechts	413
B. Die §§ 41 Abs. 1 S. 2 AktG, 11 Abs. 2 GmbHG	413
I. Von Art. 211 Abs. 2 ADHGB zu §§ 41 Abs. 1 S. 2 AktG, 11 Abs. 2 GmbHG	413
II. Europarechtliche Vorgaben	432
III. §§ 41 Abs. 1 S. 2 AktG, 11 Abs. 2 GmbHG auf dem Prüfstand	434
C. Die Vorschrift des § 54 S. 2 BGB	438
I. Die Entstehungsgeschichte	439
II. Das Verhältnis zu § 179 BGB	443
III. Der Handelndenbegriff iSd § 54 S. 2 BGB	444
1. Die Vorgaben der zweiten Kommission	444
2. Die Handhabung der Rechtspraxis	445
D. Die fehlende Vorschrift im Genossenschaftsrecht	450
I. Das preußische Genossenschaftsgesetz	450
II. Das GenG vom 1. Mai 1889	453
III. § 18 des Entwurfs eines Genossenschaftsgesetzes von 1938/1939 und § 14 Referentenentwurf 1962	453
IV. Anwendbarkeit des Gedankens der §§ 41 Abs. 1 S. 2 AktG, 54 S. 2 BGB, 11 Abs. 2 GmbHG auf die nicht eingetragene Genossenschaft	454
E. Die Bedeutung des allgemeinen verbandsrechtlichen Gedankens einer subsidiären Organhaftung für die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft	457
§ 19 Die atypische Handlungsverfassung und die Erfüllung gesetzlicher Pflichten	458
A. Die verbandsinterne Verantwortlichkeit als Annex der Geschäftsführung	458
B. Privatautonome Modifikationen der Handlungsverfassung bei offener Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft	459
I. Der Ausschluss von persönlich haftenden Gesellschaftern von der Geschäftsführung und die Buchführungspflicht	463
II. Der (ausschließlich) geschäftsführende Kommanditist	469
III. Die verbandsinterne Verantwortung für die Erfüllung steuerlicher Pflichten durch den Verband	470
IV. Insolvenzantrag	476
C. Berührungspunkte mit der Lehre vom fehlerhaften Organ	477
I. Die Rechtsprechung zum fehlerhaft bestellten Organ	478
II. Die Rechtsprechung zum faktischen Organ	480
D. Ergebnis	484
4. Teil: Der Wechsel der Handlungsverfassung - Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft	485
§ 20 Verbandssouveränität und Handlungsfähigkeit	485
A. Der Ausschluss aller Gesellschafter von der organschaftlichen Vertretung	485
B. Selbstorganschaft und der Gedanke der Verbandssouveränität	494
C. Die Handlungsfähigkeit der Gesellschaft	496
I. Die „Vermögensverwaltungsstelle für Offiziere und Beamte KGaA" (RGZ 74, 297; 82, 360)	498
II. Der Beschluss des Oberlandesgerichts München vom 14. Juli 1937	503
D. Ergebnis	505
§ 21 Zum zwingenden Zusammenhang von Herrschaft und Haftung	505
A. Der Gleichlauf von Herrschaft und Haftung	506
I. Der Grundsatz des Zusammenhangs von Herrschaft und Haftung	506
II. Der unternehmensleitende Kommanditist	508
III. Der zwingenden Charakter des § 170 HGB	516
IV. Herrschaft und Haftung als zwingendes Ordnungselement der gesetzlichen Typenordnung	522
V. Der Zusammenhang von Herrschaft und Haftung als rechtspolitisches Ziel	528
VI. Der Zusammenhang von Herrschaft und Haftung als wirtschaftsverfassungsrechtlicher Grundsatz	530
VII. Die Umkehrung: Keine Haftung ohne Herrschaft	532
VIII. Selbstorganschaft als Ausgleich fehlender Vorschriften der Kapitalsicherung	533
Β. Unbeschränkte Haftung als Ausgleich der Rechtsmacht, die Gesellschafter unbeschränkt verpflichten zu können	534
C. Ergebnis	543
§ 22 Das Abspaltungsverbot	543
A. Die fremdorganschaftliche Verfassung als Verstoß gegen das Abspaltungsverbot (BGHZ 36, 292)	543
B. Ergebnis	549
§ 23 Anerkannte Ausnahmen vom Prinzip der Selbstorganschaft	549
A. Die organisationsrechtlichen Durchbrechungen des Prinzips der originären Mitgliederselbstverwaltung	549
I. Die Liquidationsgesellschaft	549
II. Der Ausschließungsprozess	553
B. Die faktische Durchbrechung der Selbstorganschaft	559
I. Die Holiday Inn-Entscheidung des Bundesgerichtshofs, BGH, NJW 1982, 1817	561
II. Publikumsgesellschaft und Selbstorganschaft	565
III. Die jüngste Rechtsprechung	567
C. Ergebnis	568
§ 24 Die fremdorganschaftlich verfasste offene Handelsgesellschaft, Kommanditgesellschaft und BGB-Gesellschaft	568
A. Der Ausgangspunkt	568
B. Originäre statt abgespaltene Rechte	570
C. Kompetenzverteilung der abstrakten Handlungsverfassung	570
D. Publizität der Drittorganschaft	573
E. Haftung des Fremdgeschäftsführers nach außen	575
F. Eine mögliche Handlungsverfassung	577
I. Die Handelsgesellschaft auf Einlagen	578
II. Der Entwurf einer einfachen Gesellschaft für Bosnien-Herzegowina von Rüßmann	579
Literaturverzeichnis	582
Sachregister	597

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