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Schachtschneider, K. (2005). Der Anspruch auf materiale Privatisierung. Exemplifiziert am Beispiel des staalichen und kommunalen Vermessungswesens in Bayern. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51026-9
Schachtschneider, Karl Albrecht. Der Anspruch auf materiale Privatisierung: Exemplifiziert am Beispiel des staalichen und kommunalen Vermessungswesens in Bayern. Duncker & Humblot, 2005. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51026-9
Schachtschneider, K (2005): Der Anspruch auf materiale Privatisierung: Exemplifiziert am Beispiel des staalichen und kommunalen Vermessungswesens in Bayern, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-51026-9
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Der Anspruch auf materiale Privatisierung
Exemplifiziert am Beispiel des staalichen und kommunalen Vermessungswesens in Bayern
Schachtschneider, Karl Albrecht
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 981
(2005)
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Abstract
Das meist Subsidiaritätsprinzip genannte Privatheitsprinzip ist ein judiziables Rechtsprinzip. Es folgt nicht nur aus dem Freiheits- und dem Eigentumsprinzip, sondern wird auch durch die Grundfreiheiten gestützt. Eine freiheitliche Ordnung muß das Staatliche durchgehend staatsadäquat, d. h. hoheitlich, gestalten. Privatistische Organisationsformen und Handlungsweisen des Staates haben unverändert Bestand. Die Mischformen ermöglichen manche Privilegierung der staatlichen Unternehmen, als Begriff und in der Sache bereits ein Widerspruch. Die Fiskusdoktrin ist genauso Ausdruck republikwidriger Staatlichkeit wie das zugleich privilegierende und diskriminierende Institut des beliehenen Unternehmers. Das Wettbewerbsrecht ist Recht für Unternehmen, die durch materiale Privatheit definiert sind, nicht Recht für den Staat. Das Privatheitsprinzip und der Anspruch auf Privatisierung müssen grundsätzlich, gestützt auf fundamentale Lehren von der Freiheit, vom Recht und vom Staat, entwickelt werden.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einführung | 19 | ||
| Erster Teil: Bestand des bayerischen Vermessungswesens | 23 | ||
| 1. Kapitel: Rechtsgrundlagen des öffentlich-rechtlichen Vermessungswesens in Bayern | 23 | ||
| I. Staatliches Vermessungswesen in Bayern | 23 | ||
| II. Kommunales Vermessungswesen in Bayern | 25 | ||
| 2. Kapitel: Vermessungsbereiche des Staates und der Kommunen in Bayern | 26 | ||
| I. Amtliche Vermessung des Freistaates Bayern | 26 | ||
| II. Amtliche Vermessung bayerischer Kommunen | 27 | ||
| III. Privatwirtschaftliche Vermessung des Freistaats Bayern und der bayerischen Kommunen | 28 | ||
| 3. Kapitel: Vermessungsaufgaben der freiberuflichen Vermessungsingenieure in Bayern | 29 | ||
| I. Gegenwärtige Aufgaben | 29 | ||
| II. Angestrebte Aufgaben | 31 | ||
| Zweiter Teil: Staatlichkeit und Privatheitlichkeit von öffentlichen Aufgaben | 33 | ||
| 1. Kapitel: Institutioneller Begriff des Staates | 33 | ||
| 2. Kapitel: Institutionelle und funktionale Privatheit des Bürgers und dessen funktionale Staatlichkeit | 40 | ||
| I. Formalität der Staatlichkeit als der Allgemeinheitlichkeit und der Privatheitlichkeit als der Besonderheit | 40 | ||
| II. Gesetzlichkeit als funktionale Staatlichkeit der institutionellen Privatheit | 43 | ||
| III. Privatheitliche Allgemeinbestimmtheit durch Gesetzlichkeit und Alleinbestimmtheit nach Maximen | 44 | ||
| 3. Kapitel: Staatlichkeit oder Privatheitlichkeit öffentlicher Aufgaben | 45 | ||
| I. Staatsaufgaben, institutionelle Staatlichkeit, Organisationsform und Aufgabenverteilung durch Gesetz | 45 | ||
| II. Ausschließliche funktionale Staatlichkeit des Staates im engeren institutionellen Sinne, Grundrechtsfestigkeit der Privatheitlichkeit, material- und organisationsrechtliche Fehlformen der formellen Privatisierung und materiale Verstaatlichung institutionell Privater | 53 | ||
| III. Öffentlichkeit der staatlichen und privater Aufgaben | 60 | ||
| IV. Kritik des Praxiskriteriums legitimer öffentlicher Aufgaben für die Organisation- und Grundrechtsdogmatik | 62 | ||
| Dritter Teil: Privatheitsprinzip | 67 | ||
| 1. Kapitel: Privatheitsprinzip der Verfassung | 67 | ||
| I. Privatheit als Recht zur freien Willkür | 67 | ||
| II. Subjektive Rechte der Privatheit, Legalität und Sittlichkeit berechtigter Privatheit und Entlastung des gemeinsamen Lebens durch Privatheit | 70 | ||
| III. Grundsatz und Vorrang privater Lebensbewäkigung | 75 | ||
| IV. Berufsfreiheitsrechtliches Privatheitsprinzip im Vermessungswesen versus Privilegierung der Öffentlich bestellten Vermessungsingenieure | 89 | ||
| 2. Kapitel: Privatheitsprinzip des Binnenmarktes | 100 | ||
| I. Allgemeines binnenmarktliches Privatheitsprinzip | 100 | ||
| II. Grundfreiheiten der Unionsbürger im Vermessungswesen | 120 | ||
| 1. Niederlassungsrecht des Art. 43 EGV | 121 | ||
| 2. Freiheit des Dienstleistungsverkehrs des Art. 49 EGV | 127 | ||
| 3. Kapitel: Privatheitsprinzip des bayerischen Kommunalrechts | 130 | ||
| I. Gesetzlichkeitsprinzip kommmunaler Selbstverwaltung | 130 | ||
| II. Kommunale Unternehmen im Sinne des Art. 87 Abs. 1 und Art. 86 BayGO | 134 | ||
| III. Kommunaluntemehmensrechtliches Zweckerfordernis des Art. 87 Abs. 1 Nr. 1 BayGO | 140 | ||
| IV. Kommunalunternehmensrechtliches Subsidiaritätsprinzip des Art. 87 Abs. 1 Nr. 4 BayGO | 142 | ||
| V. Verfassungsrechtliche Bedenken gegen Art. 87 BayGO | 145 | ||
| 1. Willkürverbot der Republik | 146 | ||
| 2. Prinzip republikanischer Staatlichkeit (Art. 20 GG und Art. 28 Abs. 1 S. 1 GG) | 146 | ||
| 3. Subsidiaritätsprinzip / Privatheitsprinzip | 147 | ||
| 4. Bestimmtheitsgrundsatz | 149 | ||
| 5. Ergebnis | 150 | ||
| VI. Vermessungsämter in der Funktion von Kommunalunternehmen | 150 | ||
| 4. Kapitel: Judiziabilität des Privatheitsprinzips | 153 | ||
| I. Materiale Judiziabilität | 153 | ||
| II. Institutionelle Judiziabilität | 159 | ||
| 1. Rechtlichkeit der Gesetze als Wesensgehalt der allgemeinen Freiheit | 159 | ||
| 2. Hüter der Rechtlichkeit der Gesetze und die Erkenntnis des Rechts | 165 | ||
| 3. Sittengesetz als Rechtsprinzip und die Rechtssprüche der Verfassungsgerichte | 171 | ||
| 4. Freiheitsprinzip, Verhältnismäßigkeitsprinzip und Willkürverbot | 174 | ||
| III. Subjektives Recht auf Privatisierung | 177 | ||
| Vierter Teil: Privatheitswidrige Mischformen | 181 | ||
| 1. Kapitel: Problemskizze zur Organisationsprivatisierung des Staatlichen und zur Beleihung Privater mit staatlichen Aufgaben | 181 | ||
| 2. Kapitel: Privatheitswidrige Organisationsprivatisierung | 183 | ||
| I. Kritik der Organisationsprivatisierung | 183 | ||
| II. Privatheitlichkeit durch materiale Privatisierung | 185 | ||
| 3. Kapitel: Kritik der Fiskusdoktrin | 190 | ||
| I. Verfassungsrechtliche Problemskizze der Fiskusdoktrin | 190 | ||
| II. Substantielle Fiskusdoktrin als eigentliches Rechtsproblem | 193 | ||
| III. Verfassungswidrigkeit der Fiskusdoktrin | 200 | ||
| IV. Kritik des funktionalistischen Begriffs des Staatlichen | 208 | ||
| V. Problem eines Wahlrechts des Staates zwischen der Staats- und der Privatrechtsordnung | 209 | ||
| VI. Begriff „Staatsgewalt" als funktionales Differenzierungskriterium | 213 | ||
| VII. Ausschließliche staatsrechtliche Bindung staatlichen Handelns | 217 | ||
| VIII. Grundgesetzliches Verbot der (formellen) Privatisierung des Staatlichen | 225 | ||
| 4. Kapitel: Privatheitswidrige Beleihung | 238 | ||
| I. Begriff der Beleihung und Öffentlich bestellter Vermessungsingenieur als staatlich gebundener Beruf | 238 | ||
| II. Allgemeine Kritik des Organisationsinstituts Beleihung | 246 | ||
| III. Vermessungsorganisation in ausgewählten Ländern | 258 | ||
| 1. Vereinigtes Königreich | 258 | ||
| 2. Niederlande | 259 | ||
| 3. Italien | 260 | ||
| 4. Frankreich | 260 | ||
| 5. Schweiz | 262 | ||
| 6. Vereinigte Staaten von Amerika | 262 | ||
| 7. Zusammenfassung des Rechts Vergleichs | 263 | ||
| 8. Konsequenzen für die Niederlassungsfreiheit | 264 | ||
| 5. Kapitel: Rechtlosigkeit der Beleihung als Organisationsinstitut | 264 | ||
| I. Doktrin der Hoheitlichkeit als Herrschaftlichkeit | 265 | ||
| II. Einseitigkeit der Herrschaftlichkeit, Allseitigkeit der Freiheitlichkeit, Allgemeinheit und Gesetzlichkeit des Staatlichen und privatheitliche Besonderheit | 268 | ||
| III. Rechtssichernde sittliche Staatsgewalt und die berechtigte Privatgewalt, Legalität und Übertragung von „Hoheitsrechten" | 276 | ||
| IV. Staatlichkeit des Volkes als dessen rechtliche Gesetzlichkeit | 281 | ||
| V. Hoheitlichkeit als Handlungsmöglichkeiten des zum Staat verfaßten Volkes | 288 | ||
| VI. Unübertragbarkeit der Staatsgewalt, Übertragbarkeit von „Hoheitsrechten" | 291 | ||
| Fünfter Teil: „Wettbewerbsverhältnisse" im Vermessungswesen Bayerns | 297 | ||
| 1. Kapitel: Wettbewerbswidrigkeit der Vermessungstätigkeit des Freistaates Bayern und der bayerischen Kommunen | 297 | ||
| 2. Kapitel: Nicht-wettbewerblicher Verwaltungscharakter staatlicher Unternehmungen | 300 | ||
| 3. Kapitel: Inadäquanz der wettbewerbsrechtlichen Lauterkeitsmaxime als Maßstab staatsunternehmerischer Wirtschaftspolitik | 306 | ||
| I. Inadäquanz privater Gesetze als Maßstab des staatlichen Handelns | 306 | ||
| II. Staatsrechtliche Bindung staatsunternehmerischer Gemeinwohlverwirklichung | 308 | ||
| III. Inadäquanz wettbewerblicher Lauterkeitsmaximen der Privatunternehmer als Maßstäbe staatlicher (Unternehmens-)Politik | 312 | ||
| 4. Kapitel: Unanwendbarkeit des funktionalistisch-kompetenziell interpretierten § 1 U WO auf staatliches Handeln | 313 | ||
| 5. Kapitel: „Wettbewerbswidrigkeit" der Vermessungen des Freistaats Bayern und der bayerischen Kommunen aus der Sicht der Gerichtspraxis | 317 | ||
| I. Amtliche Vermessungen der Ämter des Freistaates Bayern im Wettbewerbsrecht | 318 | ||
| II. Amtliche Vermessungen der Kommunen Bayerns | 321 | ||
| III. „Privatwirtschaftliche" Vermessungen Bayerns und der bayerischen Kommunen | 322 | ||
| Sechster Teil: Rechtsschutz des Privatisierungsrechts der freiberuflichen Vermessungsingenieure | 325 | ||
| 1. Kapitel: Klagen gegen die Vermessungsakte der bayerischen Kommunen | 325 | ||
| I. Streitstoff | 325 | ||
| II. Verwaltungsgerichtliche Klagen | 326 | ||
| 1. Verwaltungsrechtsweg | 326 | ||
| 2. Anfechtungsklage nach § 42 Abs. 1 Alt. 1 VwGO | 326 | ||
| a) Verwaltungsakt | 326 | ||
| b) Subjektives Recht | 330 | ||
| c) Klagebefugnis | 331 | ||
| d) Vorverfahren und Fristen | 332 | ||
| 3. Normenkontrollklage nach § 47 VwGO | 333 | ||
| III. Zivilrechtliche Klagen | 334 | ||
| 1. Zivilrechtsweg | 334 | ||
| 2. Klageanspruch aus § 1 UWG auf Unterlassung und /oder Schadensersatz | 334 | ||
| 3. Klageanspruch aus §§ 823 Abs. 1, 1004 BGB auf Unterlassung von Vermessungsleistungen der Gemeinden | 335 | ||
| IV. Verfassungsbeschwerde nach Art. 93 Abs. 1 Nr. 4a GG an das Bundesverfassungsgericht | 336 | ||
| V. Verfahren vor dem Bayerischen Verfassungsgerichtshof | 336 | ||
| 1. Bayerische Verfassungsbeschwerde nach Art. 66 BV | 336 | ||
| 2. Popularklage nach Art. 98 S. 4 BV | 337 | ||
| VI. Verfahren vor dem Europäischen Gerichtshof | 337 | ||
| 2. Kapitel: Klagen gegen die Vermessungsakte des Freistaates Bayern | 338 | ||
| I. Streitstoff | 338 | ||
| II. Verletzte Rechte | 339 | ||
| III. Verwaltungsgerichtliche Klagen | 339 | ||
| 1. Verwaltungsrechtsweg | 339 | ||
| 2. Verpflichtungsklage nach § 42 Abs. 1 2. Alt. VwGO auf Zuteilung von Vermessungsaufgaben | 340 | ||
| 3. Anfechtungsklage nach § 42 Abs. 1 1. Alt. VwGO gegen einen einem Dritten gegenüber ergangenen Vermessungsakt | 340 | ||
| 4. Feststellungsklage nach § 43 Abs. 1 VwGO auf Feststellung der Verfassungswidrigkeit des Art. 12 Abs. 1 VermKatG | 341 | ||
| IV. Verfahren vor dem Bayerischen Verfassungsgerichtshof | 343 | ||
| 1. Popularklage nach Art. 98 S. 4 BV gegen Art. 12 Abs. 1 VermKatG | 343 | ||
| a) Antragsberechtigung | 343 | ||
| b) Gegenstand der Popularklage | 343 | ||
| c) Grundrechtsverletzung | 344 | ||
| 2. Richtervorlagen nach Art. 65 i.V.m. Art. 92 BV, Art. 50 VfGHG | 345 | ||
| 3. Bayerische Verfassungsbeschwerde nach Art. 66 BV | 346 | ||
| V. Verfahren vor dem Bundesverfassungsgericht | 346 | ||
| 1. Konkrete Normenkontrolle nach Art. 100 Abs. 1 GG | 346 | ||
| 2. Verfassungsbeschwerde nach Art. 93 Abs. 1 Nr. 4a GG i.V.m. §§ 13 Nr. 8a, 90, 92-95 BVerfGG | 347 | ||
| a) Beschwerdefähigkeit | 347 | ||
| b) Beschwerdegegenstand | 347 | ||
| c) Beschwerdebefugnis | 348 | ||
| d) Rechtsschutzinteresse | 348 | ||
| e) Frist | 348 | ||
| VI. Rechtsschutz durch den Europäischen Gerichtshof | 349 | ||
| 1. Unmittelbare Klagen | 349 | ||
| 2. Vorabentscheidungsverfahren nach Art. 234 EGV | 349 | ||
| Zusammenfassung in Thesen | 351 | ||
| Literaturverzeichnis | 369 | ||
| Sachwortverzeichnis | 397 |