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Werhahn, N. (2007). Der Kreditvertrag in der Umwandlung. Eine Untersuchung der umwandlungsrechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten kreditnehmender Unternehmen sowie des Gläubigerschutzsystems für Kreditinstitute. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52316-0
Werhahn, Nikolaus. Der Kreditvertrag in der Umwandlung: Eine Untersuchung der umwandlungsrechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten kreditnehmender Unternehmen sowie des Gläubigerschutzsystems für Kreditinstitute. Duncker & Humblot, 2007. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52316-0
Werhahn, N (2007): Der Kreditvertrag in der Umwandlung: Eine Untersuchung der umwandlungsrechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten kreditnehmender Unternehmen sowie des Gläubigerschutzsystems für Kreditinstitute, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52316-0
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Der Kreditvertrag in der Umwandlung
Eine Untersuchung der umwandlungsrechtlichen Gestaltungsmöglichkeiten kreditnehmender Unternehmen sowie des Gläubigerschutzsystems für Kreditinstitute
Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 172
(2007)
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Abstract
In der Umwandlungspraxis bestehen immer wieder rechtliche und praktische Unsicherheiten hinsichtlich der Ausbalancierung des Gestaltungsspielraums kreditnehmender Unternehmen und des Gläubigerschutzes außenstehender Banken.In der vorliegenden Arbeit untersucht Nikolaus Werhahn diese Thematik an der Schnittstelle von Umwandlungs- und Kreditvertragsrecht näher. Der Autor identifiziert zunächst die in der Praxis umwandlungsrelevanten Kreditverträge und deren Zuordnung bei Umstrukturierungen nach dem UmwG. Danach erfolgt die Systematisierung des umwandlungsrechtlichen Gläubigerschutzes für Schuldverhältnisse im Allgemeinen und für Kreditverträge im Besonderen. Im Anschluss an die Untersuchung des umwandlungsrechtlichen Schutzes von Kreditgläubigern stellt Werhahn den bürgerlich-rechtlichen Gläubigerschutz für Kreditverbindlichkeiten dar und klärt das Verhältnis der beiden Schutzsysteme zueinander. Abschließend erfolgt eine vergleichende Bewertung der praktischen Bedeutung der einzelnen Schutzinstrumente.Im Mittelpunkt des die Arbeit beherrschenden Interessenkonflikts steht letztlich die Vertragsfreiheit außenstehender Gläubigerbanken als Ausfluss der Privatautonomie, ihre Begrenzung und Sicherung im UmwG, im allgemeinen Handels- und Gesellschaftsrecht sowie in den AGB der Kreditwirtschaft und im bürgerlichen Recht.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Geleitwort | 5 | ||
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| 1. Kapitel: Einleitung und Grundlagen | 19 | ||
| § 1 Einführung und Gang der Untersuchung | 19 | ||
| § 2 Die Motive und Möglichkeiten der Umstrukturierung von Rechtsträgern nach geltendem Umwandlungsrecht | 21 | ||
| I. Umstrukturierungsmotive und Gestaltungsanreize des UmwG | 21 | ||
| II. Bedeutung des Begriffs der Umwandlung im Sprachgebrauch des UmwG | 23 | ||
| III. Die einzelnen Arten der Umwandlung | 25 | ||
| 1. Umwandlung ohne Vermögensübertragung durch Formwechsel bei Identität des Rechtsträgers | 25 | ||
| 2. Umwandlung mit Vermögensübertragung im Wege der Gesamtrechtsnachfolge: Verschmelzung, Spaltung, Vermögensübertragung | 27 | ||
| a) Totale Gesamtrechtsnachfolge: Verschmelzung, Vermögensübertragung in der Variante der Vollübertragung | 28 | ||
| aa) Verschmelzung | 28 | ||
| bb) Vermögensübertragung in der Variante der Vollübertragung | 28 | ||
| b) Partielle Gesamtrechtsnachfolge: Spaltung, Teilvermögensübertragung | 29 | ||
| aa) Spaltung | 30 | ||
| (1) Spaltung in der Variante der Aufspaltung | 30 | ||
| (2) Spaltung in der Variante der Abspaltung | 30 | ||
| (3) Spaltung in der Variante der Ausgliederung | 30 | ||
| bb) Vermögensübertragung in den Varianten der aufspaltenden, abspaltenden und ausgliedernden Teilübertragung | 31 | ||
| 2. Kapitel: Umwandlungsrelevante Kreditverträge | 32 | ||
| § 3 Der Begriff des „Kredits“ | 32 | ||
| I. Wirtschaftlicher Kreditbegriff | 32 | ||
| II. Rechtlicher Kreditbegriff | 34 | ||
| III. Folgerungen für die Begriffsverwendung | 36 | ||
| IV. Typisierungskriterien | 37 | ||
| V. Der Begriff des Kreditverhältnisses | 37 | ||
| § 4 Die Kreditfinanzierung umwandlungsfähiger Rechtsträger | 37 | ||
| I. Umwandlungsrelevante Rechtsträger als Kreditnehmer | 37 | ||
| II. Funktionen und praktische Bedeutung des Unternehmenskredits | 38 | ||
| 1. Kredite im System der Unternehmensfinanzierung | 39 | ||
| 2. Funktionen und Bedeutung von Kreditkapital aus Sicht der Finanzierungsbeteiligten | 40 | ||
| 3. Implementierung spezifischer Elemente der Eigenfinanzierung zwecks Risikominimierung | 42 | ||
| 4. Stellenwert der Kreditfinanzierung in der Praxis | 44 | ||
| § 5 Umwandlungsrelevante Kreditverträge im System der bankgeschäftlichen Kreditgewährung | 46 | ||
| I. Systematik der bankgeschäftlichen Kreditgewährung: Gewerbliche versus Konsumenten- bzw. Verbraucherkredite | 46 | ||
| II. Einordnung umwandlungsrelevanter Kreditverträge | 47 | ||
| 1. Rechtliche Abgrenzung gewerblicher Kredite vom Anwendungsbereich der §§ 491 ff. BGB | 47 | ||
| 2. Erscheinungsformen gewerblicher Kredite | 50 | ||
| 3. Eingrenzung der Untersuchung auf Zahlungskredite | 51 | ||
| a) Zahlungskredite in der Praxis der Unternehmensfinanzierung | 51 | ||
| b) Gewerbliches Darlehen | 52 | ||
| c) Krediteröffnungsvertrag | 54 | ||
| aa) Darlehensbezogene Theorien | 56 | ||
| bb) Der Krediteröffnungsvertrag als Mehrstufenvertrag | 58 | ||
| cc) Der Krediteröffnungsvertrag als Einstufenvertrag | 60 | ||
| dd) Stellungnahme | 62 | ||
| ee) Zustandekommen des Krediteröffnungsvertrages in der Praxis | 67 | ||
| d) Dispositions- bzw. Kontokorrentkredit | 68 | ||
| aa) Girokontovertrag als sog. Geschäftsvertrag | 69 | ||
| bb) Einordnung als Krediteröffnungsvertrag und Abgrenzung zum Überziehungskredit | 69 | ||
| cc) Kontokorrentabrede | 75 | ||
| (1) Die Wirkungen der Kontokorrentabrede | 76 | ||
| (2) Die Verrechnung | 77 | ||
| (a) Die Tilgungswirkung der Verrechnung | 78 | ||
| (b) Die Zusammensetzung des kausalen Saldos | 79 | ||
| (aa) Die Lehre vom Staffelkontokorrent | 80 | ||
| (bb) Die Lehre von der verhältnismäßigen Gesamtaufrechnung | 80 | ||
| (cc) Befürwortung der Lehre von der analogen Anwendung der §§ 396 Abs. 1 S. 1, 2 i.V.m. 366 Abs. 2 BGB | 87 | ||
| (3) Die Feststellung und Anerkennung des Saldos | 90 | ||
| (a) Die Zwecke und Funktionen der Saldoanerkennung | 90 | ||
| (b) Der Abschluss des Anerkenntnisvertrages | 90 | ||
| (aa) Dogmatische Einordnung des Saldoanerkenntnisses | 91 | ||
| (bb) Die Rechtswirkungen des Saldoanerkenntnisses | 92 | ||
| (cc) Zusammenfassung | 97 | ||
| (4) Ergebnis | 97 | ||
| III. Sicherung gewerblicher Kredite: Gründe der Kreditbesicherung und rechtstatsächliche Konsequenz | 98 | ||
| IV. Geschäftsbeziehung, „allgemeiner Bankvertrag“ und „allgemeines gesetzliches Schutzverhältnis“ | 100 | ||
| 1. Frage des Bestehens eines „allgemeinen Bankvertrages“ | 100 | ||
| 2. Existenz eines „gesetzlichen Schutzverhältnisses“? | 103 | ||
| 3. Ergebnis | 106 | ||
| 3. Kapitel: Die Zuordnung von Kreditverträgen bei formwechselnden und vermögensübertragenden Umstrukturierungen nach dem UmwG | 107 | ||
| § 6 Zuordnung von Kreditverträgen bei Umwandlungen ohne Vermögensübertragung: Formwechsel | 107 | ||
| § 7 Zuordnung von Kreditverträgen bei den übertragenden Umwandlungsarten: Verschmelzung und Spaltung | 107 | ||
| I. Totale Gesamtrechtsnachfolge: Verschmelzung | 108 | ||
| II. Partielle Gesamtrechtsnachfolge: Spaltung | 109 | ||
| 1. Bestimmung des zulässigen Umfangs der partiellen Universalsukzession | 109 | ||
| a) Überwindung der einzelgegenständlichen Betrachtungsweise für den Übergang von Vertragsverhältnissen | 109 | ||
| b) Einschränkung der spaltungsrechtlichen Umstrukturierungsfreiheit zur Übertragung von Forderungen, Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnissen durch § 132 S. 1 UmwG? | 113 | ||
| aa) Tatbestand sowie Sinn und Zweck der Norm | 113 | ||
| bb) Bewertung von § 132 UmwG im Schrifttum und Meinungsstand im Hinblick auf Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse | 113 | ||
| (1) Erste Meinungsgruppe: Verbindlichkeiten bzw. Vertragsverhältnisse keine Gegenstände i. S. v. § 132 S. 1 UmwG | 114 | ||
| (2) Zweite Meinungsgruppe: Einschränkung des Anwendungsbereichs der Norm für den Übergang von Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnissen | 115 | ||
| (3) Dritte Meinungsgruppe: Keine Übertragungsbeschränkungen für Verbindlichkeiten und Vertragsverhältnisse durch § 132 UmwG | 117 | ||
| (4) Stellungnahme | 119 | ||
| cc) Bremswirkung von § 132 UmwG für nach § 399 BGB unabtretbare Forderungen sowie für vinkulierte Vertragsverhältnisse? | 119 | ||
| (1) Anwendbarkeit sowie Auswirkungen des allgemeinen Abtretungsverbots nach § 399 BGB | 119 | ||
| (2) Auswirkungen von Vinkulierungsklauseln auf die Sukzessionsfähigkeit von Vertragsverhältnissen | 121 | ||
| c) Sonstige Schranken der Spaltungsfreiheit | 123 | ||
| aa) Bedeutung der §§ 25, 26, 28 HGB für die freie Zuweisung von Verbindlichkeiten bzw. Vertragsverhältnissen | 123 | ||
| bb) Frage der Teilbarkeit von Vertragsverhältnissen sowie einzelner Forderungen und Verbindlichkeiten | 127 | ||
| (1) Vertikale Trennung von Leistung und Gegenleistung bzw. einzelner Forderungen und Verbindlichkeiten vom übrigen Vertragsverhältnis | 129 | ||
| (2) Vervielfachende Aufteilung eines unverändert einheitlichen Schuldverhältnisses auf mehrere Rechtsträger | 130 | ||
| (3) Horizontale Aufteilung von Vertragsverhältnissen bzw. einzelnen Verbindlichkeiten | 132 | ||
| (4) Horizontale Aufteilung einzelner Forderungen | 134 | ||
| (a) Teilbarkeit von Kreditforderungen nach ihrem Gegenstand und Grenzen der spaltungsrechtlichen Zuweisungsfreiheit | 135 | ||
| (b) Kreditvertragspraxis und Einschränkungen durch §399 BGB | 136 | ||
| (5) Rechtsfolgen bei Verstößen gegen Teilungsverbote im Spaltungs- und Übernahmevertrag | 136 | ||
| 2. Aufspaltung | 138 | ||
| a) Neue Zuordnung von Kreditverträgen | 138 | ||
| b) Sonderproblematik vergessener Aktiva und Passiva | 139 | ||
| 3. Zuordnung von Kreditverträgen bei der Abspaltung und der Ausgliederung | 141 | ||
| 4. Kapitel: Systematik des umwandlungsrechtlichen Gläubiger- und Sukzessionsschutzes für Kreditverbindlichkeiten | 142 | ||
| § 8 Gläubigerschutz als Grundanliegen des Umwandlungsrechts | 142 | ||
| I. Identifizierung typischer Eingriffs- und Gefährdungspotentiale | 143 | ||
| 1. Formwechsel | 143 | ||
| 2. Übertragende Umwandlungsarten: Verschmelzung, Spaltung | 145 | ||
| a) Verschmelzung | 145 | ||
| b) Spaltung | 147 | ||
| II. Einteilung des umwandlungsrechtlichen Gläubigerschutzsystems: Trennung zwischen individuellem und institutionellem Gläubigerschutz | 149 | ||
| § 9 Altgläubigerschutz beim Formwechsel | 152 | ||
| I. Institutioneller Gläubigerschutz | 152 | ||
| 1. Überblick | 152 | ||
| 2. Vorrang der Kapitalerhaltung beim Formwechsel unter Beteiligung der KG? | 153 | ||
| a) Die Auffassung von Petersen: Vorrang der Kapitalerhaltung | 153 | ||
| aa) Der „verdeckte Kapitalabzug“ nach dem Formwechsel der KG in die GmbH | 154 | ||
| bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesellschaft in die KG | 156 | ||
| b) Stellungnahme | 157 | ||
| aa) Der „verdeckte Kapitalabzug“ nach dem Formwechsel der KG in die GmbH | 158 | ||
| bb) Das Kommanditkapital beim Formwechsel aus der Kapitalgesellschaft in die KG | 164 | ||
| II. Individueller Gläubigerschutz | 169 | ||
| 1. Nachhaftung, § 224 UmwG | 169 | ||
| a) Allgemeines | 169 | ||
| b) Fortdauer der Gesellschafterhaftung | 170 | ||
| aa) Schuldner | 170 | ||
| (1) Persönlich haftende Gesellschafter, § 128 HGB | 171 | ||
| (2) Kommanditisten, §§ 176 i.V.m. 161 Abs. 2, 128 HGB und §§ 171, 172 HGB | 171 | ||
| (3) Haftung der Gesellschaft | 174 | ||
| bb) Erfasste Verbindlichkeiten | 174 | ||
| (1) Grundsatz | 174 | ||
| (2) Besondere Haftungsgründe | 174 | ||
| (3) Maßgeblicher Zeitpunkt | 175 | ||
| (4) Begründung der Verbindlichkeit | 175 | ||
| (a) Darlehen | 179 | ||
| (b) Krediteröffnungsvertrag | 180 | ||
| (aa) Eigene Auffassung | 180 | ||
| (bb) Auseinandersetzung mit der h.M. | 181 | ||
| (cc) Ergebnis | 183 | ||
| (c) Dispositionskredit | 183 | ||
| (aa) Auseinandersetzung mit der herrschenden Auffassung in Rspr. und Lehre | 184 | ||
| (bb) Befürwortung der von Canaris begründeten Gegenmeinung | 201 | ||
| (cc) Ergebnis und praktische Umsetzung | 203 | ||
| (dd) Nachhaftung für Überziehungskredite | 204 | ||
| c) Haftungsbegrenzung | 205 | ||
| aa) Grundsatz | 205 | ||
| bb) Anwendungsbereich | 205 | ||
| (1) Persönlich haftende Gesellschafter | 206 | ||
| (2) Kommanditisten | 206 | ||
| (3) Besondere Haftungsgründe | 207 | ||
| cc) Voraussetzungen der Enthaftung | 207 | ||
| (1) Fälligkeit der Verbindlichkeit | 207 | ||
| (2) Enthaftungsverhindernde Maßnahmen | 208 | ||
| (3) Fristberechnung, § 224 Abs. 3 UmwG | 208 | ||
| dd) Rechtsfolgen | 209 | ||
| (1) Erlöschen von Altverbindlichkeiten | 209 | ||
| (2) Einwendungen und Einreden | 210 | ||
| (3) Abdingbarkeit | 210 | ||
| d) Innenverhältnis: Regress- und Freistellungsansprüche von in Anspruch genommenen Gesellschaftern | 213 | ||
| aa) Bestimmung der im Innenverhältnis relevanten Verbindlichkeiten i. S. v. § 224 Abs. 1 UmwG | 213 | ||
| bb) Ansprüche gegen die Gesellschaft | 214 | ||
| (1) Regressansprüche | 214 | ||
| (2) Freistellungsansprüche | 217 | ||
| cc) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter | 217 | ||
| (1) Regressansprüche | 217 | ||
| (2) Freistellungsansprüche | 220 | ||
| dd) Abweichende Vereinbarungen | 221 | ||
| 2. Sicherheitsleistung, §§ 204 1. Alt., 22 UmwG | 221 | ||
| a) Überblick | 221 | ||
| b) Berechtigte Gläubiger | 221 | ||
| aa) Anspruch gegen den formwechselnden Rechtsträger | 221 | ||
| bb) Altgläubiger | 222 | ||
| cc) Kein Anspruch auf Befriedigung | 223 | ||
| c) Glaubhaftmachung der Gefährdung des Anspruchs | 224 | ||
| d) Weitere Voraussetzungen des Anspruchs auf Sicherheitsleistung | 227 | ||
| aa) Geltendmachung des Anspruchs | 227 | ||
| (1) Form und Inhalt | 227 | ||
| (2) Frist | 227 | ||
| e) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung, Anspruchsinhalt sowie Fälligkeit | 228 | ||
| aa) Schuldner des Anspruchs sowie Anspruchsinhalt | 228 | ||
| bb) Fälligkeit und Erfüllung des Anspruchs | 229 | ||
| cc) Ausschüttungssperre? | 230 | ||
| f) Anspruchsausschluss sowie Rückgewähr der Sicherheit | 230 | ||
| aa) Recht auf vorzugsweise Befriedigung aus einer staatlich überwachten Deckungsmasse | 230 | ||
| bb) Anderweitige ausreichende Sicherheit | 231 | ||
| cc) Rückgewähr der Sicherheit an den formwechselnden Rechtsträger | 231 | ||
| g) Schutzgesetz | 232 | ||
| h) Fazit | 233 | ||
| 3. Schutz der Inhaber von Sonderrechten, §§ 204 2. Alt., 23 UmwG | 234 | ||
| 4. Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 205 f. UmwG | 236 | ||
| a) Überblick | 236 | ||
| b) Haftungsgrund | 236 | ||
| c) Anknüpfungspunkte organschaftlicher Sorgfaltspflichtverletzungen | 237 | ||
| d) Beweislast hinsichtlich der Pflichtverletzung sowie des Verschuldens | 237 | ||
| e) Einzelanalyse möglicher Sorgfaltspflichtverletzungen | 238 | ||
| f) Fazit | 239 | ||
| § 10 Altgläubiger- und Sukzessionsschutz bei den übertragenden Umwandlungsarten der Verschmelzung und der Spaltung | 240 | ||
| I. Verschmelzung | 240 | ||
| 1. Institutioneller Gläubigerschutz | 240 | ||
| a) Überblick | 240 | ||
| b) Streitpunkt: Kapitalerhöhungspflicht bei der Verschmelzung durch Aufnahme? | 240 | ||
| aa) Die Auffassung der Rspr. zum alten Umwandlungsrecht und ihr Einfluss auf die Amtliche Begründung zum UmwG 1995 | 242 | ||
| bb) Die bisherige oberlandesgerichtliche Rspr. zum neuen Umwandlungsrecht | 242 | ||
| cc) Zustimmende Stimmen in der Literatur | 243 | ||
| (1) Die Auffassung von Mayer, Kowalski, Simon und Tillmann | 243 | ||
| (2) Die Auffassung von Petersen: Kapitalerhöhungspflicht in Form des sog. Summengrundsatzes | 244 | ||
| dd) Die Gegenauffassung der h. Lit. sowie des LG München I | 247 | ||
| ee) Stellungnahme | 250 | ||
| 2. Individueller Gläubigerschutz | 253 | ||
| a) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesellschaft, § 45 UmwG | 253 | ||
| aa) Allgemeines | 253 | ||
| bb) Anwendungsbereich | 254 | ||
| (1) Verschmelzungsarten | 254 | ||
| (2) Beteiligte Rechtsträger | 254 | ||
| (3) Persönlicher Anwendungsbereich | 256 | ||
| (a) Persönlich haftende Gesellschafter | 256 | ||
| (b) Kommanditisten | 257 | ||
| (c) Keine persönliche Haftung im übernehmenden Rechtsträger | 258 | ||
| (4) Verbindlichkeiten der übertragenden Personengesellschaft | 259 | ||
| cc) Enthaftungswirkung und Abwendung der Enthaftung | 259 | ||
| b) Sicherheitsleistung, § 22 UmwG | 259 | ||
| aa) Verschmelzungsspezifische Gefährdungsgründe | 260 | ||
| bb) Fazit | 261 | ||
| c) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 25–27 UmwG | 261 | ||
| II. Spaltung | 262 | ||
| 1. Institutioneller Gläubigerschutz | 263 | ||
| 2. Individueller Gläubigerschutz | 264 | ||
| a) Haftung der Spaltungsrechtsträger für Verbindlichkeiten des übertragenden Rechtsträgers, § 133 Abs. 1 S. 1 UmwG | 265 | ||
| aa) Inhalt, Anwendungsbereich und Normzweck | 265 | ||
| bb) Erfasste Verbindlichkeiten | 267 | ||
| cc) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner“ und „Mithafter“ sowie Rechtsnatur der Haftung | 267 | ||
| (1) Unterscheidung zwischen „Hauptschuldner“ und „Mithafter“ | 267 | ||
| (2) Rechtsnatur der Haftung: Gesamtschuld oder akzessorische Mithaftung? | 268 | ||
| (a) Problemaufriss und Meinungsstand | 268 | ||
| (b) Stellungnahme | 270 | ||
| dd) Inhalt der Haftung und Verhältnis zum Recht auf Sicherheitsleistung nach §§ 133 Abs. 1 S. 2 1. HS, 125 i.V.m. 22 UmwG | 273 | ||
| ee) Nachhaftungsbegrenzung zugunsten der „Mithafter“ gem. § 133 Abs. 3–5 UmwG | 274 | ||
| (1) Umsetzungsdefizite bezüglich der gemeinschaftsrechtlichen Vorgaben? | 274 | ||
| (a) Meinungsstand | 275 | ||
| (b) Stellungnahme | 276 | ||
| ff) Innenverhältnis | 277 | ||
| (1) Regressansprüche der „Mithafter“ | 278 | ||
| (a) Gegen den „Hauptschuldner“ | 278 | ||
| (b) Gegen die anderen „Mithafter“ | 278 | ||
| (2) Freistellungsansprüche der „Mithafter“ | 280 | ||
| (a) Gegen den „Hauptschuldner“ | 280 | ||
| (b) Gegen die anderen „Mithafter“ | 281 | ||
| (3) Mehrere „Hauptschuldner“ | 281 | ||
| b) Handelsrechtliche Haftung gem. § 133 Abs. 1 S. 2 1. HS UmwG i.V.m. §§ 25, 26 und 28 HGB | 282 | ||
| aa) Zeitlich unbegrenzte Haftung des aufnehmenden Rechtsträgers nach § 25 HGB bei der Aufspaltung | 282 | ||
| bb) Zeitlich begrenzte Haftung des übertragenden Rechtsträgers nach § 26 HGB bei Abspaltung und Ausgliederung | 285 | ||
| cc) Bedeutung von § 28 HGB bei der Spaltung? | 286 | ||
| c) Forthaftung und Enthaftung bei der Ausgliederung aus dem Vermögen von Einzelkaufleuten, Stiftungen und Gebietskörperschaften, §§ 156 f., 166 f., 172 f. UmwG | 287 | ||
| d) Nachhaftung der Gesellschafter einer übertragenden Personengesellschaft, §§ 125 S. 1, 45 UmwG | 289 | ||
| e) Kein Aufleben der Kommanditistenhaftung | 289 | ||
| f) Sicherheitsleistung, §§ 133 Abs. 1 S. 2 1. HS, 125 i.V.m. 22 UmwG | 290 | ||
| aa) Spaltungsspezifische Gefährdungsgründe | 290 | ||
| bb) Berechtigte Gläubiger | 291 | ||
| cc) Schuldner des Anspruchs auf Sicherheitsleistung | 291 | ||
| dd) Fazit | 292 | ||
| g) Schadensersatzpflicht der Organmitglieder, §§ 125, 25, 27 UmwG | 293 | ||
| 5. Kapitel: Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz für Kreditverbindlichkeiten und sein Verhältnis zum UmwG | 294 | ||
| § 11 Ausstrahlungs- und Sperrwirkung des UmwG im Verhältnis zum bürgerlich-rechtlichen Schutz von Kreditgläubigern? | 294 | ||
| I. Verhältnis von § 22 UmwG zu den Besicherungsansprüchen der Kreditinstitute gem. Nr. 13 ff. AGB-Banken / Nr. 21 ff. AGB-Sparkassen | 295 | ||
| II. Verhältnis von § 22 UmwG zum Recht der außerordentlichen Kündigung des Kreditvertrages gem. Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken / Nr. 26 Abs. 2 AGB-Sparkassen | 297 | ||
| § 12 Der bürgerlich-rechtliche Gläubigerschutz für Kreditverbindlichkeiten nach heutiger Kreditvertragspraxis | 298 | ||
| I. Individualvereinbarungen | 299 | ||
| II. Allgemeine Geschäftsbedingungen | 304 | ||
| 1. Standard-Klauseln in gewerblichen Kreditverträgen | 304 | ||
| 2. Die allgemeinen Geschäftsbedingungen der Banken und Sparkassen (AGB-Banken/AGB-Sparkassen) | 305 | ||
| a) Die Allgemeinen Geschäftsbedingungen der privaten Banken, der Sparkassen und der Genossenschaftsbanken und ihre Bedeutung für das Kreditgeschäft | 305 | ||
| b) Einbeziehung bei gewerblichen Krediten | 306 | ||
| c) Klauseln mit gläubigerschützender Wirkung | 308 | ||
| aa) Sicherungsrechte | 308 | ||
| (1) Bestellung oder Verstärkung von Sicherheiten, Nr. 13 AGB-Banken bzw. Nr. 22 AGB-Sparkassen | 308 | ||
| (2) Vereinbarung eines Pfandrechts zugunsten der Bank, Nr. 14 AGB-Banken bzw. Nr. 21 AGB-Sparkassen | 311 | ||
| (3) Sicherungsrechte an Einzugspapieren und diskontierten Wechseln, Nr. 15 AGB-Banken bzw. Nr. 25 AGB-Sparkassen | 312 | ||
| (4) Begrenzung des Besicherungsanspruchs und Freigabeverpflichtung sowie Verwertung von Sicherheiten, Nr. 16 und 17 AGB-Banken bzw. Nr. 22 Abs. 2 und Nr. 21 Abs. 5 AGB-Sparkassen | 314 | ||
| bb) Kündigungsrechte | 314 | ||
| (1) Ordentliche Kündigung der gesamten Geschäftsbeziehung oder einzelner Geschäftsbeziehungen unter Einhaltung einer Kündigungsfrist, Nr. 19 Abs. 1 AGB-Banken/Nr. 26 Abs. 1 AGB-Sparkassen | 315 | ||
| (2) Ordentliche, „fristlose“ Kündigung unbefristeter Kredite, Nr. 19 Abs. 2 AGB-Banken/Nr. 26 Abs. 1 AGB-Sparkassen | 316 | ||
| (3) Außerordentliche Kündigung ohne Einhaltung einer Kündigungsfrist, Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken/Nr. 26 Abs. 2 AGB-Sparkassen | 318 | ||
| (a) Systematik des außerordentlichen Kündigungsrechts in Nr. 19 Abs. 3 AGB-Banken sowie AGB-rechtliche Wirksamkeit | 318 | ||
| (b) Kündigung wegen unrichtiger Angaben über die Vermögensverhältnisse des Kunden, Nr. 19 Abs. 3 S. 2 1. Spiegelstrich AGB-Banken | 320 | ||
| (c) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der Vermögensverhältnisse des Kunden oder der Werthaltigkeit einer Sicherheit, Nr. 19 Abs. 3 S. 2 2. Spiegelstrich AGB-Banken | 321 | ||
| (aa) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der Vermögensverhältnisse | 322 | ||
| (bb) Kündigung wegen wesentlicher Verschlechterung der Werthaltigkeit einer seitens des Kreditnehmers oder eines Dritten bestellten Sicherheit | 326 | ||
| (d) Kündigung wegen Verletzung der Pflicht zur Nachbesicherung nach Nr. 13 Abs. 2 AGB-Banken, Nr. 19 Abs. 3 S. 2 3. Spiegelstrich AGB-Banken | 327 | ||
| (e) Kündigung wegen Verletzung einer sonstigen Haupt- oder Nebenpflicht, Nr. 19 Abs. 3 S. 3 AGB-Banken | 327 | ||
| (f) Die Generalklausel des Nr. 19 Abs. 3 S. 1 AGB-Banken | 329 | ||
| (g) Vertragsabwicklung nach Kündigung, Nr. 19 Abs. 5 AGB-Banken | 330 | ||
| (h) Zur außerordentlichen Kündigung aus wichtigem Grund nach Nr. 26 Abs. 2 AGB-Sparkassen: Problem der AGB-rechtlichen Wirksamkeit | 330 | ||
| III. Bestimmung des verbleibenden Anwendungsbereichs der §§ 490, 313, 314 und 321 BGB | 331 | ||
| IV. Praktische Bedeutung des bürgerlich-rechtlichen Gläubigerschutzes für Kreditverbindlichkeiten in Umwandlungsfällen | 333 | ||
| 6. Kapitel: Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen | 334 | ||
| Literaturverzeichnis | 346 | ||
| Sachwortverzeichnis | 377 |