Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB

Sebastian Link

doi:10.3790/978-3-428-54316-8

Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB

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Link, S. (2014). Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB. Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54316-8

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Die Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB

Anwendung und Auswirkungen bei Kapital- und Personenhandelsgesellschaften

Link, Sebastian

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 253

(2014)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54316-8
978-3-428-14316-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54316-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 318
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Geboren 1984 in Bonn; Abitur 2004 in Siegen; Ersatzdienst 2004/2005; Studium der Rechtswissenschaften an der Rheinischen Friedrich-Wilhelms-Universität Bonn 2005 bis 2010; studentische Hilfskraft am Institut für Internationales Privatrecht und Rechtsvergleichung der Rheinischen Friedrich-Wilhelms-Universität Bonn; erstes juristisches Staatsexamen 2010; Wissenschaftlicher Mitarbeiter in der Kanzlei Oppenhoff & Partner 2010 bis 2013; Fachanwaltslehrgang Handels- und Gesellschaftsrecht 2011/2012; Promotionsstudium bei Prof Dr. Rainer Hüttemann 2011 bis 2013; seit Juni 2013 Rechtsreferendar in Siegen mit Stammdienststelle LG Dortmund.

Abstract

Sebastian Link befasst sich mit der im Jahr 2009 durch das Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz neu gestalteten Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB. Nach einer dogmatischen Einordnung der Neuregelung setzt sich der Autor umfassend mit dem persönlichen Anwendungsbereich der Ausschüttungssperre auseinander und begrenzt diesen, insbesondere auf Grund systematischer Erwägungen, auf Kapitalgesellschaften. Er geht des Weiteren der Funktionsweise der Ausschüttungssperre sowie zahlreicher damit einhergehender Anwendungsfragen nach und entwickelt dabei einen eigenen Gesetzesvorschlag. Darüber hinaus beschäftigt sich der Autor mit der auf die Ausschüttungssperre Bezug nehmenden Anhangvorschrift des § 285 Nr. 28 HGB sowie mit verschiedenen gesellschaftsrechtlichen Folgeproblemen. Im Anschluss daran folgt eine Untersuchung der speziellen Abführungssperre des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB und der mit dieser Regelung verbundenen Anwendungsproblematiken. Dabei plädiert der Autor für streng am Gläubigerschutz orientierte Lösungsansätze. Die Arbeit schließt mit einer problemorientierten Darstellung der von Kommanditisten zu beachtenden Sonderregelung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	17
Einführung: Hintergrund des § 268 Abs. 8 HGB	21
A. Bilanzrechtsreform 2009	22
I. Internationalisierung der Rechnungslegung	22
II. Das Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz – BilMoG	24
B. Die „neue“ Ausschüttungssperre des § 268 Abs. 8 HGB	27
I. Gesetzeslage vor BilMoG	27
II. Gesetzgebungshistorie des § 268 Abs. 8 HGB	29
1. Zehn-Punkte-Plan der Bundesregierung vom 25.02.2003	29
2. Referentenentwurf vom 08.11.2007	29
3. Regierungsentwurf vom 23.05.2008	31
4. Endgültige Gesetzesfassung vom 25.05.2009	33
C. Funktionsweise und dogmatische Einordnung	36
I. Die Grundnorm des § 268 Abs. 8 HGB	36
1. Funktionsweise der Regelung	36
2. Dogmatische Einordnung der Regelung	38
II. Die Spezialregelung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB	42
1. Funktionsweise der Regelung	42
2. Dogmatische Einordnung der Regelung	44
III. Die Spezialregelung des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB	46
1. Funktionsweise der Regelung	46
2. Dogmatische Einordnung der Regelung	49
Erstes Kapitel: Anwendungsbereich des § 268 Abs. 8 HGB	52
A. Persönlicher Anwendungsbereich	52
I. Kapitalgesellschaften	53
II. Kapitalgesellschaften & Co.	57
1. Der Begriff „Kapitalgesellschaften“ im Regierungsentwurf	60
2. Der Begriff „Ausschüttungssperre“ im Regierungsentwurf	62
3. Streichung des § 264c Abs. 4 S. 3 HGB a.F.	63
4. Die Sondervorschrift des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB	66
5. Zweck des § 268 Abs. 8 HGB	68
6. Systemkonforme Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB	71
III. Personenhandelsgesellschaften und Einzelkaufleute	75
1. Anwendung auf Grund der Ausschüttungsbemessungsfunktion	77
2. Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB auf Grund des PublG	78
IV. Sonderstellung der KGaA	80
V. Zusammenfassung	82
B. Sachlicher Anwendungsbereich	83
I. Selbst geschaffene immaterielle Vermögensgegenstände	83
II. Vermögensgegenstände i.S.d. § 246 Abs. 2 S. 2 HGB	86
III. Aktive latente Steuern	88
C. Zeitlicher Anwendungsbereich	91
Zweites Kapitel: Anwendung des § 268 Abs. 8 HGB bei Kapitalgesellschaften	93
A. Ermittlung des zulässigen Ausschüttungsbetrages	94
I. Maximales Ausschüttungspotential	96
1. Jahresüberschuss/Jahresfehlbetrag gem. GuV	96
2. Frei verfügbare Rücklagen	97
a) Kapitalrücklage	99
aa) Agio bei Ausgabe von Anteilen, § 272 Abs. 2 Nr. 1 HGB	99
bb) Ausgabebetrag bei Wandel- und Optionsanleihen, § 272 Abs. 2 Nr. 2 HGB	100
cc) Zuzahlungen für Vorzugsrechte, § 272 Abs. 2 Nr. 3 HGB	100
dd) Sonstige Zuzahlungen in das EK, § 272 Abs. 2 Nr. 4 HGB	101
ee) Sonstige Zahlungen in die Kapitalrücklage	102
b) Gewinnrücklagen	104
aa) Gesetzliche Rücklagen	104
(1) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 150 AktG	104
(2) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 5a Abs. 3 GmbHG	105
bb) Rücklagen i.S.d. § 272 Abs. 4 HGB	106
cc) Satzungsmäßige Rücklagen	107
dd) Andere Gewinnrücklagen	108
3. Einstellungen in gebundene Rücklagen	108
a) Gesetzliche Rücklagen	109
aa) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 150 AktG	109
bb) Gesetzliche Rücklage i.S.d. § 5a Abs. 3 GmbHG	112
b) Satzungsmäßige Rücklagen und andere Gewinnrücklagen	113
c) Rücklage i.S.d. § 272 Abs. 4 HGB	115
4. Gewinnvortrag/Verlustvortrag	116
5. Berechnungsschema	117
II. Ausschüttungsgesperrter Betrag	117
1. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB	117
a) Maßgeblicher Ausgangswert	117
b) Abzug passiver latenter Steuern	119
2. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB	120
a) Maßgeblicher Ausgangswert	120
b) Abzug passiver latenter Steuern	123
c) Vorliegen mehrerer Vermögensgegenstände i.S.d. § 246 Abs. 2 S. 2 HGB	125
3. Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB	128
a) Maßgeblicher Ausgangswert	128
b) Problem der Doppelberücksichtigung passiver latenter Steuern	129
aa) Ausgangsfall: Ausweis eines Aktivüberhangs latenter Steuern	129
bb) Abwandlung 1: Verzicht auf Aktivierung	132
cc) Abwandlung 2: Passivüberhang	134
dd) Stellungnahme	136
(1) Eigener Ansatz bei Ausweis eines Aktivüberhangs	138
(2) Eigener Ansatz bei Verzicht auf Ausweis eines Aktivüberhangs	139
(3) Eigener Ansatz bei Vorliegen eines Passivüberhangs	139
(4) Eigener Ansatz in sonstigen Fällen	140
4. Berechnungsschema	140
III. Maximaler und zulässiger Ausschüttungsbetrag	141
1. Maximaler Ausschüttungsbetrag	141
2. Zulässiger Ausschüttungsbetrag	142
IV. Ausweis des ausschüttungsgesperrten Betrages	143
V. Zusammenfassung	147
B. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB	149
I. Regelungsgehalt des § 285 Nr. 28 HGB	149
II. Hintergrund des § 285 Nr. 28 HGB	151
III. Zweckverfehlung und Lösungsansatz der Literatur	153
1. Zweckverfehlung auf Grund unzureichender Angabepflichten	153
2. Lösungsansatz der Literatur	154
3. Kritische Betrachtung des Lösungsansatzes der Literatur	157
IV. Eigener Lösungsvorschlag	160
V. Formulierungsvorschlag für neuen § 285 Nr. 28 HGB	162
C. Gesellschaftsrechtliche Auswirkungen des § 268 Abs. 8 HGB	163
I. Gewinnverwendungsbeschluss	164
1. Unmittelbare Rechtsfolge eines Verstoßes gegen § 268 Abs. 8 HGB	164
a) Anfechtbarkeit oder Nichtigkeit des Gewinnverwendungsbeschlusses	165
b) Voll- oder Teilnichtigkeit des Gewinnverwendungsbeschlusses	168
2. Rückzahlungspflicht bei Auszahlung ausschüttungsgesperrter Beträge	170
a) Rückzahlungspflicht bei AG, SE und KGaA	170
b) Rückzahlungspflicht bei GmbH	172
3. Schadensersatzansprüche	174
a) Ansprüche gegen Vorstände, Geschäftsführer und Aufsichtsratsmitglieder	174
b) Anspruch gem. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB	177
II. Kompetenz der Verwaltung zur Rücklagenbildung	180
III. Verwendung einer ausschüttungsgesperrten Rücklage	182
1. Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln	183
2. Erwerb eigener Anteile	187
3. Einziehung von Anteilen	192
a) Einziehung gegen Entgelt	192
aa) Einziehung von Aktien gem. § 237 Abs. 3 Nr. 2 AktG	192
bb) Einziehung von Geschäftsanteilen gem. § 34 GmbHG	195
b) Einziehung eigener Anteile nach Erwerb	196
D. Die Abführungssperre des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB	198
I. Ermittlung des zulässigen Abführungsbetrages	199
1. Maximales Abführungspotential	199
a) Jahresüberschuss gem. GuV	199
b) Verlustvortrag aus dem Vorjahr	201
c) Einstellungen in gebundene Rücklagen	202
aa) Gesetzliche Rücklagen i.S.d. § 300 AktG	202
bb) Sonstige gebundene Rücklagen	204
d) Andere Gewinnrücklagen und Gewinnvortrag	205
e) Berechnungsschema	207
2. Abführungsgesperrter Betrag gem. § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB	207
a) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB	207
aa) Maßgeblicher Ausgangswert	207
bb) Abzug passiver latenter Steuern	208
(1) Betrachtung außerhalb von Organschaftsverhältnissen	208
(2) Betrachtung innerhalb von Organschaftsverhältnissen	209
(a) Organschaft ohne Umlagevertrag	212
(b) Organschaft mit Umlagevertrag	219
b) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB	224
c) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB	226
d) Berücksichtigung vorvertraglicher Rücklagen	228
e) Berechnungsschema	232
3. Zulässiger Abführungsbetrag	233
4. Ausweis des abführungsgesperrten Betrages	233
5. Zusammenfassung	236
II. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB	238
1. Anwendbarkeit des § 285 Nr. 28 HGB	238
2. Konkrete Umsetzung des § 285 Nr. 28 HGB	240
III. Sonstige Auswirkungen des § 301 S. 1 AktG i.V.m. § 268 Abs. 8 HGB	242
1. Zivilrechtliche Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen die Abführungssperre	244
2. Analoge Anwendung auf eingegliederte Gesellschaften	247
3. Analoge Anwendung auf Verlustübernahmen	250
Drittes Kapitel: Anwendung des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB bei Personenhandelsgesellschaften	254
A. Ermittlung des persönlichen Haftungsbetrages	255
I. Entnahme von Gewinnanteilen	256
II. Geleistete Einlage	258
III. Kapitalanteil des Kommanditisten	259
1. Kapitalanteil gem. § 172 Abs. 4 S. 2 HGB	259
a) Kapitalanteil entsprechend den gesetzlichen Vorgaben	259
b) Kapitalanteil entsprechend gesellschaftsvertraglichen Regelungen	261
2. Modifizierung des Kapitalanteils gem. § 172 Abs. 4 S. 3 HGB	262
a) Der Begriff „Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB“	263
aa) Gesamtwert der Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB	266
(1) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 1 HGB	266
(2) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 3 HGB	268
(3) Ansatz gem. § 268 Abs. 8 S. 2 HGB	269
(4) Berechnungsschema	271
bb) Anzusetzender Anteil des Kommanditisten	271
b) Der Begriff „nicht zu berücksichtigen“	272
IV. Vergleich der geleisteten Einlage mit dem modifizierten Kapitalanteil	276
V. Verwendung der Beträge im Sinn des § 268 Abs. 8 HGB	277
VI. Zusammenfassung	280
B. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 und § 264c Abs. 2 S. 9 HGB	282
I. Anhangangaben gem. § 285 Nr. 28 HGB	284
II. Anhangangaben gem. § 264c Abs. 2 S. 9 HGB	286
C. Gesellschaftsrechtliche Auswirkungen des § 172 Abs. 4 S. 3 HGB	289
I. Überblick	289
II. Leistung der Einlage mit Beträgen i.S.d. § 268 Abs. 8 HGB	291
Viertes Kapitel: Abschließende Gesamtbetrachtung	293
Literaturverzeichnis	301
Stichwortverzeichnis	315

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