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Schubert, M. (2021). Die deutsche und europäische Zusammenschlusskontrolle beim erbrechtlichen Erwerb von Gesellschaftsanteilen. Eine Untersuchung der fusionskontrollrechtlichen Zugriffsmöglichkeiten auf Fälle erbrechtlicher Unternehmensnachfolge. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58240-2
Schubert, Moritz. Die deutsche und europäische Zusammenschlusskontrolle beim erbrechtlichen Erwerb von Gesellschaftsanteilen: Eine Untersuchung der fusionskontrollrechtlichen Zugriffsmöglichkeiten auf Fälle erbrechtlicher Unternehmensnachfolge. Duncker & Humblot, 2021. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58240-2
Schubert, M (2021): Die deutsche und europäische Zusammenschlusskontrolle beim erbrechtlichen Erwerb von Gesellschaftsanteilen: Eine Untersuchung der fusionskontrollrechtlichen Zugriffsmöglichkeiten auf Fälle erbrechtlicher Unternehmensnachfolge, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58240-2
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Die deutsche und europäische Zusammenschlusskontrolle beim erbrechtlichen Erwerb von Gesellschaftsanteilen
Eine Untersuchung der fusionskontrollrechtlichen Zugriffsmöglichkeiten auf Fälle erbrechtlicher Unternehmensnachfolge
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 325
(2021)
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About The Author
Moritz B. Schubert studierte Rechtswissenschaften an der Universität Passau mit Schwerpunkt im Gesellschafts- und Kartellrecht. Im Frühjahr 2018 legte er sein erstes Staatsexamen ab und begann seine Promotion an der Universität Regensburg, welche von der Friedrich-Naumann-Stiftung für die Freiheit mit einem Promotionsstipendium gefördert wurde. Während dieser Zeit arbeite Moritz B. Schubert bei mehreren internationalen Kanzleien. Seit 2020 befindet er sich im juristischen Vorbereitungsdienst am Hanseatischen Oberlandesgericht in Hamburg.Abstract
Insbesondere bei Familienunternehmen nimmt die Unternehmensnachfolge eine zentrale Rolle der unternehmerischen Planungen ein. Bisher ungeklärt war dabei, ob die erbrechtliche Unternehmensnachfolge der kartellrechtlichen Zusammenschlusskontrolle unterfällt und wie diese in solchen Fällen anzuwenden ist. Die vorliegende Arbeit zeigt auf, dass die erbrechtliche Unternehmensnachfolge in den Anwendungsbereich der kartellrechtlichen Zusammenschlusskontrolle fällt, wenn der dadurch bewirkte Zusammenschluss die jeweiligen Aufgreifkriterien erfüllt. Auf viele Formen der erbrechtlichen Unternehmensnachfolge ist dabei das bestehende System der präventiven Zusammenschlusskontrolle unverändert anwendbar. Jedoch gibt es Konstellationen, wie insbesondere die Alleinerbschaft oder die Erbschaft von Personengesellschaftsanteilen bei mehreren Erben, in denen das bestehende System an seine Grenzen gerät. Für diese Fälle entwickelt die Arbeit individuelle Lösungsansätze auf Grundlage des bestehenden Rechts.»German and European Merger Control in the Acquisition of Company Shares under Inheritance Law«This dissertation examines the hitherto unresolved question of the applicability of antitrust merger control to succession under inheritance law. In this respect, it shows that succession under inheritance law is in principle subject to merger control and clarifies how the preventive merger control procedure is to be applied. In those constellations in which these principles are not compatible with each other, the dissertation presents possible solutions.
Table of Contents.
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| A. Einleitung | 19 | ||
| I. Problemaufriss und Relevanz | 19 | ||
| II. Gang der Untersuchung | 22 | ||
| B. Voraussetzungen und Ablauf der erbrechtlichen Nachfolge in Gesellschaftsanteile | 24 | ||
| I. Erbschaft | 24 | ||
| 1. Alleinerbschaft | 25 | ||
| a) Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH)/Unternehmergesellschaft (UG) | 25 | ||
| b) Aktiengesellschaft (AG) | 26 | ||
| c) Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) | 27 | ||
| aa) Einfache Nachfolgeklausel | 27 | ||
| bb) Qualifizierte Nachfolgeklausel | 28 | ||
| cc) Eintrittsklausel | 28 | ||
| d) Offene Handelsgesellschaft (OHG)/Kommanditgesellschaft (KG)/Kommanditgesellschaft auf Aktien (KGaA) | 29 | ||
| 2. Mehrheit von Erben | 29 | ||
| a) Anteile an Kapitalgesellschaften | 30 | ||
| b) Anteile an Personengesellschaften | 33 | ||
| 3. Zusammenfassung | 34 | ||
| II. Vermächtnis | 34 | ||
| 1. Verschiedene Ausgestaltungen des Vermächtnisses | 35 | ||
| a) Stückvermächtnis | 35 | ||
| b) Verschaffungsvermächtnis | 36 | ||
| c) Wahlvermächtnis | 36 | ||
| d) Gattungsvermächtnis | 37 | ||
| 2. Ablauf und gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen des Vermächtnisses von Gesellschaftsanteilen | 37 | ||
| a) Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) | 37 | ||
| b) Aktiengesellschaft (AG) | 38 | ||
| c) Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) | 39 | ||
| aa) Einfache Nachfolgeklausel | 39 | ||
| bb) Qualifizierte Nachfolgeklausel | 39 | ||
| cc) Eintrittsklausel | 39 | ||
| dd) Erfüllung des Vermächtnisses | 40 | ||
| d) Offene Handelsgesellschaft (OHG)/Kommanditgesellschaft (KG)/KGaA | 40 | ||
| e) Zusammenfassung | 41 | ||
| C. Aufgreifkriterien nach dem GWB | 42 | ||
| I. Zusammenschluss im Sinne von § 37 Abs. 1 GWB | 42 | ||
| 1. Unternehmenseigenschaft des Erwerbers und der Zielgesellschaft | 42 | ||
| 2. Dauerhaftigkeit des Zusammenschlusses | 44 | ||
| 3. Tatbestände des § 37 Abs. 1 GWB | 45 | ||
| a) Anteilserwerb (§ 37 Abs. 1 Nr. 3 GWB) | 45 | ||
| b) Kontrollerwerb (§ 37 Abs. 1 Nr. 2 GWB) | 46 | ||
| c) Vermögenserwerb (§ 37 Abs. 1 Nr. 1 GWB) | 48 | ||
| d) Wettbewerblich erheblicher Einfluss (§ 37 Abs. 1 Nr. 4 GWB) | 48 | ||
| II. Umsatzschwellen § 35 GWB | 48 | ||
| III. Zusammenfassung | 49 | ||
| D. Fusionskontrollverfahren | 50 | ||
| I. Anmeldepflicht/-fähigkeit | 50 | ||
| 1. Anmeldepflicht oder Anmeldeobliegenheit | 50 | ||
| 2. Kriterien für Anmeldefähigkeit | 52 | ||
| a) Objektive Konkretheit („Wie“) | 53 | ||
| aa) Beteiligte Unternehmen | 53 | ||
| bb) Form des Zusammenschlusses | 54 | ||
| cc) Ergebnis | 54 | ||
| b) Subjektive Konkretheit („Ob“) | 56 | ||
| c) Vollzug im Prognosezeitraum („Wann“) | 59 | ||
| 3. Anmeldefähigkeit der erbrechtlichen Zusammenschlüsse | 61 | ||
| a) Errichtung des Testaments/Abschluss des Erbvertrags | 61 | ||
| aa) Objektives Kriterium | 62 | ||
| (1) Beteiligte Unternehmen und Form des Zusammenschlusses | 62 | ||
| (2) Höhe der Beteiligung | 62 | ||
| (3) Veränderungen nach Anmeldung | 64 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 65 | ||
| bb) Subjektives Kriterium | 65 | ||
| (1) Alleinerbe an Kapital- und Personengesellschaftsanteilen/Mehrheit von Erben an Personengesellschaftsanteilen | 65 | ||
| (2) Mehrheit von Erben an Kapitalgesellschaftsanteil | 66 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 67 | ||
| cc) Vollzug im Prognosezeitraum | 67 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 71 | ||
| ee) Endergebnis | 71 | ||
| b) Anfall der Erbschaft bei Alleinerbschaft/Mehrheit von Erben an Personengesellschaftsanteilen | 72 | ||
| aa) Vor dem Vollzug? | 72 | ||
| (1) Vollzugsbegriff | 72 | ||
| (2) Dauerhaftigkeit des Vollzugs | 73 | ||
| (3) Ausnahme vom Vollzugsbegriff | 73 | ||
| (4) Übertragung der Ausnahme? | 74 | ||
| bb) Ergebnis | 76 | ||
| c) Bei Erbengemeinschaft: Auseinandersetzung | 76 | ||
| aa) Vor dem Vollzug? (Erwerb der Erbengemeinschaft) | 77 | ||
| (1) Unternehmenseigenschaft der Erbengemeinschaft | 77 | ||
| (2) Erwerb mittelbarer Kontrolle eines oder mehrerer Erben (§ 37 Abs. 1 Nr. 2 GWB) | 79 | ||
| (a) AG als Zielgesellschaft | 80 | ||
| (b) GmbH als Zielgesellschaft | 81 | ||
| (3) Dauerhaftigkeit des Kontrollerwerbs | 82 | ||
| (4) Testamentsvollstreckung | 84 | ||
| (5) Ergebnis | 85 | ||
| bb) Verlangen nach Auseinandersetzung | 86 | ||
| (1) Vor dem Vollzug? (Auseinandersetzungsverlangen) | 87 | ||
| (2) Objektive Konkretheit | 87 | ||
| (3) Subjektive Konkretheit | 89 | ||
| (4) Ergebnis | 89 | ||
| cc) Abschluss eines Auseinandersetzungsvertrags | 90 | ||
| (1) Vor dem Vollzug? (Abschluss des Auseinandersetzungsvertrags) | 90 | ||
| (2) Objektive Konkretheit | 91 | ||
| (3) Subjektive Konkretheit | 92 | ||
| (4) Vollzug im Prognosezeitraum | 93 | ||
| (5) Ergebnis | 94 | ||
| dd) Gesetzliche Auseinandersetzung/Teilungsanordnung | 94 | ||
| (1) Vor dem Vollzug? (gesetzliche Auseinandersetzung; Teilungsanordnung) | 96 | ||
| (2) Objektive Konkretheit | 97 | ||
| (3) Subjektive Konkretheit | 98 | ||
| (4) Vollzug im Prognosezeitraum | 101 | ||
| (5) Ergebnis | 102 | ||
| ee) Auseinandersetzungsplan/Testamentsvollstreckung | 102 | ||
| (1) Vor dem Vollzug? (Aufstellung des Auseinandersetzungsplans) | 104 | ||
| (2) Objektive Konkretheit | 105 | ||
| (3) Subjektive Konkretheit | 106 | ||
| (4) Vollzug im Prognosezeitraum | 109 | ||
| (5) Ergebnis | 109 | ||
| d) Bei Erbengemeinschaft: Bestellung zum gemeinsamen Vertreter der Erbengemeinschaft | 110 | ||
| aa) Vor dem Vollzug? | 112 | ||
| bb) Objektive Konkretheit | 112 | ||
| cc) Subjektive Konkretheit | 113 | ||
| (1) Vor der Beschlussfassung | 113 | ||
| (2) Nach der Beschlussfassung | 113 | ||
| dd) Vollzug im Prognosezeitraum | 114 | ||
| ee) Ergebnis | 114 | ||
| e) Bei Vermächtnis: Entstehen des Vermächtnisanspruchs | 115 | ||
| aa) Vor dem Vollzug? | 115 | ||
| bb) Objektive Konkretheit | 115 | ||
| (1) Stückvermächtnis | 115 | ||
| (2) Verschaffungsvermächtnis | 116 | ||
| (3) Wahlvermächtnis | 117 | ||
| (4) Gattungsvermächtnis | 117 | ||
| (5) Zwischenergebnis | 118 | ||
| cc) Subjektives Kriterium | 118 | ||
| (1) Stückvermächtnis | 118 | ||
| (2) Verschaffungsvermächtnis | 120 | ||
| (3) Wahlvermächtnis | 120 | ||
| (4) Gattungsvermächtnis | 121 | ||
| (5) Zwischenergebnis | 122 | ||
| dd) Vollzug im Prognosezeitraum | 123 | ||
| ee) Ergebnis | 123 | ||
| 4. Ergebnis zur Anmeldefähigkeit der erbrechtlichen Zusammenschlüsse | 124 | ||
| II. Anmeldeberechtigte/-verpflichtete | 124 | ||
| 1. Beteiligte Unternehmen (§ 39 Abs. 2 Nr. 1 GWB) | 125 | ||
| 2. Veräußerer (§ 39 Abs. 2 Nr. 2 GWB) | 125 | ||
| 3. Ergebnis | 126 | ||
| III. Vollzugsverbot/Untersagungsentscheidung | 126 | ||
| 1. Auswirkung des Vollzugsverbots bzw. einer Untersagungsentscheidung und Handlungsmöglichkeiten | 127 | ||
| a) Beschwerde, Ministererlaubnis, erneute Anmeldung | 128 | ||
| b) Auswirkungen auf den Auseinandersetzungsvertrag | 129 | ||
| aa) Handlungsmöglichkeiten vor dem Vertragsschluss | 130 | ||
| (1) Veränderung des Auseinandersetzungsvertrags | 130 | ||
| (2) Ausschlagung der Erbschaft | 130 | ||
| bb) Handlungsmöglichkeiten bei aufschiebend bedingtem Vertragsschluss | 131 | ||
| cc) Handlungsmöglichkeiten nach dem Vertragsschluss | 131 | ||
| (1) Verkauf des Anspruchs | 133 | ||
| (2) Erbteilsverkauf | 137 | ||
| (3) Aufhebungsvertrag, Erlassvertrag | 138 | ||
| (4) Wegfall der Geschäftsgrundlage | 138 | ||
| (5) Anfechtung nach § 119 Abs. 2 BGB | 138 | ||
| (6) Schadensersatzansprüche | 139 | ||
| (7) Entfallen der Gegenleistungspflicht; Rücktritt | 139 | ||
| c) Auswirkungen auf die gesetzliche Auseinandersetzung | 140 | ||
| d) Auswirkungen auf die Teilungsanordnung | 142 | ||
| e) Auswirkungen auf den Auseinandersetzungsplan des Testamentsvollstreckers | 142 | ||
| aa) Bei Vorliegen einer Teilungsanordnung | 143 | ||
| (1) Unwirksamkeit der Teilungsanordnung? | 143 | ||
| (2) § 2216 Abs. 2 S. 2 BGB analog? | 143 | ||
| (3) Ergebnis | 144 | ||
| bb) Ohne Teilungsanordnung | 144 | ||
| f) Auswirkungen auf die Bestellung zum gemeinsamen Vertreter | 145 | ||
| g) Auswirkungen auf das Vermächtnis | 146 | ||
| aa) Untersagung vor Annahme des Vermächtnisses | 147 | ||
| bb) Handlungsmöglichkeiten bei Untersagung nach Annahme des Vermächtnisses | 147 | ||
| (1) Verkauf und Abtretung des Vermächtnisanspruchs | 148 | ||
| (2) Testamentsauslegung | 148 | ||
| (3) Schadensersatzanspruch | 149 | ||
| cc) Annahme des Vermächtnisses nach Untersagung | 149 | ||
| dd) Wahlvermächtnis/Gattungsvermächtnis | 149 | ||
| ee) Verschaffungsvermächtnis | 150 | ||
| ff) Zwischenergebnis | 150 | ||
| 2. Wirkung der Freigabe auf die Erbschaft/das Vermächtnis | 151 | ||
| 3. Fälle, in denen Anmeldung vor dem Vollzug unmöglich ist | 151 | ||
| a) Wortlaut | 152 | ||
| b) Systematik | 153 | ||
| c) Entstehungsgeschichte | 155 | ||
| d) Telos | 157 | ||
| e) Ergebnis | 158 | ||
| IV. Pflicht zur Vollzugsanzeige | 159 | ||
| V. Endergebnis | 160 | ||
| E. Bewertung nach europäischer Fusionskontrollverordnung | 162 | ||
| I. Zusammenschlusstatbestand | 162 | ||
| 1. Fusion | 162 | ||
| 2. Kontrollerwerb | 163 | ||
| 3. Folgerung für den erbrechtlichen Erwerb von Gesellschaftsanteilen | 165 | ||
| II. Anmeldepflicht | 166 | ||
| 1. Anmeldefähigkeit | 166 | ||
| 2. Exkurs: Anmeldepflicht oder Anmeldeobliegenheit | 167 | ||
| 3. Anmeldung von Zusammenschlüssen, die nicht auf einem Vertragsschluss oder ein Übernahmeangebot zurückzuführen sind | 168 | ||
| a) Anwendung von Art. 4 Abs. 1 UAbs. 2 FKVO? | 168 | ||
| b) Auslegung des Erwerbs einer die Kontrolle begründenden Beteiligung (Art. 4 Abs. 1 UAbs. 1 Alt. 3 FKVO) | 169 | ||
| III. Anmeldefähigkeit der erbrechtlichen Zusammenschlüsse | 171 | ||
| 1. Errichtung des Testaments/Abschluss des Erbvertrags | 171 | ||
| a) Testament | 172 | ||
| b) Erbvertrag | 172 | ||
| 2. Anfall der Erbschaft | 174 | ||
| 3. Bei der Erbengemeinschaft: Auseinandersetzung | 175 | ||
| a) Verlangen nach Auseinandersetzung | 175 | ||
| b) Abschluss eines Auseinandersetzungsvertrags | 175 | ||
| c) Gesetzliche Auseinandersetzung/Teilungsanordnung | 176 | ||
| d) Auseinandersetzungsplan | 176 | ||
| 4. Bei der Erbengemeinschaft: Bevollmächtigung zum gemeinsamen Vertreter der Erbengemeinschaft | 177 | ||
| 5. Beim Vermächtnis: Entstehen des Vermächtnisanspruchs | 179 | ||
| IV. Vollzugsverbot | 180 | ||
| 1. Anwendbarkeit auf erbrechtliche Konstellationen, in denen eine Anmeldung vor dem Vollzug möglich ist | 180 | ||
| 2. Anwendbarkeit auf erbrechtliche Konstellationen, in denen Anmeldung vor dem Vollzug nicht möglich ist | 181 | ||
| 3. Folgen des Vollzugsverbots und einer Untersagungsentscheidung für Erbschaft und Vermächtnis | 181 | ||
| V. Ergebnis | 182 | ||
| F. Lösungsmöglichkeiten für die Fälle, in denen eine Anmeldung vor dem Vollzug unmöglich ist | 184 | ||
| I. Deutsches Recht | 184 | ||
| 1. Analoge Anwendung von § 41 Abs. 1a GWB | 184 | ||
| 2. Entflechtungsverfahren | 187 | ||
| a) Anwendbarkeit des Entflechtungsverfahrens (§ 41 Abs. 3 GWB) | 187 | ||
| aa) Wortlaut | 188 | ||
| bb) Systematik | 188 | ||
| cc) Telos | 190 | ||
| dd) Historie | 191 | ||
| ee) Ergebnis | 191 | ||
| b) Gebotene Modifikation des Entflechtungsverfahrens | 192 | ||
| aa) Verfahrensfristen | 192 | ||
| bb) Einstellung des Entflechtungsverfahrens | 194 | ||
| cc) Auflagen und Bedingungen | 196 | ||
| dd) Stimmrechtsausübungsverbot | 197 | ||
| c) Inhalt der Entflechtungsverfügung | 199 | ||
| 3. Nachträgliche Anmeldung | 201 | ||
| II. Europäisches Recht | 204 | ||
| 1. Analoge Anwendung von Art. 7 Abs. 2 FKVO | 204 | ||
| 2. Nachträgliche Anmeldung/Vorheriges Untersagungsverfahren | 205 | ||
| a) Einleitung des Verfahrens | 205 | ||
| b) Fristbindung des Freigabe- bzw. Untersagungsverfahrens | 206 | ||
| c) Einstweilige Anordnungen | 207 | ||
| d) Ergebnis | 208 | ||
| 3. Entflechtungsverfahren | 208 | ||
| a) Anwendbarkeit des Entflechtungsverfahrens (Art. 8 Abs. 4 FKVO) | 208 | ||
| b) Inhalt der Entflechtungsverfügung | 209 | ||
| c) Verfahrensfristen | 211 | ||
| G. Endergebnis in Thesen | 213 | ||
| Literaturverzeichnis | 216 | ||
| Stichwortverzeichnis | 231 |