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Weng, A. (2008). Zulässigkeit und Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52860-8
Weng, Andreas. Zulässigkeit und Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen. Duncker & Humblot, 2008. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52860-8
Weng, A (2008): Zulässigkeit und Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52860-8
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Zulässigkeit und Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen
Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft, Vol. 187
(2008)
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Abstract
Andreas Weng untersucht den neuen rechtlichen Rahmen für grenzüberschreitende Verschmelzungen. Den Schwerpunkt seiner Arbeit bildet die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften in der EU, aber auch Verschmelzungen unter Beteiligung von Personen- und Drittstaatengesellschaften werden analysiert.Der Autor zeigt unter umfassender Analyse des SEVIC-Urteils des EuGH die Bedeutung von Niederlassungs- und Kapitalverkehrsfreiheit für die Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen auf.Die anschließende Erläuterung der §§ 122a ff. UmwG sowie einiger Probleme des MgVG zeigt Stärken und Schwächen dieser Richtlinienumsetzung auf. Ziel ist es, richtlinienkonforme Lösungen für sich künftig in der Praxis stellende Fragen zu finden. Abschließend wird die Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen dargestellt, die nicht in den Anwendungsbereich der §§ 122a ff. UmwG fallen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 24 | ||
| Einleitung | 31 | ||
| A. Problemstellung und Untersuchungsgegenstand: Zulässigkeit und Durchführbarkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen | 31 | ||
| I. Überblick | 31 | ||
| II. Der Begriff der „grenzüberschreitenden Verschmelzung“ | 32 | ||
| III. Die Zulässigkeit der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 33 | ||
| IV. Die Durchführung der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 34 | ||
| V. Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 35 | ||
| B. Gang der Untersuchung | 36 | ||
| 1. Teil: Die EuGH-Rechtsprechung vor „SEVIC“ – Bedeutung für die Zulässigkeitgrenzüberschreitender Verschmelzungen? | 38 | ||
| A. Internationales Gesellschaftsrecht, der EuGH und die Niederlassungsfreiheit | 39 | ||
| I. Die Rechtsprechung des EuGH von „Daily Mail“ bis „de Lasteyrie du Saillant“ – Ein Überblick | 40 | ||
| 1. „Daily Mail“ | 41 | ||
| 2. „Centros“ | 41 | ||
| 3. „Überseering“ | 43 | ||
| 4. „Inspire Art“ | 44 | ||
| 5. „de Lasteyrie du Saillant“ | 46 | ||
| II. Konsequenzen für die kollisionsrechtliche Anknüpfung bei Sachverhalten im Geltungsbereich des EG-Vertrages – Stellungnahme | 48 | ||
| 1. Kollisionsrechtlicher Gehalt der Niederlassungsfreiheit? | 50 | ||
| 2. Auswirkungen der Rechtsprechung | 51 | ||
| B. Die Umwandlungsfähigkeit als Teil des Gesellschaftsstatuts und die daraus resultierenden Konsequenzen für die Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen | 53 | ||
| I. Die Umwandlungsfähigkeit als Teil des Gesellschaftsstatuts | 53 | ||
| II. Konsequenzen für die Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen | 54 | ||
| C. Ergebnisse des 1. Teils | 56 | ||
| 2. Teil: Die Zulässigkeit von grenzüberschreitenden Verschmelzungen nach deutschem Recht vor „SEVIC“ und Umsetzung der VRL | 58 | ||
| A. Vereinbarkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen mit § 1 Abs. 1 UmwG? | 59 | ||
| I. Verhältnis des § 1 Abs. 1 UmwG zu den Grundsätzen des Internationalen Gesellschaftsrechts | 59 | ||
| 1. § 1 Abs. 1 UmwG als autolimitierende Sachnorm | 59 | ||
| 2. § 1 Abs. 1 UmwG als spezielle Kollisionsnorm | 61 | ||
| 3. Die Indifferenz des § 1 Abs. 1 UmwG | 61 | ||
| 4. § 1 Abs. 1 UmwG als Verweis auf die Grundsätze des Internationalen Gesellschaftsrechts | 62 | ||
| 5. Stellungnahme | 63 | ||
| a) Bedeutung des allgemeinen Kollisionsrechts für die einzelnen Ansichten – Rechtsfolgenbetrachtung | 63 | ||
| aa) Die Verwaltungssitze befinden sich in den jeweiligen Gründungsstaaten | 63 | ||
| bb) Der Verwaltungssitz einer EU-ausländischen Gesellschaft befindet sich in Deutschland | 64 | ||
| cc) Der Verwaltungssitz der deutschen Gesellschaft befindet sich im EU-Ausland | 64 | ||
| dd) Die Verwaltungssitze beider Gesellschaften befinden sich jeweils im Gründungsstaat der anderen Gesellschaft | 66 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 66 | ||
| b) „Klassische“ Auslegung der Regelung | 67 | ||
| aa) Wortlaut | 67 | ||
| bb) Gesetzessystematik | 68 | ||
| cc) Wille des historischen Gesetzgebers | 68 | ||
| dd) Teleologische Auslegung | 69 | ||
| c) Autolimitierende Sachnorm vs. kollisionsrechtliche Eigenständigkeit | 70 | ||
| II. Sitzbegriff des § 1 Abs. 1 UmwG: Verwaltungssitz, Satzungssitz oder alternative Sitzanknüpfung? | 71 | ||
| 1. Erste Ansicht: Pro Verwaltungssitz | 72 | ||
| 2. Zweite Ansicht: Pro Satzungssitz | 73 | ||
| 3. Alternative Sitzanknüpfung | 74 | ||
| 4. Stellungnahme | 74 | ||
| III. Ergebnis | 76 | ||
| B. Vereinbarkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen mit anderen Vorschriften des UmwG (§ 1 Abs. 2, § 3 UmwG)? | 77 | ||
| C. Ergebnis des 2. Teils | 78 | ||
| 3. Teil: Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen bei Beachtung europarechtlicher Vorgaben | 79 | ||
| A. Die grenzüberschreitende Verschmelzung als Ausübung von Grundfreiheiten | 79 | ||
| I. Die grenzüberschreitende Verschmelzung als Ausübung der Niederlassungsfreiheit – Die EU-/EWR-interne Verschmelzung | 79 | ||
| 1. Bisherige Diskussion in der Literatur | 81 | ||
| a) Ablehnung einer Einschlägigkeit der Niederlassungsfreiheit der Gesellschaften | 81 | ||
| b) Sowohl aufnehmende als auch übertragende Gesellschaften sind Berechtigte der Niederlassungsfreiheit | 81 | ||
| c) Beschränkung des Schutzes der (sekundären) Niederlassungsfreiheit auf die aufnehmende Gesellschaft | 83 | ||
| d) Die Niederlassungsfreiheit der Gesellschafter | 83 | ||
| aa) Die Gesellschafter als Gründer? | 84 | ||
| bb) Investitionen als Ausübung der Niederlassungsfreiheit | 85 | ||
| 2. Die Entscheidung des EuGH in der Rechtssache „SEVIC“45 | 88 | ||
| a) Entscheidungsinhalt | 89 | ||
| b) Bewertung der Entscheidung | 90 | ||
| aa) Bedeutung des Urteils für Hineinverschmelzungen | 90 | ||
| bb) Bedeutung des Urteils für Hinausverschmelzungen | 93 | ||
| cc) „SEVIC“ als Abkehr von „Daily Mail“? | 97 | ||
| dd) Die Behinderung der Niederlassungsfreiheit und ihre Rechtfertigung | 103 | ||
| (1) § 1 Abs. 1 UmwG als Diskriminierung oder Beschränkung? | 103 | ||
| (2) Zukünftige Rechtfertigungsdogmatik | 105 | ||
| (3) Ausblick: Die zukünftige Rechtfertigung von Diskriminierungen und Beschränkungen im engeren Sinne | 107 | ||
| (a) Zur zukünftigen Differenzierung von Diskriminierungen und Beschränkungen im engeren Sinne | 108 | ||
| (b) Beschränkung der Hineinverschmelzung | 109 | ||
| (c) Beschränkung der Hinausverschmelzung | 110 | ||
| (aa) Gläubigerschutz | 111 | ||
| (bb) Schutz von Minderheitsgesellschaftern | 113 | ||
| (α) Barabfindungsangebot | 113 | ||
| (β) Spruchverfahren zur Verbesserung der Barabfindung | 117 | ||
| (γ) Spruchverfahren zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses | 118 | ||
| (cc) Arbeitnehmerschutz | 118 | ||
| (dd) Wirksamkeit der Steueraufsicht | 120 | ||
| (4) Sonderfall: Beschränkungen von Verschmelzungen unter Beteiligung einer ausländischen Gesellschaft mit in Deutschland gelegenem Verwaltungssitz | 121 | ||
| 3. Abschließende Stellungnahme | 123 | ||
| a) Die Unbestreitbarkeit der Bedeutung der Niederlassungsfreiheit | 123 | ||
| b) Kein Schutz des Vorgangs der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 125 | ||
| c) Keine Freiheitsbetätigung der entstehenden Gesellschaft | 125 | ||
| d) Die Niederlassungsfreiheit der übertragenden Gesellschaft | 127 | ||
| aa) Die Verschmelzung als Sonderfall der Neugründung? | 127 | ||
| bb) Wirkungen der Gesamtrechtsnachfolge | 127 | ||
| cc) Die Verschmelzung als identitätswahrende Rechtsträgertransformation | 128 | ||
| dd) Sonderfall der Niederlassung | 129 | ||
| ee) Fazit zur Niederlassungsfreiheit der übertragenden Gesellschaft | 130 | ||
| e) Die Niederlassungsfreiheit der übernehmenden Gesellschaft | 130 | ||
| f) Die Niederlassungsfreiheit der EU-Gesellschafter | 131 | ||
| II. Die grenzüberschreitende Verschmelzung als Ausübung der Kapitalverkehrsfreiheit – Die EU-/EWR-interne Verschmelzung | 131 | ||
| 1. Das Verhältnis der Kapitalverkehrsfreiheit zur Niederlassungsfreiheit | 132 | ||
| a) Kapitalverkehrs- und Niederlassungsfreiheit als Fall einer tatbestandlichen Exklusivität | 132 | ||
| b) Die Abgrenzung der Freiheiten als Problem der Rechtfertigung | 132 | ||
| c) Vorgehensweise des EuGH | 134 | ||
| d) Stellungnahme | 136 | ||
| 2. Die Bedeutung der Kapitalverkehrsfreiheit bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen | 140 | ||
| a) Die übertragende Gesellschaft | 142 | ||
| b) Die aufnehmende Gesellschaft | 143 | ||
| c) Die bei der Verschmelzung zur Neugründung entstehende Gesellschaft | 144 | ||
| d) Gesellschafter mit Einflussnahmemöglichkeit | 144 | ||
| e) Gesellschafter ohne Einflussnahmemöglichkeit | 145 | ||
| III. Implikationen für Verschmelzungen unter Beteiligung von nicht in der EU/dem EWR gegründeten Gesellschaften | 146 | ||
| 1. Die Drittstaatengesellschaft als Verschmelzungspartner | 147 | ||
| a) Die Hinausverschmelzung aus der EU | 147 | ||
| b) Die Hineinverschmelzung in die EU | 149 | ||
| 2. Gesellschafter aus Dritt- bzw. EU-Staaten mit Einflussnahmemöglichkeit | 150 | ||
| a) Gesellschafter aus Drittstaaten | 150 | ||
| aa) Gesellschafter an einer Drittstaatengesellschaft | 150 | ||
| bb) Gesellschafter an einer EU-Gesellschaft | 151 | ||
| b) Gesellschafter aus EU-Staaten | 151 | ||
| 3. Gesellschafter aus Dritt- bzw. EU-Staaten ohne Einflussnahmemöglichkeit | 151 | ||
| IV. Tabellarische Ergebnisübersichten | 152 | ||
| B. Die Verschmelzungsrichtlinie und ihre nationale Umsetzung | 153 | ||
| I. Vorüberlegung zur Bindung des Gemeinschaftsgesetzgebers an die Grundfreiheiten | 155 | ||
| 1. Die grundsätzliche Bindung des Gemeinschaftsgesetzgebers | 155 | ||
| 2. Unterschiede zur Bindung der Mitgliedstaaten | 157 | ||
| II. Die Regelungssystematik der VRL | 161 | ||
| 1. Der Sitzbegriff der VRL | 161 | ||
| 2. Die subsidiäre Anwendung nationalen Rechts | 162 | ||
| a) Einzelverweisungen innerhalb der VRL | 163 | ||
| b) Der Generalverweis, Art. 4 Abs. 1 b) VRL | 163 | ||
| III. Personaler Anwendungsbereich der VRL und seine nationale Umsetzung | 167 | ||
| 1. Die erfassten nationalen Rechtsformen | 167 | ||
| 2. Anwendbarkeit der VRL auf die SE? | 171 | ||
| a) Zum Verhältnis zwischen Richtlinien und Verordnungen | 172 | ||
| b) Vereinbarkeit mit der SE-VO? | 174 | ||
| aa) Grenzüberschreitende Verschmelzung zur Gründung einer SE | 174 | ||
| (1) Fälle eindeutigen Vorrangs der SE-VO | 175 | ||
| (2) „SE-Gründung“ im Wege der Verschmelzung durch Aufnahme in eine bereits bestehende SE? | 175 | ||
| bb) Grenzüberschreitende Verschmelzung zur Gründung nationaler Rechtsformen | 179 | ||
| (1) Formwechselnde Umwandlungen außerhalb des Art. 66 SE-VO? | 179 | ||
| (2) Verschmelzungsmöglichkeiten außerhalb der SE-VO? | 181 | ||
| c) Zulässiger Ausschluss der SE aus dem Anwendungsbereich der VRL? | 183 | ||
| IV. Sachlicher Anwendungsbereich | 184 | ||
| 1. Anforderungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung, Art. 1 VRL | 184 | ||
| a) Verschmelzungen von Gesellschaften gleicher Provenienz zur Neugründung einer ausländischen Gesellschaft | 185 | ||
| b) Verschmelzung zur Neugründung einer Gesellschaft eines dritten EU-Staates | 187 | ||
| c) Gemischt innerstaatlich-grenzüberschreitende Verschmelzung | 188 | ||
| aa) Einheitliche Behandlung | 189 | ||
| bb) Behandlung als inländischer Vorgang | 189 | ||
| cc) Stellungnahme | 189 | ||
| 2. Das Diskriminierungsverbot des Art. 4 Abs. 1 Satz 1 a) VRL | 190 | ||
| 3. Die geregelten Verschmelzungsarten | 191 | ||
| C. Ergebnisse des 3. Teils | 192 | ||
| I. Ergebnisse zu A. | 192 | ||
| II. Ergebnisse zu B. | 195 | ||
| 4. Teil: Die praktische Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen | 197 | ||
| A. Die grenzüberschreitende Verschmelzung zwischen EU-/EWR-Kapitalgesellschaften nach Umsetzung der VRL | 197 | ||
| I. Der Verfahrensablauf aus Sicht der deutschen Gesellschaft im Überblick | 198 | ||
| II. Die Hineinverschmelzung | 202 | ||
| 1. Die Erstellung eines gemeinsamen Verschmelzungsplans | 202 | ||
| a) Rechtsnatur des Verschmelzungsplans | 202 | ||
| aa) Der Verschmelzungsplan als Organisationsakt | 203 | ||
| bb) Das Bedürfnis zur verbindlichen Absprache | 205 | ||
| b) Die Vorgaben der Richtlinie, Art. 5 VRL | 206 | ||
| c) Die nationale Umsetzung und zusätzliche Anforderungen des deutschen Rechts | 207 | ||
| aa) Inhalt des Verschmelzungsplans | 208 | ||
| (1) Angabe der Auswirkungen auf die Beschäftigung, § 122c Abs. 2 Nr. 4 UmwG | 210 | ||
| (2) Angaben zum Verfahren zur Aushandlung der Mitbestimmungsrechte, § 122c Abs. 2 Nr. 10 UmwG | 211 | ||
| (3) Angaben des zu übertragenden Aktiv- und Passivvermögens, § 122c Abs. 2 Nr. 11 UmwG | 212 | ||
| (4) Angabe der Stichtage der Jahresabschlüsse, § 122c Abs. 2 Nr. 12 UmwG | 213 | ||
| bb) Form des Verschmelzungsplans | 214 | ||
| (1) Richtlinienkonformität der notariellen Beurkundung | 214 | ||
| (2) Konsequenzen für die Beurkundung der Satzung | 215 | ||
| cc) Verpflichtung zur Zuleitung des Verschmelzungsplans an den Betriebsrat? | 216 | ||
| d) Abstimmungsbedarf in der Praxis | 217 | ||
| aa) Sprache des Verschmelzungsplans | 217 | ||
| bb) Doppelbeurkundung vs. Auslandsbeurkundung | 218 | ||
| 2. Bekanntmachung des Verschmelzungsplans | 221 | ||
| a) Nationale Umsetzung des Art. 6 VRL – Grundlagen | 221 | ||
| aa) Umsetzung des Art. 6 Abs. 1 VRL | 221 | ||
| bb) Umsetzung des Art. 6 Abs. 2 VRL | 222 | ||
| b) Zeitpunkt der Bekanntmachung | 222 | ||
| c) Verzichtbarkeit der Bekanntmachung? | 223 | ||
| d) Einheitlichkeit der Bekanntmachung | 224 | ||
| e) Anforderungen des § 122d Satz 2 Nr. 4 UmwG an die Bekanntmachung | 225 | ||
| aa) Keine Beschränkung auf die eigene Gesellschaft | 225 | ||
| bb) Angabe der Rechte von Gläubigern, Anleihegläubigern und Sonderrechtsinhabern | 226 | ||
| cc) Angabe der Rechte der Minderheitsgesellschafter | 226 | ||
| 3. Einleitung des Verfahrens zur Aushandlung der Arbeitnehmermitbestimmung | 227 | ||
| 4. Berichte der Leitungs- oder Verwaltungsorgane | 228 | ||
| a) Die Vorgaben der Richtlinie, Art. 7 VRL | 228 | ||
| b) Nationale Umsetzung und zusätzliche Erfordernisse des deutschen Rechts | 229 | ||
| aa) Die Adressaten des Verschmelzungsberichts | 229 | ||
| bb) Das Zugänglichmachen des Verschmelzungsberichts | 230 | ||
| (1) Der Begriff des Zugänglichmachens | 230 | ||
| (2) Mangelnde Richtlinienkonformität des § 122e Satz 2 UmwG | 231 | ||
| (a) Richtlinienkonforme Information der Anteilsinhaber | 231 | ||
| (aa) Richtlinienkonforme Information bei Beteiligung einer AG, SE oder KGaA | 231 | ||
| (bb) Richtlinienkonforme Information bei Beteiligung einer GmbH | 232 | ||
| (b) Richtlinienkonforme Information der Arbeitnehmerseite | 233 | ||
| cc) Der Verzicht auf den Verschmelzungsbericht | 234 | ||
| dd) Der gemeinsame Verschmelzungsbericht | 236 | ||
| ee) Umsetzungsdefizit in Bezug auf Art. 7 Satz 3 VRL? | 238 | ||
| 5. Prüfung und Berichte unabhängiger Sachverständiger | 239 | ||
| a) Die Vorgaben der Richtlinie, Art. 8 VRL | 239 | ||
| b) Nationale Umsetzung und zusätzliche Erfordernisse des deutschen Rechts | 241 | ||
| aa) Der Begriff des Vorliegens | 242 | ||
| bb) Die Beurkundung der Verzichtserklärungen | 244 | ||
| cc) Die gemeinsame Verschmelzungsprüfung | 245 | ||
| 6. Vorbereitung und Durchführung der Gesellschafterversammlungen | 247 | ||
| a) Vorgaben der Richtlinie an die Gesellschafterversammlung, Art. 9 VRL | 247 | ||
| b) Nationale Umsetzung und zusätzliche Anforderungen des deutschen Rechts | 248 | ||
| aa) Handhabung des § 122g Abs. 1 UmwG | 248 | ||
| (1) Ausdrücklichkeit der Bestätigung | 249 | ||
| (a) Erforderlichkeit einer zweiten Gesellschafterversammlung | 249 | ||
| (b) 1. Gegenvorschlag: Die Ermächtigung des Aufsichtsrats | 250 | ||
| (c) 2. Gegenvorschlag: Festlegung der Mitbestimmung im Satzungsentwurf? | 252 | ||
| (2) Wirkung des Zustimmungsvorbehalts | 254 | ||
| (3) Mehrheitserfordernisse | 254 | ||
| (a) Die Bestätigung des Mitbestimmungsregimes | 254 | ||
| (b) Die Erklärung des Zustimmungsvorbehalts | 255 | ||
| bb) Zusätzliche Anforderungen des nationalen Rechts im Überblick | 256 | ||
| (1) Verschmelzung unter Beteiligung von AG, SE254 oder KGaA | 256 | ||
| (a) Vorbereitung der Hauptversammlung | 257 | ||
| (b) Durchführung der Hauptversammlung | 258 | ||
| (c) Sonderfall des § 76 Abs. 1 UmwG | 259 | ||
| (2) Verschmelzung unter Beteiligung einer GmbH | 260 | ||
| 7. Gründungsprüfung und -bericht bei der Verschmelzung zur Neugründung? | 261 | ||
| 8. Die Rechtmäßigkeitsprüfung | 262 | ||
| a) Die Vorgaben der Richtlinie, Artt. 10, 11 VRL | 262 | ||
| b) Nationale Umsetzung und Anforderungen des deutschen Rechts | 263 | ||
| aa) Hineinverschmelzung zur Neugründung | 263 | ||
| (1) Prüfungsablauf | 263 | ||
| (2) Richtlinienkonforme Rechtmäßigkeitsbescheinigung? | 264 | ||
| bb) Hineinverschmelzung zur Aufnahme | 265 | ||
| (1) Prüfungsablauf | 265 | ||
| (2) Richtlinienkonformität der einstufigen Rechtmäßigkeitsprüfung? | 266 | ||
| (a) Problemstellung | 266 | ||
| (b) Stellungnahme | 267 | ||
| (3) Vorlageberechtigung übertragender Gesellschaften? | 269 | ||
| cc) Inhalt der Rechtmäßigkeitsprüfung | 270 | ||
| (1) Die Abgrenzung der Prüfungsumfänge im Grundsatz | 270 | ||
| (2) Abgrenzungsprobleme? | 272 | ||
| 9. Eintragung und Wirksamwerden der Verschmelzung | 274 | ||
| 10. Rechtsfolgen der Verschmelzung | 275 | ||
| a) Die Regelung der Verschmelzungswirkungen im UmwG | 275 | ||
| b) Konkret anwendbares Recht | 276 | ||
| c) Bedeutung von Gründungsmängeln bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen | 279 | ||
| d) Anwendbarkeit des § 21 UmwG | 280 | ||
| 11. Schutz von (Minderheits-)gesellschaftern | 281 | ||
| a) Die Vorgaben der Richtlinie, Artt. 4 Abs. 2, 10 Abs. 3 VRL | 281 | ||
| b) Nationale Umsetzung und Anforderungen des deutschen Rechts | 282 | ||
| aa) Hineinverschmelzung zur Aufnahme | 282 | ||
| (1) Kein spezifischer Schutz der Minderheitsgesellschafter | 283 | ||
| (2) Allgemeiner Gesellschafterschutz | 283 | ||
| bb) Hineinverschmelzung zur Neugründung | 285 | ||
| (1) Spruchverfahren zur Kontrolle des Umtauschverhältnisses | 285 | ||
| (a) Grundlagen | 285 | ||
| (b) Bedeutung der Kapitalerhaltungsgrundsätze | 286 | ||
| (c) Bedeutung des Spruchverfahrens zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses für die Durchführbarkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen | 287 | ||
| (2) Abfindungsangebot der übertragenden Gesellschaft und Spruchverfahren zur Überprüfung und Verbesserung eines Abfindungsangebots | 289 | ||
| (3) Abstimmungsbedarf | 291 | ||
| cc) Der Schutz der Gesellschafter ausländischer Gesellschaften | 292 | ||
| (1) Barabfindung und Kontrolle der Barabfindung nach deutschem Recht? | 292 | ||
| (a) Keine Anwendbarkeit des § 29 UmwG | 292 | ||
| (b) Spruchverfahren nach § 34 UmwG | 294 | ||
| (2) Verbesserung des Umtauschverhältnisses nach deutschem Recht? | 294 | ||
| c) Nachgeschalteter Gesellschafterschutz: Pflichtangebot gemäß § 35 WpÜG? | 296 | ||
| 12. Gläubigerschutz | 298 | ||
| III. Verfahrensunterschiede bei der Hinausverschmelzung | 300 | ||
| 1. Inhalt des Verschmelzungsplans | 300 | ||
| 2. Bekanntmachung des Verschmelzungsplans | 302 | ||
| 3. Gläubigerschutz | 303 | ||
| a) Richtlinienkonformität des § 122j UmwG | 304 | ||
| b) Mangelnde Richtlinienkonformität der §§ 122k Abs. 1 Satz 2, 314a UmwG | 308 | ||
| c) Anwendbarkeit des § 23 UmwG? | 309 | ||
| 4. Zustimmung der Gesellschafterversammlung | 309 | ||
| 5. Schutz der (Minderheits-)gesellschafter | 310 | ||
| a) Abfindungsangebot der übertragenden Gesellschaft und Spruchverfahren zur Überprüfung und Verbesserung eines Abfindungsangebots | 311 | ||
| aa) Barabfindung als Erwerb eigener Aktien bzw. Geschäftsanteile und Bedeutung der Kapitalerhaltungsgrundsätze | 312 | ||
| (1) Keine Relevanz nationalen Rechts | 312 | ||
| (2) Anwendbarkeit ausländischen Rechts? | 313 | ||
| bb) Inländischer Gerichtsstand des Spruchverfahrens? | 314 | ||
| cc) Die Barabfindung als Stolperstein zukünftiger Hinausverschmelzungen? | 315 | ||
| b) Spruchverfahren zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses | 317 | ||
| aa) Anwendbarkeit ausländischen Kapitalerhaltungsrechts | 318 | ||
| bb) Anwendbarkeit deutschen Rechts, wenn ausländisches Recht Spruchverfahren kennt? | 318 | ||
| c) Nachgeschalteter Gesellschafterschutz: Pflichtangebot gemäß § 35 WpÜG? | 319 | ||
| d) Fazit zum Gesellschafterschutz und mögliche Verschmelzungsstrategien | 319 | ||
| 6. Rechtmäßigkeitsprüfung | 321 | ||
| 7. Eintragung und Wirksamwerden der Verschmelzung | 322 | ||
| 8. Rechtsfolgen der Verschmelzung | 323 | ||
| IV. Die unternehmerische Mitbestimmung nach grenzüberschreitenden Verschmelzungen | 323 | ||
| 1. Das Verfahren zur Aushandlung der Mitbestimmung im Überblick | 325 | ||
| 2. Das Mitbestimmungsregime – Unterschiede zur Mitbestimmung in der SE | 327 | ||
| a) Anwendung des Sitzrechts als Ausgangspunkt | 327 | ||
| b) Die Aushandlung der Mitbestimmung als Regel | 328 | ||
| c) Die gesetzliche Auffangregelung | 331 | ||
| aa) Voraussetzungen der Mitbestimmung kraft Gesetzes | 331 | ||
| bb) Umfang und Form der Mitbestimmung kraft Gesetzes | 333 | ||
| 3. Einzelfragen | 334 | ||
| a) Die Verkleinerung des Aufsichtsrats | 335 | ||
| b) Verhandlungen bei zuvor nicht bestehender Mitbestimmung? | 337 | ||
| c) Vermeidung zukünftiger Mitbestimmung? | 338 | ||
| d) Die Mitbestimmung bei nachfolgenden innerstaatlichen Verschmelzungen | 339 | ||
| aa) Detailkritik | 339 | ||
| bb) Richtlinienwidrigkeit des Schutzkonzepts des § 30 MgVG | 340 | ||
| e) Ablegen bestehender Mitbestimmung? | 342 | ||
| V. Verfahrenserleichterungen in besonderen Fällen | 345 | ||
| 1. Up-stream merger einer 100-prozentigen Tochter | 345 | ||
| a) Umsetzung des Art. 15 Abs. 1 VRL | 345 | ||
| b) Anwendbarkeit des § 62 UmwG? | 346 | ||
| aa) Zulässigkeit der Anwendung des § 62 UmwG | 346 | ||
| bb) Folgeprobleme | 347 | ||
| (1) Frist zur Auslegung und Bekanntmachung nach § 62 Abs. 3 UmwG | 348 | ||
| (2) Frist zur Bekanntmachung nach § 122d UmwG | 349 | ||
| 2. Up-stream merger einer mindestens 90-prozentigen Tochter | 349 | ||
| 3. Der Verzicht auf die Anteilsgewährung, §§ 54 Abs. 1 Satz 3, 68 Abs. 1 Satz 3 UmwG | 350 | ||
| B. Die gemischt innerstaatlich-grenzüberschreitende Verschmelzung von Kapitalgesellschaften innerhalb der EU/des EWR | 351 | ||
| I. Der gemeinsame Verschmelzungsplan und seine Überprüfung | 351 | ||
| II. Entbehrlichkeit des Verschmelzungsberichts? | 352 | ||
| III. Die Gesellschafterversammlung | 352 | ||
| IV. Spruchverfahren ohne Zustimmung? | 352 | ||
| V. Rechtmäßigkeitsprüfung | 353 | ||
| VI. Ergebnis | 354 | ||
| C. Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Kapitalgesellschaften innerhalb der EU/des EWR bei einseitiger Umsetzung der VRL | 354 | ||
| I. Die Verschmelzung bis zum Ablauf der Umsetzungsfrist | 354 | ||
| 1. Lösungsansätze | 355 | ||
| 2. Stellungnahme | 356 | ||
| 3. Konkrete Durchführung | 358 | ||
| II. Die Verschmelzung nach Ablauf der Umsetzungsfrist | 360 | ||
| D. Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften oder zwischen Personen- und Kapitalgesellschaften innerhalb der EU/des EWR | 360 | ||
| I. Bestimmung des anwendbaren Rechts – Ausgangslage | 361 | ||
| 1. Einheitstheorien | 361 | ||
| a) Übertragungs- vs. Aufnahmetheorie | 361 | ||
| b) Stellungnahme | 362 | ||
| 2. Moderner Ansatz – Die Vereinigungstheorie | 363 | ||
| a) Die reine Lehre | 363 | ||
| b) Sog. modifizierte Vereinigungstheorie | 364 | ||
| II. Bestimmung des anwendbaren Rechts bei Anwendung der modifizierten Vereinigungstheorie | 365 | ||
| 1. Lösungsansätze | 366 | ||
| 2. Stellungnahme | 366 | ||
| III. Konkrete Durchführung | 368 | ||
| IV. Ergebnis | 368 | ||
| E. Die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Drittstaatengesellschaften | 369 | ||
| 5. Teil: Zusammenfassung der erarbeiteten Thesen | 370 | ||
| 1. Teil: Die EuGH-Rechtsprechung vor „SEVIC“ – Bedeutung für die Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen? | 370 | ||
| 2. Teil: Die Zulässigkeit von grenzüberschreitenden Verschmelzungen nach deutschem Recht vor „SEVIC“ und Umsetzung der VRL | 371 | ||
| 3. Teil: Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen bei Beachtung europarechtlicher Vorgaben | 371 | ||
| 4. Teil: Die praktische Durchführung grenzüberschreitender Verschmelzungen | 376 | ||
| Literaturverzeichnis | 392 | ||
| Stichwortverzeichnis | 421 |