Alter und neuer Rechtsbruchtatbestand

Roland Böhler

doi:10.3790/978-3-428-52788-5

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Böhler, R. (2009). Alter und neuer Rechtsbruchtatbestand. Aufgezeigt am Beispiel des Marktzutritts kommunaler Unternehmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52788-5

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Alter und neuer Rechtsbruchtatbestand

Aufgezeigt am Beispiel des Marktzutritts kommunaler Unternehmen

Böhler, Roland

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 213

(2009)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52788-5
978-3-428-12788-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52788-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 342
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Verstößt ein Unternehmen gegen eine öffentlich rechtliche Regelung, wie etwa das Ladenschlussgesetz, und verschafft sich hierdurch einen unlauteren Vorteil im Wettbewerb, so gibt das UWG seinem Konkurrenten unter bestimmten Voraussetzungen einen Anspruch auf Schadenersatz und Unterlassung dieses Rechtsbruchs ("Rechtsbruchtatbestand"). So gelangt ein eigentlich öffentlich-rechtlicher Sachverhalt unter Umgehung der zuständigen Behörden und Verwaltungsgerichte vor die ordentliche Gerichtsbarkeit, inklusive unterschiedlicher Sanktionsinstrumente und Gefahr widersprüchlicher Entscheidungen bei Zuständigkeit zweier Rechtswege. Zur Vermeidung einer Art lauterkeitsrechtlichen Popularklage für jedwede Rechtsverstöße wird der Rechtsbruchtatbestand auf bestimmte Normen mit wettbewerbsrechtlichem Bezug begrenzt. Wo diese Grenze jedoch zu ziehen ist und wie, d. h. anhand welcher begrenzenden Merkmale, gilt als eine der schwierigsten und umstrittensten Fragen des Wettbewerbsrechts.

Roland Böhler behandelt in seiner Arbeit umfassend die Entwicklung des Rechtsbruchtatbestands in Rechtsprechung und Literatur über die 100 Jahre des Bestehens des UWG und analysiert die Änderungen durch die große UWG-Reform 2004. Im Besonderen zeigt er dies anhand eines ökonomisch bedeutsamen wie auch juristisch komplexen Beispiels auf: der Tätigkeit der kommunalen Unternehmen als Konkurrenten privatwirtschaftlicher Unternehmen. Eine Änderung der Rechtsprechung des BGH im Jahr 2002 entzog den Unternehmen lauterkeitsrechtlichen Schutz. Nur in wenigen Bundesländern füllten die Verwaltungsgerichte die entstandene Rechtsschutzlücke auf.

Der Verfasser analysiert weiterhin die verwaltungsgerichtliche Rechtsprechung und Gesetzeslage aller Bundesländer. Gleichzeitig zeigt er erfolgversprechende Strategien für betroffene Unternehmen auf, um sich trotz Rechtsschutzlücken gegen illegale kommunale Konkurrenz zu wehren. De lege ferenda macht Roland Böhler konkrete Vorschläge zur Verbesserung der für private Unternehmen schwierigen Lage.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	21
A. Einleitung	27
B. Grundlagen des Rechtsbruchs	32
I. Generalklausel und die Fallgruppe „Rechtsbruch“	32
1. Die Generalklausel im Wettbewerbsrecht	32
2. Fallgruppenbildung	34
3. Die Fallgruppe „Rechtsbruch“	35
II. Wettbewerbstheoretische Grundlagen	37
1. Wettbewerb als solcher	37
2. Leistungswettbewerb	39
3. Par condicio concurrentium	40
III. Funktion des Rechtsbruchtatbestands	42
C. Der „alte“ Rechtsbruchtatbestand	45
I. Ältere Rechtsprechung und Lehre	45
1. Die frühe Rechtsprechung des Reichsgerichts	45
a) Historische Gesetzeslage	45
b) RG vom 28.9.1911 – Drogenhandlung	47
aa) Sachverhalt	47
bb) Entscheidung	47
cc) Bewertung	48
c) Marktzutritt in der frühen Reichsgerichtsrechtsprechung	51
aa) RG vom 8.12.1911	51
bb) OLG Jena vom 26.7.1919	52
cc) RG vom 23.10.1923	52
d) Weitere Entwicklung bis RG vom 7.12.1926 – Schneeballsystem	53
aa) Sachverhalt	54
bb) Entscheidung	54
cc) Bewertung	55
2. Die späte Rechtsprechung des Reichsgerichts	56
a) Vorsprungsgedanke – RG vom 12.4.1927	56
aa) Sachverhalt	56
bb) Entscheidung	57
cc) Bewertung	57
b) Veränderter Schutzzweck des UWG	59
c) Wertbezogene und wertneutrale Vorschriften – RG vom 7.4.1941	63
aa) Sachverhalt	63
bb) Entscheidung	63
cc) Bewertung	64
d) Planmäßigkeit	65
3. Zwischenergebnis	66
II. Die bisherige Rechtsprechung des BGH	67
1. Wertbezogene Normen	68
a) Terminologie	68
b) Wertbezogene Normen im Einzelnen	69
aa) Sittlich fundierte Normen	69
bb) Unmittelbar wettbewerbsbezogene Normen	69
cc) Besonders wichtige Gemeinschaftsgüter	73
(1) (Volks-)Gesundheitsbezogene Vorschriften	74
(2) Schutz der Rechtspflege	76
(3) Schutz der Umwelt	78
(4) Sonstige wichtige Gemeinschaftsgüter	79
2. Wertneutrale Normen	81
a) Systematik	82
aa) Objektive Voraussetzungen	84
(1) Ausweitung des Begriffs „Vorsprung“	84
(2) Versuche der Eingrenzung des Begriffs „Vorsprung“	86
(3) Zwischenergebnis	89
bb) Subjektive Voraussetzungen	89
b) Abgrenzung wertneutraler von wertbezogenen Normen	91
aa) Preisangabenverordnung	92
bb) Gesundheitsbezogene Vorschriften	95
cc) Ladenschlussgesetz	98
dd) Erlaubnispflichten	99
III. Reformbedarf und -vorschläge	100
1. Kritik der Literatur	100
a) Kritik am dogmatischen Ansatz	101
aa) Schematisierung	101
bb) Willkürliche Wertungsergebnisse	102
cc) Extensive Auslegung der Tatbestandsmerkmale	103
dd) Hilfsweises Heranziehen des Vorsprungsgedankens	104
ee) Widerspruch zur Trias der Schutzsubjekte	105
ff) Verfassungsrechtliche Einwände	106
gg) Zirkelschluss	108
hh) Begriff der guten Sitten	108
(1) Allgemeine Kritik	109
(2) Schädliche Implikationen für die Rechtsbruchdogmatik	111
b) Kritik an den praktischen Konsequenzen	112
aa) Hypertrophie des Wettbewerbsrechts	112
bb) Hypertrophie der modernen Gesetzgebung	113
cc) Abmahnvereine	114
dd) Ökonomische Auswirkungen	115
ee) Konflikt mit öffentlichem Recht	116
(1) Unterschiedliche Verfahrensgrundsätze	117
(2) Rechtsweg	118
(3) Schädliche Konsequenzen	119
(4) Ursachen und Einwände	120
(a) Behörden	120
(b) Gerichte	121
2. Lösungsvorschläge der Literatur	122
a) Schutzzwecktheorien	123
aa) Schall-Riaucour	124
bb) Schricker	124
cc) Schünemann	127
dd) Doepner	127
ee) Kritik der Schutzzwecktheorien	128
b) Beibehaltung des bisherigen Modells	129
c) Gleichsetzung von Gesetzes- und Sittenwidrigkeit	130
d) Ausdehnung des Vorsprungsgedankens auf alle Normverstöße	133
e) Keine Anwendung des UWG auf öffentlich-rechtliche Normverstöße	134
D. Der „neue“ Rechtsbruchtatbestand	136
I. Neue Rechtsprechung	137
1. Erste Anzeichen der Wende	137
a) BGH vom 17.7.1997 – Tiapridal	137
aa) Sachverhalt	137
bb) Entscheidung	137
cc) Bewertung	138
b) BGH vom 3.12.1998 – Hormonpräparate	139
aa) Sachverhalt	139
bb) Entscheidung	139
cc) Bewertung	140
c) BGH vom 6.10.1999 – Giftnotrufbox	141
aa) Sachverhalt	142
bb) Entscheidung	142
cc) Bewertung	143
2. Sekundär wettbewerbsbezogene Schutzfunktion	144
a) BGH vom 11.5.2000 – Abgasemissionen	145
aa) Sachverhalt	145
bb) Entscheidung	145
(1) OLG Hamm	145
(2) BGH	146
cc) Bewertung	147
b) BGH vom 5.10.2000 – Verbandsklage gegen Vielfachabmahner	149
aa) Sachverhalt	149
bb) Entscheidung	149
c) Zwischenergebnis: Die neue Systematik	151
3. Weitere Entwicklungen bis zur UWG-Reform	153
a) Wertneutrale Normen – PAngVO	153
b) Fortführung des Schutzzweckgedankens	154
c) Konkurrenz zu Behörden und Verwaltungsgerichten	156
aa) Rechtsirrtum	156
bb) Keine Klagebefugnis	158
cc) Besondere Umstände – Sportwetten-Genehmigung	159
(1) Sachverhalt	160
(2) Entscheidung	160
(3) Bewertung	161
d) Marktzutritt kommunaler Unternehmen	162
4. Stand vor der UWG-Reform	163
II. Gesetzgeberische Umsetzung	164
1. UWG-Reform 1986	165
2. „Kleine“ UWG-Reform 1994	166
a) Allgemein	166
b) Rechtsbruchtatbestand	168
c) Kritik im Schrifttum	169
d) Kritik der Kritik	170
3. „Große“ UWG-Reform 2004	172
a) Gesetzgebungsverfahren	172
b) Allgemeine Änderungen	174
c) Neue Generalklausel § 3 UWG	175
aa) Inhaltliche Änderungen	175
bb) Generalklausel als Auffangtatbestand	176
d) Normierung der Schutzzwecktrias	179
aa) Allgemeines	179
(1) Schutz der Mitbewerber	180
(2) Schutz der Verbraucher	180
(3) Schutz der sonstigen Marktteilnehmer sowie des Interesses der Allgemeinheit an einem unverfälschten Wettbewerb	181
4. Europäisches Recht	183
a) Primärrecht	183
aa) Europarechtliche Systematik der Warenverkehrsfreiheit	184
bb) Implikationen für den Rechtsbruchtatbestand	185
b) Sekundärrecht	186
aa) Zersplitterung des europäischen Lauterkeitsrechts	186
bb) Versuche der Vereinheitlichung	188
cc) Implikationen der Richtlinie über unlautere Geschäftspraktiken	190
III. § 4 Nr. 11 UWG	192
1. Tatbestandsmerkmale	193
a) Wettbewerbshandlung	193
b) Erheblichkeitsschwelle	195
c) Gesetzliche Vorschrift	197
d) Norminhalt	198
aa) Sekundäre wettbewerbsbezogene Schutzfunktion	198
(1) Ladenschlussgesetz	199
(2) Nachtbackverbot	200
bb) Regelung des Marktverhaltens	201
(1) Normen ohne Marktbezug	202
(2) Marktzutrittsregelungen	203
(a) Streitstand	203
(b) Stellungnahme	204
2. Verhältnis zur alten Rechtslage	206
a) Werthaltige und wertneutrale Normen	206
b) Vorsprungsgedanke	208
aa) Entwicklung	208
bb) Neue Rechtslage	209
cc) Stellungnahme	211
c) Bewusste und planmäßige Normverletzung	212
3. Rechtsprechung zu § 4 Nr. 11 UWG	214
a) Gesundheitsschutz	214
b) Rechtspflege	217
c) Konkurrenz zum öffentlichen Recht – Atemtest	218
aa) Sachverhalt	219
bb) Entscheidung	219
cc) Bewertung	220
d) Weitere Regelungskomplexe	221
aa) BGH vom 20.10.2005 – Betonstahl	221
bb) BGH vom 20.10.2005 – Schulfotoaktion	222
cc) BGH vom 22.9.2005 – Zeitschrift mit Sonnenbrille	224
IV. Bewertung der Reform	225
E. Marktzutritt kommunaler Unternehmen	227
I. Problemstellung	228
1. Interessenlage	228
2. Tatsächlicher Umfang und Erscheinungsformen	230
3. Notwendigkeit des Schutzes privater Konkurrenten	231
II. Bisherige Rechtslage	233
1. Öffentliches Recht	233
a) Gemeinschaftsrecht	233
aa) Art. 86 Abs. 1 EG in Verbindung mit Art. 81, 82 EG	233
bb) EG-Beihilferecht nach Art. 87 EG	234
cc) Art. 86 Abs. 2 EG	235
dd) Zwischenergebnis	236
b) Verfassungsrecht	236
aa) Art. 12 GG	237
bb) Art. 14 GG und Art. 2 Abs. 1 GG	238
cc) Art. 3 Abs. 1 GG	238
dd) Zwischenergebnis	239
c) Kommunalrecht	239
aa) Entstehungsgeschichte der Gemeindeordnungen	240
bb) Bisherige Rechtslage	241
(1) Öffentlicher Zweck	241
(2) Angemessenes Verhältnis zu Leistungsfähigkeit und Bedarf	242
(3) Subsidiaritätklausel	242
cc) Zwischenergebnis	244
2. Wettbewerbsrecht	244
a) BGH vom 12.2.1965 – Blockeis II	244
aa) Sachverhalt	245
bb) Entscheidung	245
cc) Bewertung	246
b) BGH vom 26.4.1974 – Schilderverkauf	247
aa) Sachverhalt	247
bb) Entscheidung	247
cc) Bewertung	248
c) BGH vom 19.6.1986 – Kommunaler Bestattungswirtschaftsbetrieb I	249
d) Instanzgerichte	249
aa) OLG Hamm vom 23.9.1997 – Gelsengrün	250
bb) OLG Düsseldorf vom 29.5.2001	250
cc) OLG Karlsruhe vom 16.11.2000	251
dd) OLG München vom 20.4.2000	251
e) Zwischenergebnis	252
III. Neue Rechtslage	253
1. Wettbewerbsrecht (sowie Delikts- und Kartellrecht)	253
a) Rechtsprechung	254
aa) BGH vom 25.2.2002 – Elektroarbeiten	254
(1) Sachverhalt	254
(2) Entscheidung	254
(a) Wettbewerbsrecht	254
(b) Deliktsrecht	256
(3) Bewertung	256
bb) Nachfolgende Urteile	257
(1) BGH vom 24.9.2002 – Kommunaler Schilderprägebetrieb	257
(a) Sachverhalt	258
(b) Entscheidung	258
(c) Bewertung	259
(2) BGH vom 26.9.2002 – Altautoverwertung	260
(a) Sachverhalt	260
(b) Entscheidung	260
(c) Bewertung	261
(3) OLG Celle vom 9.9.2004 – Grabpflegearbeiten	261
(a) Sachverhalt	261
(b) Entscheidung	261
(c) Bewertung	262
(4) BGH vom 21.7.2005 – Friedhofsruhe	262
(a) Sachverhalt	262
(b) Entscheidung	263
(c) Bewertung	263
cc) Rechtsprechung zu anderen Formen des Marktzutritts	264
(1) Marktzutritt von Produkten	264
(2) Marktzutritt von Personen	265
(3) Marktzutritt von sonstigen Unternehmen der öffentlichen Hand	265
(4) Zwischenergebnis	267
b) Gesetzgebung	267
aa) Vorschläge und Entwürfe	268
bb) Entwurf der Bundesregierung vom 9.5.2003	268
cc) Stellungnahme des Bundesrates vom 20.6.2003	269
dd) Gegenäußerung der Bundesregierung vom 22.8.2003	270
ee) Beratungen des Bundestags	270
ff) Zusammenfassung	271
c) Schrifttum	272
aa) Zustimmung zur Rechtsprechung – der Ansatz Köhlers	272
bb) Kritik an der Rechtsprechung	274
(1) Schwierigkeit der Trennung von Marktzutritt und Marktverhalten	274
(2) Widersprüchlichkeit der Trennung von Marktzutritt und Marktverhalten	276
(3) Systematischer Regelungszusammenhang von GWB und UWG	278
(4) Wettbewerbsbezug von kommunalen Marktzutrittsregelungen	279
(5) Erwünschte Belebung des Wettbewerbs?	279
(6) Hohe Hürden für wettbewerbsrechtlichen Rechtsschutz	280
(7) Regelung des „Ob“ sei Aufgabe des Gesetzgebers	281
(8) Konkurrenz zum öffentlichen Recht	281
d) Zusammenfassung	282
2. Öffentliches Recht	284
a) Neue Ansätze in der Rechtsprechung	285
aa) Rheinland-pfälzischer Verfassungsgerichtshof vom 28.3.2000	286
bb) OVG Münster vom 13.8.2003	287
(1) Sachverhalt	288
(2) Entscheidung	288
(3) Bewertung	290
cc) OVG Münster vom 21.9.2004	291
(1) Sachverhalt	291
(2) Entscheidung	291
(3) Bewertung	292
dd) VG Ansbach vom 7.7.2005	293
(1) Entscheidung	293
(2) Bewertung	294
ee) VGH Mannheim vom 6.3.2006	295
(1) Entscheidung	295
(2) Bewertung	296
ff) Zwischenergebnis zur verwaltungsgerichtlichen Rechtsprechung	297
b) Neue Ansätze in der Gesetzgebung	298
aa) Baden-Württemberg (mit Wirkung zum 1.1.2006)	298
bb) Hessen (mit Wirkung zum 1.4.2005)	298
cc) Sachsen (mit Wirkung zum 1.4.2003)	299
dd) Saarland (mit Wirkung zum 12.3.2004)	300
ee) Niedersachsen (mit Wirkung zum 1.1.2006)	300
c) Öffentlich-rechtlicher status quo	302
IV. Lösungsvorschlag	302
1. De lege lata	303
a) Verwaltungsrechtsweg	303
b) Ordentlicher Rechtsweg	304
aa) Lauterkeitsrecht	304
(1) Revidierung der neuen Rechtsprechung?	304
(2) Wechselwirkung zwische nöffentlich-rechtlichem Drittschutz und UWG?	305
(3) Sonstige unlauterkeitsbegründende Merkmale	306
(4) § 17 Abs. 2 S. 1 GVG	307
(5) Zwischenergebnis	309
bb) Deliktsrecht	309
cc) Kartellrecht	310
c) Zusammenfassung der Möglichkeiten de lege lata	311
2. De lege ferenda	312
a) Verwaltungsrecht	312
b) Lauterkeitsrecht	314
F. Zusammenfassung, Thesen und Ausblick	316
Anhang: Auszüge aus den Gemeindeordnungen	320
I. Baden-Württemberg – Gemeindeordnung	320
II. Bayern – Gemeindeordnung	320
III. Brandenburg – Gemeindeordnung	321
IV. Hessen – Gemeindeordnung	321
V. Mecklenburg-Vorpommern – Kommunalverfassung	322
VI. Niedersachsen – Gemeindeordnung	322
VII. Nordrhein-Westfalen – Gemeindeordnung	323
VIII. Rheinland-Pfalz – Gemeindeordnung	323
IX. Saarland – Kommunalselbstverwaltungsgesetz (KSVG)	324
X. Sachsen – Gemeindeordnung	325
XI. Sachsen-Anhalt – Gemeindeordnung	325
XII. Schleswig-Holstein – Gemeindeordnung	326
XIII. Thüringen – Kommunalordnung	326
Literaturverzeichnis	327
Sachverzeichnis	340

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