Corporate Governance bei Kapitalanlagegesellschaften - Fund Governance

Lars Schäfer

doi:10.3790/978-3-428-53004-5

Corporate Governance bei Kapitalanlagegesellschaften - Fund Governance

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Schäfer, L. (2009). Corporate Governance bei Kapitalanlagegesellschaften - Fund Governance. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53004-5

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Corporate Governance bei Kapitalanlagegesellschaften - Fund Governance

Schäfer, Lars

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 182

(2009)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53004-5
978-3-428-13004-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53004-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 302
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Lars Schäfer beschäftigt sich mit der Anwendbarkeit der Corporate Governance-Grundsätze auf das Rechtsverhältnis zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Fondsanlegern. Er untersucht die Übertragbarkeit der Begriffs Corporate Governance und seiner Gestaltungskonzepte auf das Investmentwesen und verdeutlicht, dass im Investmentwesen insoweit der Begriff Fund Governance verwendet werden sollte. Zudem werden die vier Gestaltungskonzepte von Fund Governance erarbeitet und näher beleuchtet: Gewaltenteilung, Pflicht zur Fondsverwaltung im ausschließlichen Anlegerinteresse, Aufsicht und Transparenz. Dabei konkretisiert der Autor insbesondere die Verhaltenspflichten der Kapitalanlagegesellschaft gem. § 9 InvG in typischen Konfliktsituationen und erarbeitet Vorschläge zur Verbesserung der Aufsicht durch den Aufsichtsrat der Kapitalanlagegesellschaft sowie der Transparenz gegenüber den Anlegern.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	5
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
Einführung	21
A. Einleitung	21
B. Gegenstand der Untersuchung	23
C. Gang der Untersuchung	24
1. Teil: Die Anwendbarkeit der Corporate Governance-Grundsätze auf das Investmentwesen	26
1. Kapitel: Corporate Governance	26
A. Einleitung	26
B. Die Bedeutung des Begriffs Corporate Governance	26
I. Definitionsansätze	26
II. „Shareholder Modell“ und „Stakeholder Modell“	28
III. Das Fremdverwaltungsproblem	29
IV. Die Verstärkung des Fremdverwaltungsproblems durch das Phänomen der „rationalen Apathie“	32
V. Zwischenergebnis	32
C. Börsennotierte Kapitalgesellschaften als Hauptanwendungsgebiet von Corporate Governance-Regeln	33
D. Die Ausweitung des Anwendungsbereichs des Corporate Governance-Begriffs	34
E. Die Gestaltungskonzepte der Corporate Governance-Regelungen	35
I. Theoretischer Regelungsansatz	36
II. Materieller Regelungsgehalt	36
F. Rechtsquellen der Corporate Governance	38
I. Gesetzliche Vorgaben	38
II. Wohlverhaltensregeln	38
G. Zusammenfassung	42
2. Kapitel: Das Investmentrecht	43
A. Einleitung	43
B. Die Entstehungsgeschichte des deutschen Investmentrechts	44
C. Die unterschiedlichen Organisationsstrukturen für Investmentfonds	46
D. Das Vertragsmodell des deutschen Investmentrechts	48
I. Einführung	48
II. Bildung von Sondervermögen	49
III. Die Kapitalanlagegesellschaft	50
1. Die Institutseigenschaft	50
2. Die Begrenzung des Unternehmensgegenstandes	51
3. Die Einbindung von KAGen in Finanzkonzerne	52
4. Die Mindestkapitalanforderungen	53
5. Die obligatorische Einrichtung eines Aufsichtsrates	54
a) Einführung	54
b) Die Aufgaben des Aufsichtsrates	54
c) Die Befugnisse des Aufsichtsrats	56
d) Die Bestellung der Aufsichtsratsmitglieder	57
e) Das Anforderungsprofil für Aufsichtsratsmitglieder	57
f) Ausschussbildung	58
g) Die Anzahl der Aufsichtsratssitzungen	59
IV. Die Depotbank	59
V. Das Rechtsverhältnis zwischen KAG und Anlegern	59
1. Der Investmentvertrag	59
2. Das Treuhandverhältnis	60
a) Das allgemeine Treuhandrecht	61
b) Die Treuhand im Investmentrecht	63
VI. Das Rechtsverhältnis zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Depotbank	67
VII. Das Rechtsverhältnis zwischen Depotbank und Anlegern	68
VIII. Die staatliche Aufsicht zum Schutz der Anleger	70
E. Zusammenfassung	71
3. Kapitel: Die Anwendbarkeit der Corporate Governance-Grundsätze auf das Investmentrecht	72
A. Die Bedeutung des Themas Corporate Governance für das Investmentwesen	72
I. Die Ansichten der Investmentindustrie	72
II. Die Ansichten in der Literatur	73
III. Die Auffassung des Gesetzgebers	74
IV. Eigene Auffassung	75
1. Inhaltliche Bedeutung	75
2. Begriffliche Bedeutung	76
3. Schlussfolgerung	77
B. Die Gestaltungskonzepte der Fund Governance	78
C. Die Rechtsquellen der Fund Governance	81
I. Investmentgesetz	81
II. Verlautbarungen der Aufsichtsbehörden	81
III. Die Wohlverhaltensregeln des Bundesverband Investment und Asset Management e.V.	83
IV. Corporate Governance Kodex für Asset Management Gesellschaften	85
V. DSW-Leitsätze	87
VI. Internationale Regelwerke	89
1. Regelwerke von EFAMA	89
2. Branchenstandards des CFA-Instituts	89
3. IOSCO-Grundsätze	90
4. Arbeitspapier des Basler Komitee für Bankenaufsicht	90
2. Teil :Die Gestaltungskonzepte der Fund Governance	91
4. Kapitel: Die Pflicht zur Fondsverwaltung im ausschließlichen Anlegerinteresse	91
A. Einleitung	92
B. Die Konkretisierung der Sorgfaltspflichten einer KAG durch § 9 Abs. 2 und 3 InvG	93
C. Organisationsanforderungen	94
I. Allgemeines	94
II. Allgemeine Organisationsanforderungen	95
1. Geschäftsorganisation	95
2. Risikomanagement	96
III. Besondere Organisationsanforderungen im Interesse der Anleger	98
D. Die Verhaltensregeln	100
I. Allgemeines	100
II. Transaktionen mit verbundenen Unternehmen	103
1. Einleitung und einführende Fälle	103
2. Die Gefahren von Transaktionen mit verbundenen Unternehmen für Anleger	103
3. Die Regulierung von Transaktionen mit verbundenen Unternehmen nach geltendem Recht	105
4. Die Konkretisierung der Interessenwahrungspflichten für bestimmte Konstellationen	105
a) Kaufverträge mit verbundenen Unternehmen	105
b) Zeichnen von Wertpapieren, deren Emission von einem verbundenen Unternehmen als Konsortialbank begleitet wird	106
c) Zeichnen von Wertpapieren, die von verbundenen Unternehmen emittiert werden	108
5. Mögliche Regulierungsansätze für Transaktionen mit verbundenen Unternehmen	108
a) Interessenwahrungspflicht	109
b) Verbot von Transaktionen mit verbundenen Unternehmen	109
c) Genehmigungserfordernis	110
d) Nachträgliche Überprüfung	112
e) Hinweis auf mögliche Interessenkonflikte	113
f) Bewertung der möglichen Regulierungsansätze	114
6. Vorschläge für eine zukünftige Regulierung von Transaktionen mit verbundenen Unternehmen	114
7. Behandlung der Beispielsfälle	115
III. Die Ausübung von Aktionärsrechten	116
1. Einleitung	116
a) Einführende Fälle	116
b) Die Bedeutung der Aktionärsrechte für Fondsanleger	117
2. Die Pflicht von KAGen zur Wahrnehmung von Aktionärsrechten	118
a) Das Teilnahmerecht	118
b) Das Antragsrecht	121
c) Das Auskunftsrecht	122
d) Das Rederecht	123
e) Das Stimmrecht	124
aa) Die Bedeutung des Stimmrechts	124
bb) Pflicht zur Stimmrechtsausübung?	125
cc) Der Prozess der Stimmrechtsausübung	128
dd) Die Pflicht zur eigenhändigen Stimmrechtsausübung	129
ee) Abstimmung bei Interessenkonflikten	131
3. Transparenzpflichten	133
a) Pflicht zur Veröffentlichung von Abstimmungsrichtlinien	134
b) Pflicht zur Veröffentlichung des Abstimmungsverhaltens	135
4. Behandlung von Übernahmeangeboten	139
5. Durchführung von Aktionärsklagen	140
6. Beurteilung der Beispielsfälle	142
IV. Transaktionsmanagement	142
1. Einleitung	142
2. Einführende Fälle	143
3. Unterscheidung zwischen expliziten und impliziten Kosten	144
4. Die Verpflichtung von KAGen zu einem ordnungsgemäßen Transaktionsmanagement	146
a) Die Vorgaben des InvG	146
b) Die Verpflichtung zur Ausrichtung der Transaktionstätigkeit an den Anlagezielen des Investmentfonds	148
c) Die Verpflichtung zur ordnungsgemäßen Auswahl des Brokers	148
d) Die Verpflichtung zur Dokumentation des Transaktionsmanagements	150
e) Die Verpflichtung zur Überwachung des Brokers	151
f) Die Verpflichtung zur Erfüllung von Transparenzanforderungen	151
g) Die Verpflichtung zum ordnungsgemäßen Umgang mit „Kick-Back-“ und „Soft-Commissions-Vereinbarungen“	152
aa) Behandlung von Kick-Back-Zahlungen	154
bb) Behandlung von Soft Commissions	157
5. Behandlung der Beispielsfälle	160
V. Das Gleichbehandlungsgebot	160
1. Einleitung und einführende Fälle	160
2. Gleichbehandlung zwischen verschiedenen Investmentfonds	161
3. Gleichbehandlung von Investmentfonds und Kunden der individuellen Portfolioverwaltung	163
4. Gleichbehandlung aller Anleger eines Fonds	164
a) Allgemein	164
b) Late Trading, Market Timing	164
aa) Late Trading	165
bb) Market Timing	166
c) Verschiedene Anteilsklassen	170
5. Behandlung der Beispielsfälle	170
VI. Schließung und Verschmelzung von Investmentfonds	170
1. Einleitung und einführende Fälle	170
2. Ökonomische Grundlagen	171
3. Die Schließung von Investmentfonds	172
a) Der Ablauf der Schließung von Investmentfonds	172
b) Die Wahrung der Anlegerinteressen	174
aa) Gesetzliche Schutzvorkehrung zur Wahrung der Anlegerinteressen	174
bb) Die Verpflichtung der KAG und der Depotbank zum ausschließlichen Handeln im Anlegerinteresse	175
(a) Die Pflichten der KAG	176
(b) Die Pflichten der Depotbank	178
cc) Einführung eines Umtauschrechts für Anleger	179
4. Die Verschmelzung von Investmentfonds	179
5. Behandlung der Beispielsfälle	182
VII. Auslagerung eigener Aufgaben	182
1. Einleitung	182
a) Der Trend zur Auslagerung im Investmentwesen	182
b) Die Vor- und Nachteile von Auslagerungen	184
c) Die Problematik von Auslagerungen für Anleger	185
d) Beispielsfall	186
2. Die Zulässigkeit von Auslagerungen nach § 16 InvG	187
a) Die Entstehungsgeschichte des § 16 InvG	187
b) Die Voraussetzungen des § 16 InvG	188
aa) Einführung	188
bb) Auslagerung eines wesentlichen Aufgabenbereichs	189
cc) Effizientere Geschäftsführung	190
dd) Auswahl des Auslagerungsunternehmens	190
ee) Beaufsichtigung durch die BaFin	190
ff) Handeln im Anlegerinteresse	191
gg) Überwachungsbefugnisse und Kündigungsrechte	192
hh) Anzeige an die BaFin	193
ii) Besondere Voraussetzungen für die Auslagerung der Portfolioverwaltung	193
(a) Grundsätzliche Bedenken gegen die Auslagerung der Portfolioverwaltung	193
(b) Beschränkung des Kreises der Unternehmen, auf die die Portfolioverwaltung übertragen werden darf	194
(c) Einhaltung der Vorgaben der KAG	197
3. Zusätzliche Zulässigkeitsvoraussetzungen?	198
a) Zustimmung der Anleger bei Auslagerung der Portfolioverwaltung?	198
b) Zustimmung der Depotbank bei Auslagerung der Portfolioverwaltung?	199
4. Behandlung des Beispielsfalls	200
5. Kapitel: Aufsicht im Anlegerinteresse	201
A. Einleitung	201
B. Die Aufsicht durch die Depotbank	202
I. Die Kontrollaufgaben der Depotbank	202
II. Die Kontrollbefugnisse der Depotbank	203
1. Einsichts- und Auskunftsrechte	203
2. Recht zur Vorlage von Geschäftsberichten	204
3. Veto- und Weisungsrechte	204
4. Zwischenergebnis	205
III. Die Beschränkung des für Depotbanken geltenden Prüfungsmaßstabes auf eine Rechtmäßigkeitsprüfung	205
IV. Gesellschaftsrechtliche Verbindungen zwischen KAGen und Depotbanken	208
1. Darstellung des Problems	208
2. Stellungnahmen in der Literatur	209
3. Eigene Stellungnahme	210
V. Bewertung der Kontrolle durch Depotbanken aus Anlegersicht	211
C. Staatliche Aufsicht	212
I. Einleitung	212
II. Laufende Informationsrechte der BaFin	213
III. Aufsichtsmaßnahmen der BaFin	216
IV. Aufsicht im öffentlichen Interesse	218
V. Bewertung der Investmentaufsicht durch die BaFin	219
D. Aufsicht durch den Aufsichtsrat	219
I. Einleitung	219
II. Bestellung der Aufsichtsratsmitglieder durch die Fondsanleger?	221
III. Mehrheit unabhängiger Aufsichtsratsmitglieder?	222
1. Einleitung	222
2. Der Vorteil unabhängiger Aufsichtsratsmitglieder für die Wahrung der Anlegerinteressen	223
3. Die Voraussetzungen des Unabhängigkeitserfordernisses	224
4. Die Anzahl der unabhängigen Mitglieder	229
a) Die angemessene Anzahl unabhängiger Aufsichtsratsmitglieder aus Sicht einer effektiven Fund Governance	230
b) Verfassungsmäßigkeit der Pflicht zur mehrheitlichen Bestellung von unabhängigen Aufsichtsratsmitgliedern	232
5. Zwischenergebnis	236
IV. Aufhebung der reduzierten Anforderungen an die Arbeitnehmervertreter?	236
V. Die Befugnisse des Aufsichtsrates	238
1. Erweiterte Berichterstattung	239
2. Sanktionsbefugnisse des Aufsichtsrats	240
VI. Die Behandlung von Eigeninteressen der Aufsichtsratsmitglieder	241
VII. Die innere Ordnung des Aufsichtsrates	242
1. Bildung von Ausschüssen	242
a) Das Recht zur Ausschussbildung	242
b) Der Prüfungsausschuss	243
2. Anzahl der Aufsichtsratssitzungen	245
VIII. Bewertung der Aufsicht durch den Aufsichtsrat	245
E. Ergebnis	246
6. Kapitel: Transparenz	247
A. Einleitung	247
B. Die Grundstrukturen der investmentrechtlichen Transparenzanforderungen	248
C. Vorschläge zur Verbesserung der Form der Anlegerinformation	250
I. Übergabe des vereinfachten Verkaufsprospekts	251
II. Übergabe eines Kurzberichts	252
III. Verstärkte Nutzung des Internets als Medium zur Anlegerinformation	254
IV. Zwischenergebnis	256
D. Inhaltliche Anforderungen an die Information der Anleger	256
I. Die Darstellung des Anlageziels bzw. der Anlagestrategie	258
II. Kostentransparenz	258
1. Einleitung	258
2. Kostentransparenz gem. § 41 InvG	260
3. Ausweisung der Gesamtkostenquote	261
a) Wahrheit bzw. Vollständigkeit	262
b) Verständlichkeit	264
c) Vergleichbarkeit	265
4. Pauschalgebühren	265
5. Rückvergütungen	266
III. Angaben zur Messung des Anlageerfolges	267
1. Einleitung	267
2. Bestehende Regelwerke	269
3. Die Anforderungen an die Berechnung und Darstellung von Wertentwicklungsdaten	271
a) Wahrheit	271
b) Verständlichkeit	273
c) Vergleichbarkeit	273
E. Bewertung durch Dritte	274
F. Individueller Informationsanspruch der Anleger	276
G. Ergebnis	279
3. Teil: Ergebnisse der Arbeit	281
A. Corporate Governance	281
B. Das Investmentrecht	281
C. Fund Governance	282
D. Die Pflicht zur Verwaltung von Investmentfonds im ausschließlichen Anlegerinteresse	283
I. Allgemeines	283
II. Transaktionen mit verbundenen Unternehmen	283
III. Ausübung von Aktionärsrechten	283
IV. Transaktionsmanagement	284
V. Gleichbehandlungsgebot	285
VI. Schließung und Verschmelzung von Investmentfonds	285
VII. Auslagerung von Aufgaben	285
E. Aufsicht im Anlegerinteresse	286
I. Depotbank	286
II. Staatliche Aufsicht	286
III. Aufsichtsrat	286
F. Transparenz	287
Literaturverzeichnis	288
Sachwortverzeichnis	298

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