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Thomas, G. (2009). Delisting und Aktienrecht. Verfassungs- und gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen des Rückzugs einer Aktiengesellschaft von der Börse. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52989-6
Thomas, Gunther. Delisting und Aktienrecht: Verfassungs- und gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen des Rückzugs einer Aktiengesellschaft von der Börse. Duncker & Humblot, 2009. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52989-6
Thomas, G (2009): Delisting und Aktienrecht: Verfassungs- und gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen des Rückzugs einer Aktiengesellschaft von der Börse, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52989-6
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Delisting und Aktienrecht
Verfassungs- und gesellschaftsrechtliche Voraussetzungen des Rückzugs einer Aktiengesellschaft von der Börse
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 222
(2009)
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Abstract
Nachdem der BGH in seiner Macrotron-Entscheidung sich erstmals zum regulären Delisting geäußert hat, sind die dogmatischen Grundlagen jedoch unklar geblieben, insbesondere auf welche (einfach)gesetzliche oder verfassungsrechtliche Grundlage die Hauptversammlungszuständigkeit, die Abfindung der Minderheitsaktionäre durch die AG oder den Großaktionär sowie die Berichtspflichten des Vorstands zu stützen sind. Gunther Thomas kommt zu dem Ergebnis, daß die Macrotron-Entscheidung des BGH dogmatisch auf den grundrechtlichen Schutz des Art. 14 GG gestützt werden kann, auch wenn das Eigentumsgrundrecht auf den ersten Blick ein grundrechtliches Abwehrrecht gegen staatliches Handeln darstellt. Art. 14 GG entfaltet auch zwischen privaten Rechtssubjekten (AG und Aktionär) als Schutzpflicht seine Wirkungen. Die daraus gewonnenen Erkenntnisse werden anschließend auf Fälle des kalten Delisting übertragen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 24 | ||
| 1. Teil: Einführung und Problemstellung | 29 | ||
| A. Einführung | 29 | ||
| B. Begriffliche Einordnung des Rückzugs von der Börse | 32 | ||
| I. Delisting | 32 | ||
| II. Going Private | 34 | ||
| III. Ergebnis | 35 | ||
| C. Problemstellung und Untersuchungsgegenstand | 35 | ||
| 2. Teil: Wirtschaftliche und rechtliche Ausgangssituation | 37 | ||
| A. Bedeutung der Börsennotierung für die notierte Aktiengesellschaft | 38 | ||
| I. Finanzierungsaufgabe | 38 | ||
| II. Liquiditätsfunktion | 40 | ||
| III. Bewertungsfunktion | 41 | ||
| IV. Überwachungs- und Kontrollfunktion | 42 | ||
| 1. Grundlagen der Kontrolle durch den Kapitalmarkt | 42 | ||
| 2. Kapitalmarktrechtliche Publizitäts- und Informationspflichten | 43 | ||
| a) Allgemeine Veröffentlichungspflichten nach dem WpHG | 45 | ||
| b) Jahresfinanzbericht | 45 | ||
| c) Halbjahresfinanzbericht und Zwischenmitteilung/Quartalsberichtspflicht | 46 | ||
| d) Ad-hoc-Publizität | 47 | ||
| e) Veröffentlichung des Erwerbs und der Veräußerung eigener Aktien | 48 | ||
| f) Veröffentlichung eines Unternehmenskalenders und Analystenveranstaltungen | 48 | ||
| g) Veröffentlichung eines jährlichen Informationsdokuments, § 10 WpPG | 49 | ||
| h) Entsprechenserklärung zum Corporate Governance Kodex | 49 | ||
| i) Rechnungslegung börsennotierter Aktiengesellschaften nach HGB | 50 | ||
| V. Aktienrechtliche Sonderbestimmungen für börsennotierte Aktiengesellschaften | 51 | ||
| VI. Steigerung des Bekanntheitsgrades durch die Börse | 51 | ||
| VII. Regelung und Sicherung der Unternehmensnachfolge | 52 | ||
| 1. Nachfolge in die Unternehmensleitung | 52 | ||
| 2. Vermögensnachfolge in Aktien des Erblassers | 53 | ||
| VIII. Mitarbeiterbeteiligung | 54 | ||
| 1. Aktienoptionen | 55 | ||
| 2. Belegschaftsaktien | 55 | ||
| IX. Kosten der Börsennotierung | 56 | ||
| 1. Pflichtkosten | 56 | ||
| 2. Marktveranlaßte Kosten | 57 | ||
| B. Bedeutung der Börsennotierung für die Aktionäre | 58 | ||
| I. Handelsfunktion | 60 | ||
| 1. Grundsatz der freien Veräußerbarkeit und Verkehrsfähigkeit | 60 | ||
| 2. Steigerung der Verkehrsfähigkeit der Aktie durch die Börsenzulassung | 61 | ||
| 3. Bedeutungsunterschiede für die verschiedenen Aktionärskreise | 62 | ||
| a) Bedeutung der Handelbarkeit für Kleinaktionäre | 62 | ||
| b) Bedeutung der Handelbarkeit für Großaktionäre | 63 | ||
| II. Preisfeststellungsfunktion | 65 | ||
| III. Informations- und Kontrollfunktion | 67 | ||
| IV. Schutz durch Pflichtangebotsregelung | 69 | ||
| C. Zwischenergebnis | 69 | ||
| D. Motive für das freiwillige Delisting | 70 | ||
| I. Aus der Perspektive der Aktiengesellschaft | 71 | ||
| 1. Finanzierungsaspekte | 71 | ||
| a) Wegfall der Finanzierungsfunktion | 72 | ||
| aa) Illiquidität des Aktienhandels | 72 | ||
| bb) Unterbewertung der AG und mangelhafte Kursentwicklung | 72 | ||
| b) Substituierung der Finanzierungsfunktion der Börse | 74 | ||
| 2. Neuordnung der Gesellschafts- und Aktionärsstruktur | 75 | ||
| 3. Reduzierung der personellen und finanziellen Belastungen | 77 | ||
| 4. Kapitalmarktrechtliche Publizitätspflichten als Wettbewerbsnachteil | 78 | ||
| 5. Befreiung von aktienrechtlichen Sonderregelungen | 78 | ||
| 6. Sanierung | 79 | ||
| II. Aus der Perspektive eines Großaktionärs | 79 | ||
| E. Folgen und Auswirkungen des Delisting | 81 | ||
| I. Folgen für die Aktiengesellschaft | 81 | ||
| 1. Änderung der Finanzierungsmöglichkeiten und -formen | 81 | ||
| 2. Verringerung des Bekanntheitsgrades | 82 | ||
| 3. Erschwerte Mitarbeiterbeteiligung | 83 | ||
| II. Auswirkungen auf die Aktionäre | 83 | ||
| 1. Von der Beschränkung der Veräußerungsmöglichkeit bis zum Verlust der Mitgliedschaft | 83 | ||
| 2. Verlust der Bewertungsfunktion, der kapitalmarktrechtlichen Publizität und Kontrolle | 84 | ||
| 3. Entwertung und Wegfall von Mitarbeiterbeteiligungsprogrammen | 85 | ||
| 4. Wegfall aktienrechtlicher Sonderregelungen | 86 | ||
| 5. Kompensation der Delisting-Nachteile durch Einbeziehung in den Freiverkehr der Börse | 86 | ||
| a) Maßstab zur Feststellung der Kompensation | 87 | ||
| b) Vergleichbarkeit von reguliertem Markt und Freiverkehr | 87 | ||
| c) Ergebnis | 89 | ||
| F. Zusammenfassung | 89 | ||
| 3. Teil: Gestaltungsformen des Börsenrückzugs | 91 | ||
| A. Delisting auf Antrag des Emittenten | 91 | ||
| I. Rechtliche Einordnung und Wirkung des Zulassungswiderrufs | 92 | ||
| II. Voraussetzungen des Widerrufs der Zulassung zum Börsenhandel | 93 | ||
| 1. Kapitalmarktrechtliche Aspekte der Widerrufsentscheidung | 93 | ||
| 2. Einbeziehung gesellschaftsrechtlicher Gesichtspunkte in die Widerrufsentscheidung | 95 | ||
| III. Entscheidung der Geschäftsführung der Börse | 98 | ||
| B. Delisting als Konsequenz der gesellschafts- oder konzernrechtlichen Gestaltungsform | 99 | ||
| I. Delisting als Konsequenz einer Unternehmensumwandlung | 100 | ||
| 1. Verschmelzung | 100 | ||
| 2. Formwechsel | 103 | ||
| 3. Spaltung in Form der Aufspaltung | 105 | ||
| II. Delisting als Konsequenz einer Eingliederung durch Mehrheitsbeschluß | 106 | ||
| III. Delisting als Konsequenz der übertragenden Auflösung | 108 | ||
| IV. Delisting durch Ausschluß der Minderheitsaktionäre nach AktG | 112 | ||
| V. Delisting durch Ausschluß der Aktionäre nach WpÜG | 113 | ||
| C. Widerruf der Zulassung zum Börsenhandel wegen Nichterfüllung der Emittentenpflichten | 115 | ||
| D. Grenzen der gesellschafts-, konzern- und kapitalmarktrechtlichen Gestaltungsformen zur Beendigung der Börsenzulassung | 116 | ||
| I. Kapitalherabsetzung | 117 | ||
| 1. Zusammenlegung von Aktien nach erfolgter Kapitalherabsetzung | 117 | ||
| 2. Kapitalherabsetzung auf Null und gleichzeitige Kapitalerhöhung | 119 | ||
| II. Erwerb eigener Aktien durch die Gesellschaft | 121 | ||
| III. Aktienerwerb eines Aktionärs durch ein öffentliches Übernahmeangebot | 122 | ||
| IV. Abschluß eines Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrages | 123 | ||
| E. Ergebnisse | 124 | ||
| 4. Teil: Aktienrechtliche Voraussetzungen des regulären Delisting | 125 | ||
| A. Einleitung | 125 | ||
| B. Stand der Diskussion in Literatur und Rechtsprechung | 128 | ||
| I. Das Macrotron-Urteil des BGH und die Entscheidungen der Vorinstanzen | 128 | ||
| 1. Entscheidungszuständigkeit der Hauptversammlung | 128 | ||
| 2. Pflichtangebot zugunsten der Kleinaktionäre und dessen gerichtliche Überprüfung | 130 | ||
| 3. Keine sachliche Rechtfertigung des Beschlusses | 131 | ||
| 4. Keine zeitliche Befristung der Ermächtigung | 132 | ||
| 5. Ergänzende Bekanntmachungspflichten ohne gesonderten Vorstandsbericht | 132 | ||
| II. Meinungsstand im Schrifttum | 133 | ||
| 1. Erfüllung aktienrechtlicher Voraussetzungen zur Durchführung des vollständigen Delisting | 133 | ||
| a) Entscheidungszuständigkeit der Hauptversammlung | 134 | ||
| b) Mehrheitserfordernis | 137 | ||
| c) Keine sachliche Rechtfertigung des Hauptversammlungsbeschlusses, aber Rechtsmißbrauchskontrolle | 138 | ||
| d) Gesonderter Bericht des Vorstands | 139 | ||
| e) Abfindungsangebot an die Minderheitsaktionäre | 141 | ||
| f) Gerichtliche Überprüfung der Angebotshöhe im Spruchverfahren | 143 | ||
| 2. Delisting als kapitalmarktrechtliche Kategorie ohne aktienrechtliche Einschränkungen | 144 | ||
| a) Entscheidungszuständigkeit des Vorstands | 145 | ||
| b) Keine sachliche Rechtfertigung eines Hauptversammlungsbeschlusses | 148 | ||
| c) Kein gesonderter Vorstandsbericht | 148 | ||
| d) Keine gesellschaftsrechtliche Abfindungspflicht | 148 | ||
| e) Kein Spruchverfahren | 150 | ||
| C. Problemstellungen | 150 | ||
| I. Fragen der Entscheidungszuständigkeit innerhalb der Aktiengesellschaft | 151 | ||
| II. Sachliche Rechtfertigung des Hauptversammlungsbeschlusses und Treuepflichten | 152 | ||
| III. Bekanntmachungs- und Berichtspflichten des Vorstands | 153 | ||
| IV. Problemstellungen bei Forderung eines Abfindungs- oder Pflichtangebots | 154 | ||
| 1. Begründung der Abfindungspflicht | 154 | ||
| 2. Rechtliche Ausgestaltung der Abfindungspflicht | 155 | ||
| a) Begünstigter und Verpflichteter eines vermögensrechtlichen Ausgleichs | 155 | ||
| b) Anwendung des WpÜG | 157 | ||
| c) Befristung der Abfindung | 157 | ||
| d) Rechtliche Verknüpfung von Hauptversammlungsbeschluß und Abfindung | 158 | ||
| 3. Höhe und Berechnung der Abfindung | 159 | ||
| 4. Finanzielle Absicherung der Abfindungspflicht | 160 | ||
| V. Fragen des Rechtsschutzes beim Delisting | 160 | ||
| D. Stellungnahme | 162 | ||
| I. Entscheidungszuständigkeit | 162 | ||
| 1. Zulässigkeit von ungeschriebenen Hauptversammlungszuständigkeiten | 163 | ||
| 2. Begründung der Hauptversammlungszuständigkeit im Wege der Analogie | 165 | ||
| a) Planwidrige Regelungslücke im Gesetz | 165 | ||
| b) Analogie zur nachträglichen Vinkulierung der Aktien | 169 | ||
| c) Analogie zu Umwandlungsvorgängen | 171 | ||
| aa) Vergleichbarkeit von Formwechsel und regulärem Delisting | 171 | ||
| bb) Vergleichbarkeit von Verschmelzung und regulärem Delisting | 175 | ||
| cc) Vergleichbarkeit von Aufspaltung und regulärem Delisting | 175 | ||
| d) Analogie zu den Regelungen über Unternehmensverträge | 175 | ||
| e) Analogie zur Mehrheitseingliederung | 176 | ||
| f) Analogie zum Squeeze-out und zur übertragenden Auflösung | 177 | ||
| g) Begründung der Hauptversammlungszuständigkeit durch eine Gesamtanalogie zu Finanzierungs- und Strukturentscheidungen | 178 | ||
| aa) Gesamtanalogie zu Finanzierungsentscheidungen | 178 | ||
| bb) Reguläres Delisting als Strukturentscheidung | 181 | ||
| h) Zwischenergebnis | 183 | ||
| 3. Begründung der Hauptversammlungszuständigkeit nach Holzmüller-Grundsätzen | 183 | ||
| a) Grundsätze des Holzmüller- und Gelatine-Urteils des BGH | 184 | ||
| aa) Das Holzmüller-Urteil | 184 | ||
| bb) Das Gelatine-Urteil | 185 | ||
| cc) Kriterien zur Bestimmung der Hauptversammlungskompetenz | 185 | ||
| dd) Inhaltliche Konkretisierung der Mitgliedschafts- und Vermögensrechte | 187 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 192 | ||
| b) Übertragbarkeit der Holzmüller-/Gelatine-Grundsätze auf das Delisting | 192 | ||
| c) Zwischenergebnis | 194 | ||
| 4. Reguläres Delisting als Geschäftsführungsmaßnahme des Vorstands | 194 | ||
| 5. Regelung der Entscheidungszuständigkeit durch Art. 14 Abs. 1 GG | 196 | ||
| a) Schutz der besonderen Verkehrsfähigkeit börsenzugelassener Aktien durch Art. 14 GG | 196 | ||
| b) Wirkungsweise des Art. 14 Abs. 1 GG zwischen Aktionär und Gesellschaft | 202 | ||
| aa) Mittelbare und unmittelbare Drittwirkung des Eigentumsgrundrechts | 203 | ||
| bb) Schutzpflichten des Staates zur Regelung der Rechtsverhältnisse unter privaten Rechtssubjekten | 204 | ||
| c) Schutzpflicht zur Regelung der Entscheidungszuständigkeit durch Art. 14 Abs. 1 GG | 205 | ||
| d) Verletzung der Schutzpflichten aus dem Aktieneigentum | 208 | ||
| e) Verfassungskonforme Rechtsfortbildung | 208 | ||
| 6. Mangelnder Schutz der Aktionäre durch die Hauptversammlungskompetenz | 210 | ||
| 7. Ergebnis | 211 | ||
| II. Vorbereitung der Hauptversammlung und erforderliche Beschlußmehrheit | 211 | ||
| III. Rechtswirkungen des Delisting-Hauptversammlungsbeschlusses | 213 | ||
| 1. Inhalt des Delisting-Hauptversammlungsbeschlusses | 213 | ||
| 2. Ermächtigung des Vorstands zur Stellung des Delisting-Antrags | 214 | ||
| 3. Umfang der Ermächtigung des Vorstands und Antragstellung | 217 | ||
| IV. Inhaltliche Anforderungen an den Delisting-Hauptversammlungsbeschluß | 220 | ||
| 1. Sachliche Rechtfertigung | 221 | ||
| a) Sachliche Rechtfertigung von Hauptversammlungsbeschlüssen als Schranke der Mehrheitsmacht des Großaktionärs | 221 | ||
| aa) Sachliche Rechtfertigung von Gesellschafterbeschlüssen als Grundprinzip | 222 | ||
| bb) Vermögensschutz statt sachlicher Rechtfertigung von Gesellschafterbeschlüssen | 223 | ||
| cc) Stellungnahme | 224 | ||
| b) Anwendungsvoraussetzungen der sachlichen Rechtfertigung | 226 | ||
| aa) Standpunkt der Rechtsprechung zur sachlichen Rechtfertigung | 227 | ||
| bb) Sachliche Rechtfertigung als genereller Kontrollmaßstab | 230 | ||
| cc) Sachliche Rechtfertigung als Bereichsausnahme | 231 | ||
| dd) Stellungnahme | 231 | ||
| c) Sachliche Rechtfertigung des Delisting-Hauptversammlungsbeschlusses | 234 | ||
| d) Ergebnis | 236 | ||
| 2. Treuepflicht des Großaktionärs gegenüber den Minderheitsaktionären | 237 | ||
| V. Vermögensschutz der Minderheitsaktionäre | 238 | ||
| 1. Rechtsgrundlage eines vermögensrechtlichen Schutzes der Minderheitsaktionäre | 239 | ||
| a) Begründung des vermögensrechtlichen Schutzes im Wege der Analogie | 240 | ||
| aa) Planwidrige Regelungslücke | 241 | ||
| (1) Fristenregelung als ausreichender vermögensrechtlicher Schutz der Minderheitsaktionäre | 242 | ||
| (2) Kaufangebotsregelung als vermögensrechtlicher Schutz | 243 | ||
| bb) Analogie zur Abfindungspflicht nach § 305 Abs. 1 AktG bei Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträgen | 246 | ||
| cc) Analogie zu den Abfindungsansprüchen bei Umwandlungsvorgängen | 248 | ||
| (1) Analogie zum Abfindungsanspruch bei der Verschmelzung gemäß § 29 Abs. 1 UmwG | 248 | ||
| (2) Analogie zum Abfindungsanspruch bei der Aufspaltung gemäß §§ 125 S. 1, 29 Abs. 1 UmwG | 250 | ||
| (3) Analogie zum Abfindungsanspruch beim Formwechsel gemäß § 207 Abs. 1 UmwG | 250 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 251 | ||
| b) Außerordentliches Austrittsrecht als Rechtsgrundlage eines vermögensrechtlichen Aktionärsschutzes | 251 | ||
| aa) Außerordentliches Austrittsrecht der Aktionäre | 252 | ||
| bb) Materielle Voraussetzungen des außerordentlichen Austrittsrechts und reguläres Delisting | 254 | ||
| (1) Reguläres Delisting als wichtiger Grund zum Austritt | 255 | ||
| (2) Unzumutbarkeit des Verbleibs in der Gesellschaft | 255 | ||
| cc) Mangelnder Schutz der Aktionäre durch außerordentliches Austrittsrecht | 256 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 257 | ||
| c) Begründung des Vermögensschutzes auf verfassungsrechtlicher Grundlage | 257 | ||
| aa) Schutzpflicht zur Regelung des vermögensrechtlichen Schutzes der Minderheitsaktionäre aus Art. 14 Abs. 1 GG | 258 | ||
| (1) Delisting als Inhalts- und Schrankenbestimmung des Eigentums | 258 | ||
| (2) Delisting und Ausgleichspflicht bei Inhalts- und Schrankenbestimmungen | 259 | ||
| (a) Bestandsschutz und Ausgleichspflicht bei Inhalts- und Schrankenbestimmungen | 259 | ||
| (b) Voraussetzungen der Ausgleichspflicht | 263 | ||
| (c) Delisting als ausgleichspflichtige Inhalts- und Schrankenbestimmung | 264 | ||
| (d) Form des zu leistenden Ausgleichs | 267 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 268 | ||
| bb) Verletzung der Schutzpflicht aus dem Aktieneigentum | 268 | ||
| cc) Verfassungskonforme Rechtsfortbildung | 269 | ||
| d) Ergebnis und begriffliche Fassung | 272 | ||
| 2. Abfindungsberechtigung und -verpflichtung | 273 | ||
| a) Minderheitsaktionäre als Abfindungsberechtigte | 273 | ||
| aa) Abfindungsberechtigung bei Unternehmensverträgen und Squeeze-out | 274 | ||
| bb) Abfindungsberechtigung bei Umwandlungsvorgängen | 275 | ||
| cc) Abfindungsberechtigung aufgrund § 3 SpruchG | 275 | ||
| dd) Ablehnung des Delisting oder Stimmenthaltung in der Hauptversammlung als Differenzierungskriterium | 276 | ||
| ee) Sonderfall: Abfindungsberechtigung des nicht auf der Hautpversammlung anwesenden oder vertretenen Aktionärs | 279 | ||
| b) Abfindungsverpflichtung | 280 | ||
| aa) Abfindungsverpflichtung der Gesellschaft | 281 | ||
| (1) Begründung der Abfindungsverpflichtung | 281 | ||
| (2) Grundsatz der Kapitalerhaltung als Grenze der Abfindungsverpflichtung | 282 | ||
| (a) Erlaubnis zum Erwerb eigener Aktien nach § 71 Abs. 1 Nr. 3 AktG | 283 | ||
| (b) Erlaubnis zum Erwerb eigener Aktien nach § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG | 284 | ||
| (c) Ermächtigungsbeschluß als Voraussetzung der Abfindungsverpflichtung der Gesellschaft? | 285 | ||
| bb) Abfindungsverpflichtung einer bestimmten Aktionärsgruppe | 287 | ||
| (1) Begründbarkeit der Abfindungsverpflichtung im Wege der Analogie | 287 | ||
| (2) Begründung der Abfindungspflicht eines einzelnen Aktionärs gemäß Art. 14 Abs. 1 GG | 288 | ||
| (3) Rechtsgeschäftliche Begründung der Abfindungsverpflichtung | 291 | ||
| (a) Wirtschaftliche Notwendigkeit zur Abgabe eines Abfindungsangebots durch einen Aktionär | 291 | ||
| (b) Rechtsgeschäftliche Begründung der Abfindung | 292 | ||
| (c) Garantie als rechtsgestalterische Alternative zum Erwerbsangebot | 294 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 295 | ||
| c) Verhältnis der Abfindungsverpflichtung der Gesellschaft und des Erwerbsangebots eines Aktionärs oder mehrerer Aktionäre zueinander | 295 | ||
| d) Ergebnis | 297 | ||
| 3. Rechtliche Ausgestaltung des Abfindungsanspruches und des rechtsgeschäftlichen Erwerbsangebots | 297 | ||
| a) Rechtsgeschäftliche Annahme als Voraussetzung des Abfindungsanspruches | 298 | ||
| b) Beachtung der besonderen Voraussetzungen des WpÜG | 299 | ||
| aa) Abfindungspflicht der Gesellschaft und WpÜG | 299 | ||
| bb) Erwerbsangebot eines Aktionärs gegenüber den Minderheitsaktionären | 302 | ||
| (1) Eröffnung des Anwendungsbereichs des WpÜG | 302 | ||
| (2) Veröffentlichungs- und Mitteilungspflichten nach § 10 WpÜG | 303 | ||
| (3) Erstellung und Veröffentlichung der Angebotsunterlage nach §§ 11, 14 WpÜG | 304 | ||
| c) Zeitpunkt zur Abgabe des Erwerbsangebots durch den Bieter und Bekanntgabe der Abfindung durch die Gesellschaft | 308 | ||
| aa) Bekanntgabe der Abfindung durch die Gesellschaft | 308 | ||
| bb) Zeitpunkt der Abgabe eines Erwerbsangebots durch einen Bieter | 310 | ||
| d) Entstehung und Fälligkeit des Abfindungs- und Gegenleistungsanspruches | 311 | ||
| aa) Anspruch gegenüber der Gesellschaft | 311 | ||
| (1) Zeitpunkt der Entstehung des Abfindungsanspruches | 311 | ||
| (2) Fälligkeit des Abfindungsanspruches | 313 | ||
| bb) Anspruch gegenüber dem Bieter | 314 | ||
| e) Zeitliche Begrenzung zur Geltendmachung der Abfindung | 314 | ||
| aa) Befristung des Abfindungsanspruches gegenüber der Gesellschaft | 315 | ||
| (1) Grundsatz der Befristung von Abfindungsansprüchen | 315 | ||
| (2) Länge und Beginn der Frist | 316 | ||
| bb) Erwerbsangebot eines Aktionärs oder mehrerer Aktionäre | 317 | ||
| f) Finanzielle Absicherung der Abfindung und der Gegenleistung | 319 | ||
| 4. Höhe der Abfindung und der Gegenleistung bei Abgabe eines Erwerbsangebots | 321 | ||
| a) Höhe der Abfindungsverpflichtung der Gesellschaft | 322 | ||
| b) Einfluß des Art. 14 Abs. 1 GG auf die Gegenleistungshöhe bei Abgabe eines Erwerbsangebots | 323 | ||
| c) Berechnung der Abfindungs- und Gegenleistungshöhe | 326 | ||
| aa) Methoden zur Berechnung der Abfindungs- und Gegenleistungshöhe | 327 | ||
| (1) Ertragswertverfahren | 328 | ||
| (2) Discounted Cashflow-Verfahren | 329 | ||
| bb) Börsenkurs als Wertmaßstab zur Berechnung der Abfindungs- und Gegenleistungshöhe beim Delisting | 330 | ||
| (1) Börsenkurs als allgemeiner Wertmaßstab | 330 | ||
| (2) Eignung des Börsenkurses als Wertmaßstab für den Verkehrswert als Wertuntergrenze | 331 | ||
| (a) Stand der Diskussion in Rechtsprechung und Schrifttum | 332 | ||
| (b) Würdigung der einzelnen Ausschlußkriterien bei Durchführung des regulären Delisting | 333 | ||
| (aa) Kurs- und Marktpreismanipulation | 333 | ||
| (bb) Schlechte Verfassung der Kapitalmärkte | 335 | ||
| (cc) Marktenge und unzureichender Aktienhandel | 336 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 339 | ||
| cc) Bewertungsstichtag | 339 | ||
| dd) Folgefragen bei Berücksichtigung des Börsenkurses als Wertuntergrenze | 340 | ||
| (1) Stichtags- oder Durchschnittsbörsenkurs als Wertuntergrenze | 340 | ||
| (2) Referenzperiode | 342 | ||
| (3) Rückrechnungszeitpunkt | 344 | ||
| 5. Zusammenfassung und Ergebnisse | 349 | ||
| VI. Bekanntmachungs-, Berichts- und Auskunftspflichten des Vorstands | 351 | ||
| 1. Einfachgesetzliche Bekanntmachungs- und Informationspflichten des Vorstands | 352 | ||
| a) Bekanntmachungspflichten nach § 124 AktG | 352 | ||
| b) Ad-hoc-Publizitätspflicht nach § 15 WpHG | 354 | ||
| aa) Delisting als ad-hoc-publizitätspflichtige Insiderinformation | 354 | ||
| bb) Mindestinhalt, Art und Umfang der Ad-hoc-Publizitätspflicht | 358 | ||
| 2. Zwischenbefund | 359 | ||
| a) Gesellschaftsbezogene Entscheidung | 360 | ||
| b) Anlegerbezogene Entscheidung | 360 | ||
| c) Zusammenfassung | 363 | ||
| 3. Weitergehende Bekanntmachungs- und Berichtspflichten des Vorstands | 363 | ||
| a) Ergänzende Bekanntmachungspflicht nach § 124 Abs. 2 S. 2 AktG | 364 | ||
| b) Schriftliche Berichtspflicht des Vorstands | 365 | ||
| aa) Analogie zu den Regelungen über die schriftliche Berichtspflicht | 366 | ||
| bb) Ungeschriebene Berichtspflichten im Anschluß an die Holzmüller-Rechtsprechung des BGH | 368 | ||
| cc) Berichtspflicht als Folge der spruchverfahrensrechtlichen Begründungspflicht | 369 | ||
| c) Verfassungsrechtliche Begründung einer Informationspflicht | 370 | ||
| aa) Schutzpflicht zur Informationsgewährung beim Delisting | 371 | ||
| (1) Schutz der Information über ein beabsichtigtes Delisting durch Art. 14 Abs. 1 GG | 371 | ||
| (2) Verhaltensgebot des Vorstands | 373 | ||
| (3) Inhalt und Umfang der zu gewährenden Informationen | 374 | ||
| bb) Verletzung der Schutzpflicht zur Information durch den Gesetzgeber | 375 | ||
| cc) Verfassungskonforme Rechtsfortbildung | 377 | ||
| d) Ergebnis | 379 | ||
| 4. Auskunftsrechte der Aktionäre in der Hauptversammlung | 380 | ||
| VII. Rechtsschutz bei fehlerhafter Durchführung des Delisting | 381 | ||
| 1. Fehlen des Hauptversammlungsbeschlusses | 381 | ||
| a) Anspruch der Aktionäre auf Unterlassung der Antragstellung des Zulassungswiderrufs | 382 | ||
| b) Anspruch auf Rücknahme des Delisting-Antrags | 386 | ||
| c) Prozessuale Durchsetzung des Unterlassungs- oder Beseitigungsanspruches im einstweiligen Rechtsschutzverfahren | 387 | ||
| aa) Durchsetzung des Unterlassungsanspruches | 388 | ||
| (1) Statthafter Rechtsbehelf | 388 | ||
| (2) Verfügungsanspruch und -grund | 389 | ||
| (3) Entscheidung des Gerichts | 390 | ||
| (4) Zulässigkeitsvoraussetzungen und Verfahrensfragen | 391 | ||
| (5) Vollstreckung der einstweiligen Verfügung | 391 | ||
| bb) Durchsetzung des Beseitigungsanspruches | 392 | ||
| (1) Statthafter Rechtsbehelf | 392 | ||
| (2) Verfügungsanspruch und -grund | 393 | ||
| (3) Entscheidung des Gerichts und Zulässigkeit der Leistungsverfügung | 394 | ||
| (4) Vollstreckung der Leistungsverfügung | 395 | ||
| d) Weitere Folgen eines Verstoßes gegen die Entscheidungszuständigkeit | 395 | ||
| 2. Angefochtener Hauptversammlungsbeschluß | 398 | ||
| a) Anspruch auf Unterlassung oder Rücknahme des Delisting-Antrags | 398 | ||
| b) Prozessuale Durchsetzung des Anspruches auf Unterlassung oder Rücknahme des Delisting-Antrags im einstweiligen Rechtsschutzverfahren | 399 | ||
| 3. Mängel bei der Abfindung durch die Gesellschaft | 401 | ||
| a) Erbringen der Abfindung unter Einhaltung der Kapitalerhaltungsgrundsätze | 402 | ||
| aa) Gesellschaft gewährt keine Abfindung | 402 | ||
| (1) Abfindungsgewährung trotz fehlender Zustimmung der Hauptversammlung zum Delisting? | 402 | ||
| (2) Zustimmung der Hauptversammlung zum Delisting | 404 | ||
| (a) Planwidrige Regelungslücke | 405 | ||
| (b) Vergleichbare Interessenlage | 407 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 409 | ||
| bb) Gesellschaft gewährt unzureichende Abfindung | 409 | ||
| cc) Verfahrensrechtliche Fragen des Spruchverfahrens beim Delisting | 410 | ||
| (1) Antragsberechtigung, Antragsgegner und Antragsbegründung | 410 | ||
| (2) Antrags- und Begründungsfrist | 412 | ||
| (3) Erledigung des Spruchverfahrens | 414 | ||
| (a) Voraussetzung der Erledigung | 415 | ||
| (b) Erledigung des Spruchverfahrens beim Delisting | 416 | ||
| (4) Wirkung der Entscheidung und Durchsetzung des Abfindungsanspruches | 417 | ||
| b) Erbringen der Abfindung unter Verstoß gegen die Kapitalerhaltungsgrundsätze | 418 | ||
| aa) Parallelbetrachtung zu Umwandlungsvorgängen | 419 | ||
| bb) Übertragung der Wertungen auf das reguläre Delisting? | 419 | ||
| cc) Ermächtigungsbeschluß und Erwerbsangebot eines Bieters | 421 | ||
| c) Fehlen eines Ermächtigungsbeschlusses trotz Hauptversammlungsbeschluß zum Delisting | 422 | ||
| d) Zusammenfassung | 423 | ||
| 4. Mangelndes Erwerbsangebot eines Bieters | 424 | ||
| 5. Unzureichendes Erwerbsangebot des Bieters | 425 | ||
| a) Rechtsschutz gegenüber der BaFin | 426 | ||
| b) Rechtsschutz gegenüber der Gesellschaft | 428 | ||
| c) Rechtsschutz gegenüber dem Bieter auf Erhöhung der Gegenleistung | 430 | ||
| aa) Überprüfung der Gegenleistungshöhe im Spruchverfahren | 431 | ||
| bb) Überprüfung der Gegenleistungshöhe im Wege der zivilprozessualen Leistungsklage | 432 | ||
| (1) Statthaftigkeit der zivilprozessualen Leistungsklage | 432 | ||
| (2) Bezifferung des Gegenleistungsbetrages im Rahmen der Leistungsklage | 433 | ||
| (3) Musterverfahren zur Feststellung der richtigen Anspruchshöhe | 435 | ||
| 6. Informationsmängel | 436 | ||
| a) Fehlende oder unzureichende Information durch die Gesellschaft | 437 | ||
| aa) Bekanntmachungsmängel, fehlerhafte Ad-hoc-Mitteilung und Auskunftserzwingung | 437 | ||
| bb) Verletzung der weitergehenden Informationspflichten beim Delisting | 437 | ||
| b) Informationsmängel bei Abgabe des Erwerbsangebots durch einen Bieter | 441 | ||
| 7. Zusammenfassung | 442 | ||
| E. Zusammenfassung und Ergebnisse zum regulären Delisting | 444 | ||
| 5. Teil: Kaltes Delisting als Konsequenz gesellschaftsrechtlicher Gestaltung | 451 | ||
| A. Geltung der zum regulären Delisting erarbeiteten Grundsätze für das kalte Delisting | 451 | ||
| B. Verschmelzung und Aufspaltung | 454 | ||
| I. Schriftliche Berichtspflicht des Vorstands | 454 | ||
| II. Abfindungsanspruch bei Verschmelzung oder Aufspaltung einer börsennotierten auf eine nichtbörsennotierte Aktiengesellschaft | 455 | ||
| III. Abfindungsanspruch bei Verschmelzung oder Aufspaltung der börsennotierten Aktiengesellschaft auf eine andere börsennotierte Aktiengesellschaft | 458 | ||
| IV. Abfindungspflicht des Großaktionärs | 458 | ||
| V. Widerspruch als Abfindungsvoraussetzung | 459 | ||
| VI. Berücksichtigung des Börsenkurses bei Berechnung des Umtauschverhältnisses | 460 | ||
| 1. Stand der Diskussion in Rechtsprechung und Literatur | 461 | ||
| 2. Stellungnahme | 463 | ||
| VII. Anspruch auf bare Zuzahlung durch den Verlust der Börsenzulassung | 465 | ||
| VIII. Rechtsschutz bei nicht gewährter oder zu niedriger Abfindung oder bei zu niedrigem Umtauschverhältnis | 466 | ||
| 1. Problemstellung | 466 | ||
| 2. Stellungnahme | 467 | ||
| C. Formwechsel | 470 | ||
| I. Anspruch auf bare Zuzahlung nach § 196 S. 1 UmwG | 471 | ||
| II. Grenzen bei der Gestaltung des Gesellschaftsvertrages der Zielrechtsform | 473 | ||
| D. Eingliederung durch Mehrheitsbeschluß | 476 | ||
| I. Anspruch der Minderheitsaktionäre auf eine Barabfindung | 477 | ||
| II. Rechtsschutz bei nicht gewährter oder zu niedriger Abfindung | 478 | ||
| E. Kapitalherabsetzung auf Null und gleichzeitige Kapitalerhöhung | 479 | ||
| I. Wirtschaftlicher Zweck der Kapitalherabsetzung auf Null und gleichzeitige Kapitalerhöhung | 479 | ||
| II. Voraussetzungen der vereinfachten Kapitalherabsetzung auf Null verbunden mit der gleichzeitigen Kapitalerhöhung | 481 | ||
| 1. Zulässigkeit der vereinfachten Kapitalherabsetzung auf Null | 481 | ||
| 2. Anforderungen an die Kapitalerhöhung | 482 | ||
| 3. Hauptversammlungsbeschluß und Eintragung der Beschlüsse ins Handelsregister | 485 | ||
| III. Informationspflichten des Vorstands | 485 | ||
| 1. Bekanntmachungspflichten nach § 124 AktG | 485 | ||
| 2. Bekanntmachungspflicht nach § 186 Abs. 2 AktG | 486 | ||
| 3. Berichtspflicht beim Bezugsrechtsausschluß gemäß § 186 Abs. 4 AktG | 487 | ||
| 4. Kapitalherabsetzung und -erhöhung als ad-hoc-publizitätspflichtige Insiderinformation | 488 | ||
| 5. Prospektpflicht bei Ausgabe junger Aktien aus der Kapitalerhöhung | 489 | ||
| 6. Ergebnis | 491 | ||
| IV. Abfindungsanspruch der Altaktionäre | 492 | ||
| V. Rechtsschutz | 493 | ||
| F. Zusammenfassung und Ergebnisse zum kalten Delisting | 493 | ||
| 6. Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse | 497 | ||
| I. Begriff des Delisting und Abgrenzung | 497 | ||
| II. Wirtschaftliche und rechtliche Ausgangssituation | 497 | ||
| III. Gestaltungsformen des Delisting und seine Grenzen | 498 | ||
| IV. Aktienrechtliche Voraussetzungen des Delisting | 499 | ||
| V. Kaltes Delisting als Konsequenz gesellschaftsrechtlicher Gestaltung | 500 | ||
| Literaturverzeichnis | 502 | ||
| Rechtsprechungsverzeichnis | 535 | ||
| Beispielhafter Ablauf einer Delisting-Transaktion | 543 | ||
| Sachwortverzeichnis | 547 |