Zivilrechtlicher Schutz gegen Nachstellen

Franziska Kraus

doi:10.3790/978-3-428-53117-2

Zivilrechtlicher Schutz gegen Nachstellen

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Kraus, F. (2009). Zivilrechtlicher Schutz gegen Nachstellen. Eine Untersuchung der zivilrechtlichen Auswirkungen des § 238 Abs. 1 StGB unter besonderer Berücksichtigung journalistischer Recherchen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53117-2

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Zivilrechtlicher Schutz gegen Nachstellen

Eine Untersuchung der zivilrechtlichen Auswirkungen des § 238 Abs. 1 StGB unter besonderer Berücksichtigung journalistischer Recherchen

Kraus, Franziska

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 393

(2009)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53117-2
978-3-428-13117-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53117-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 179
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private or civil law: general

Pricing

Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Franziska Kraus befasst sich mit der Bedeutung des § 238 Abs. 1 StGB für den zivilrechtlichen Rechtsschutz gegen Nachstellen, wobei journalistische Recherchen in einem gesonderten Kapitel berücksichtigt werden. Die Autorin stellt verschiedene Anspruchsgrundlagen aus Deliktsrecht und Gewaltschutzgesetz einander gegenüber, mit dem Ergebnis, dass § 238 Abs. 1 StGB für den zivilrechtlichen Schutz gegen Stalking mit keinerlei Neuerungen aufwartet und im Vergleich zu den anderen Ansprüchen eine untergeordnete Rolle spielt. Besonders mit dem Anspruch aus § 1 Abs. 1 GewSchG steht zivilrechtlich eine überzeugende Handhabe zur Verfügung, wobei die Norm als materielle Anspruchsgrundlage zu qualifizieren ist.

Da § 238 Abs. 1 StGB ohne besonderen Rechtfertigungsgrund für Journalisten erlassen wurde, muss die Bedeutung der Pressefreiheit schon bei Auslegung des Tatbestandes gewürdigt werden, um nicht als Handhabe gegen engagierte Recherchen herangezogen zu werden.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	11
Kapitel 1: Einführung	21
A. Einleitung	21
B. Thema der Untersuchung	22
I. Untersuchungsbedarf in Bezug auf die Rechtsnatur des § 1 GewSchG	22
II. Vergleichende Untersuchung der Tatbestände § 238 Abs. 1 StGB und § 1 Abs. 1 Nr. 2 lit. a, b GewSchG	22
III. Betroffenheit der Schutzgüter des § 823 Abs. 1 BGB / weiterer strafrechtlicher Schutzgesetze durch Stalking	23
IV. Werden Journalisten nun Stalker? Investigative Presserecherchen als Nachstellungen	23
C. Gang der Untersuchung	24
Kapitel 2: Anspruchsgrundlagen	26
A. Mögliche Anspruchsgrundlagen für Stalking-Opfer	26
I. Ansprüche aus § 1 Abs. 2 Nr. 2 GewSchG i. V. m. §§ 823 Abs. 1, 1004 Abs. 1 BGB analog	26
1. Einführung zur actio quasi-negatoria	26
2. Rechtsnatur des § 1 GewSchG	27
a) § 1 Abs. 1 GewSchG als materiell-rechtliche Anspruchsgrundlage	27
aa) Auslegung anhand des Wortlauts	27
bb) Systematische Auslegung	29
(1) Verzicht auf § 823 Abs. 1 BGB	29
(2) Teilweise gesetzliche Regelung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	30
(3) Verzicht auf § 1004 Abs. 1 BGB	30
cc) Historische Auslegung	32
dd) Teleologische Auslegung	34
b) Zwischenergebnis	34
c) § 1 GewSchG sogar lex specialis?	35
3. Rechtsfolgen aus § 1 Abs. 2, Abs. 1 Satz 3 Nr. 1– 5 GewSchG	37
II. Ansprüche aus §§ 823 Abs. 1, 1004 Abs. 1 BGB analog	37
III. Ansprüche aus §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 238 StGB	37
1. § 238 StGB als Schutzgesetz i. S. v. § 823 Abs. 2 BGB	38
a) Materielle Rechtsnorm	38
aa) Grundsätzliches zum Gesetz nach Art. 2 EGBGB	38
bb) § 238 StGB als Norm im Sinn von Art. 2 EGBGB	39
b) Ge- bzw. Verbotsnormcharakter	39
aa) Grundsätzliches zum Ge- bzw. Verbotscharakter	39
Kapitel 3: Unterschiede der Anspruchsgrundlagen in Bezug auf den Tatbestand	44
A. Einleitung und Kritik am Rückgriff auf § 292 StGB	45
B. Umriss der nun folgenden Prüfung	48
C. Prüfung und Vergleich der Tatbestände	48
I. Nachstellen durch Suchen der räumlichen Nähe	48
1. § 238 Abs. 1 Nr. 1 StGB	48
a) „Räumliche Nähe aufsuchen“	49
b) Zum Tatbestandsmerkmal „beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB	50
c) Zum Tatbestandsmerkmal „schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	52
d) Zum Merkmal „unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	58
2. § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. a, Nr. 2 lit. b Var. 1 GewSchG	59
a) § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. a GewSchG „eindringen“	60
b) § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. b Var. 1 GewSchG „nachstellen“	60
c) „Belästigung gegen den ausdrücklichen Willen“, § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. b GewSchG	61
d) Vorsätzliches Handeln des Täters, § 1 Abs. 1 Satz 1 GewSchG	61
e) Keine Rechtfertigung, insbesondere „Wahrnehmung berechtigter Interessen“ (§ 1 Abs. 2 Satz 2 GewSchG) bei § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. b GewSchG	62
f) Besonderheit des § 1 Abs. 3 GewSchG: Möglichkeit zum Erlass von Schutzanordnungen auch bei vorübergehender Unzurechnungsfähigkeit des Täters	62
3. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	62
a) Gesundheitsverletzung	63
b) Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	63
aa) Umriss des Prüfungsrahmens	63
bb) Allgemeines zum Schutzbereich des allgemeinen Persönlichkeitsrechts und seine Begründung durch die Jurisprudenz	64
cc) Weitere Fallgruppe der Betroffenheit des allgemeinen Persönlichkeitsrechts: Schutz gegen Belästigungen und Aufdrängen	65
dd) Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts durch Suchen der räumlichen Nähe des Opfers	68
4. Sonstige betroffene Schutzgesetze im Sinn von § 823 Abs. 2 BGB	68
a) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 123 StGB (Hausfriedensbruch)	69
b) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 240 StGB (Nötigung)	69
aa) Gewalt	70
bb) Drohung mit einem empfindlichen Übel	70
c) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 239 StGB (Freiheitsberaubung)	71
d) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 223 Abs. 1 Var. 1 StGB (Körperliche Misshandlung)	72
e) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 223 Abs. 1 Var. 2 StGB (Gesundheitsschädigung)	72
f) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 229 StGB (Fahrlässige Körperverletzung)	73
g) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 185 StGB (Beleidigung)	73
5. Ergebnis	73
II. Versuch der Kontaktaufnahme durch Kommunikationsmittel	74
1. § 238 Abs. 1 Nr. 2 StGB	74
a) „Telekommunikationsmittel oder sonstige Kommunikationsmittel“	74
b) „Beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB	77
c) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	77
d) „Unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	78
2. § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 lit. b Var. 2 GewSchG	78
a) „Verfolgen unter Verwendung von Fernkommunikationsmitteln“	78
b) Weitere Voraussetzungen nach § 1 GewSchG	80
3. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	80
a) Gesundheitsverletzung	80
b) Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	81
4. Sonstige Schutzgesetze	81
a) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 123 Abs. 1 StGB (Hausfriedensbruch)	82
b) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 240 StGB (Nötigung)	82
c) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 223 Abs. 1 StGB (Körperverletzung)	83
d) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 229 StGB (Fahrlässige Körperverletzung)	84
e) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 185 StGB (Beleidigung)	84
5. Ergebnis	84
III. Warensendungen und Dienstleistungen durch Angabe personenbezogener Daten des Opfers	85
1. § 238 Abs. 1 Nr. 3 Var. 1 StGB	85
a) „Unter missbräuchlicher Verwendung von dessen personenbezogenen Daten Bestellungen von Waren oder Dienstleistungen für ihn aufgeben“	85
b) „Beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB	88
c) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	88
d) „Unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	88
2. § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2b Var. 1 GewSchG	88
a) „Nachstellen“	88
b) Weitere Voraussetzungen nach § 1 GewSchG	90
3. Erfasst als Schutzgut des § 12 BGB	90
4. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	91
a) Beeinträchtigung des Rechts auf informationelle Selbstbestimmung, § 823 Abs. 1 BGB	91
b) Beeinträchtigung des „Rechts auf freie Entfaltung der Persönlichkeit“	92
5. Weitere Schutzgesetze	93
a) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 263 StGB (Betrug) bei unbefugtem Bestellen von Waren im Namen des Opfers	93
aa) Betrug zu Lasten des Opfers der Nachstellungen	93
bb) Betrug zu Lasten des Unternehmers	95
b) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 223 StGB (Gesundheitsschädigung) bzw. § 229 StGB (Fahrlässige Körperverletzung)	97
c) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 240 StGB (Nötigung)	98
6. Ergebnis	98
IV. Bedrohung	98
1. § 238 Abs. 1 Nr. 4 StGB	98
a) „Bedrohung mit der Verletzung von Leben, körperlicher Unversehrtheit, Gesundheit oder Freiheit“	99
b) „Beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB	99
c) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	100
d) „Unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	100
2. § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 GewSchG	100
a) „Mit der Verletzung des Lebens, des Körpers, der Gesundheit oder der Freiheit widerrechtlich bedrohen“	100
b) Weitere Voraussetzungen nach § 1 GewSchG	101
3. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	101
4. Weitere Schutzgesetze	102
a) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. §§ 240, 241 StGB (Nötigung, Bedrohung)	102
b) §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 185 StGB (Beleidigung)	103
5. Ergebnis	103
V. Erweiterung der Auswirkung des Stalkings auf Dritte	103
1. § 238 Abs. 1 Nr. 4 StGB	104
2. § 1 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 GewSchG	104
3. § 823 Abs. 1 BGB	105
4. §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. §§ 240, 241 StGB	106
5. Ergebnis	106
VI. Ausführung der Nachstellungs-Handlungen durch Dritte auf Veranlassung des Täters	106
1. § 238 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 und Nr. 3 Var. 2 StGB	106
a) § 238 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 und Nr. 3 Var. 2 StGB	106
aa) Regelungsinhalte der § 238 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 und Nr. 3 Var. 2 StGB	106
bb) Regelung der mittelbaren Täterschaft	107
cc) Notwendige Klarstellung, da § 238 Abs. 1 Nr. 1 StGB als eigenhändiges Delikt ausgestaltet wird?	109
dd) Zwischenergebnis	111
b) „Beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB und mittelbare Täterschaft	112
c) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	113
d) „Unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	113
2. § 1 Abs. 2 Nr. 2 lit. b Var. 1 GewSchG	113
a) „Nachstellen“	114
b) Weitere Voraussetzungen nach § 1 GewSchG	115
3. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	116
4. Weitere Schutzgesetze	116
5. Ergebnis	116
VII. Auffangtatbestand	116
1. § 238 Abs. 1 Nr. 5 StGB	117
a) „Eine vergleichbare Handlung vornehmen“	117
aa) Regelungsbereich	117
bb) Problem: Bestimmtheit des Auffangtatbestandes	117
b) „Beharrlich“ in § 238 Abs. 1 StGB	120
c) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ in § 238 Abs. 1 StGB	120
d) „Unbefugt“ in § 238 Abs. 1 StGB	120
2. § 1 Abs. 2 Nr. 2 lit. b Var. 1 GewSchG	120
a) „Nachstellen“	121
b) Weitere Voraussetzungen nach § 1 GewSchG	121
3. Erfasst als Schutzgut des § 823 Abs. 1 BGB	121
4. Weitere Schutzgesetze	121
5. Ergebnis	122
D. Ergebnis in Bezug auf den Vergleich der Tatbestände	122
Kapitel 4: Stalking durch Paparazzi und investigative Journalisten	124
A. Einleitung	124
B. Investigativer Journalismus: Versuch einer Definition	126
C. Kollision der Pressefreiheit mit einem Anspruch aus §§ 823 Abs. 2, 1004 Abs. 1 BGB analog i. V. m. § 238 Abs. 1 StGB?	127
I. Tatbestandsverwirklichung durch die hartnäckige journalistische Recherche	127
1. Beispielsachverhalte um Pressevertreter	127
2. Prüfung der Beispielsachverhalte	128
II. Entgegenstehen der öffentlichen Aufgabe der Presse?	130
III. Scheitert die Tatbestandsverwirklichung durch Journalisten schon an der „Unbefugtheit“?	132
1. § 193 StGB als allgemeiner Rechtfertigungsgrund	131
a) Heranziehung des § 193 StGB als allgemeiner Rechtfertigungsgrund für presserechtlich korrektes Handeln?	132
b) Grundsätzliche Voraussetzungen für eine Analogie	132
c) Anwendbarkeit des Rechtfertigungsgrundes der Wahrnehmung berechtigter Interessen außerhalb der Beleidigungsdelikte	134
d) Vergleichbarkeit mit der Diskussion um die Anwendung des § 193 StGB bei § 201a StGB	135
e) Ergebnis	135
2. Pressefreiheit (Art. 5 Abs. 1 Satz 2 Var. 1 GG) als Rechtfertigungsgrund	136
a) Anforderungen an Rechtfertigungsgründe im Allgemeinen	137
b) Beispiele in Literatur und Praxis für die Annahme	138
c) Ableitung aus der Funktion der Grundrechte möglich?	140
d) Ergebnis	142
3. Heranziehung des Art. 5 Abs. 1 Satz 2 Var. 1 GG zur Auslegung des Tatbestandes des § 238 Abs. 1 StGB	142
a) „Beharrlich“ als Anknüpfungspunkt	143
b) „Schwerwiegende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung“ als Anknüpfungspunkt	144
c) „Unbefugt“ als Anknüpfungspunkt	148
4. Zwischenergebnis	148
5. Andere Beurteilung nach Berücksichtigung der Caroline-Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofes für Menschenrechte (EGMR)?	149
a) Bundesverfassungsgericht versus Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte	150
b) Umfassender Schutzauftrag des EGMR an die Mitgliedsstaaten?	150
c) Bindungswirkung in Deutschland?	151
IV. Behandlung der journalistischen Recherche nach dem Gewaltschutzgesetz	153
1. Verwirklichung des Tatbestands durch Recherche	154
a) Überprüfung von Beispiel Nummer eins	153
b) Überprüfung von Beispiel Nummer zwei	154
c) Überprüfung von Beispiel Nummer drei	155
d) Zwischenergebnis	155
2. Rechtfertigung über § 1 Abs. 2 Satz 2 GewSchG	156
a) Fallgruppe: Aufhalten an einem bestimmten Ort aus Berufsgründen	156
b) Sinn und Zweck der Rechtfertigung wegen Wahrnehmung berechtigter Interessen	157
c) Wahrnehmung der Pressefreiheit bzw. neue Fallgruppe: Journalistische Recherchen	158
d) Prüfung der drei Beispiele	160
3. Zwischenergebnis	161
4. § 1 Abs. 2 Satz 2 GewSchG als Rechtfertigungsgrund bei § 238 StGB?	161
V. Behandlung der journalistischen Recherche nach §§ 823 Abs. 1, 1004 Abs. 1 BGB analog	163
1. Eröffnung des Tatbestandes durch journalistische Recherchen	163
2. Rechtfertigung wegen Wahrnehmung berechtigter Interessen	163
3. Zwischenergebnis	164
VI. Ergebnis	165
Kapitel 5: Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse	165
Literaturverzeichnis	170
Sachverzeichnis	177

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