Die kleine AG - Vom Widerspruch zur Reformidee

Simone Theiß

doi:10.3790/978-3-428-52319-1

Die kleine AG - Vom Widerspruch zur Reformidee

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Theiß, S. (2009). Die kleine AG - Vom Widerspruch zur Reformidee. Eine rechtsvergleichende Studie zu unterschiedlichen Ansätzen der Differenzierung zwischen personenbezogenen Kapitalgesellschaften und Publikumsgesellschaften im deutschen Gesellschaftsrecht und im US-amerikanischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52319-1

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Die kleine AG - Vom Widerspruch zur Reformidee

Eine rechtsvergleichende Studie zu unterschiedlichen Ansätzen der Differenzierung zwischen personenbezogenen Kapitalgesellschaften und Publikumsgesellschaften im deutschen Gesellschaftsrecht und im US-amerikanischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht

Theiß, Simone

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 226

(2009)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52319-1
978-3-428-12319-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52319-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 746
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 196.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 129.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Das deutsche Gesellschaftsrecht ist traditionell durch einen Rechtsdualismus zwischen Aktiengesellschaft und GmbH und der Orientierung des Aktienrechts am Leitbild der Aktiengesellschaft als Publikumsgesellschaft mit weit gestreutem Anlegerkreis geprägt.

Der Gesetzgeber hat 1994 durch sein "Gesetz für kleine Aktiengesellschaften und zur Deregulierung des Aktienrechts" einen ersten Schritt in eine neue Richtung getan. Er hat Sondervorschriften für die "Kleine AG" eingeführt, die an die Erfüllung materieller Kriterien, insb. der Kapitalmarktorientierung, anknüpfen. In darauffolgenden Reformen hat er diesen Weg weiterverfolgt. Dabei folgt er dem Vorbild der USA. Dort sind materielle Kriterien und insbesondere die Kapitalmarktnähe einer Gesellschaft entscheidend für die auf diese anwendbaren Normen. Dies zeigt sich bei der Abgrenzung zwischen personenbezogenen Gesellschaften ("close corporation") und Publikumsgesellschaften im Gesellschaftsrecht, aber auch bei der Anwendbarkeit des Securities Act 1933 und des Securities Exchange Act 1934 auf personenbezogene Gesellschaften und kapitalmarktrechtlichen Implikationen für das Gesellschaftsrecht (exemplarisch bei § 7.32 und § 8.01 R.M.B.C.A.).

Die beiden Ansätze sind jeweils im historischen Kontext zu sehen. In den USA hat ein Wettbewerb der Gesellschaftsrechte zu einer Flexibilisierung dieser und einer Gegenbewegung auf Ebene des Kapitalmarktrechts des Bundes geführt. Aufgrund neuer Entwicklungen im internationalen Privatrecht ("Centros", "Überseering", "Inspire Art") könnte es auch innerhalb Europas zu einem Wettbewerb der Rechtsordnungen kommen, wofür das deutsche Recht gerüstet sein sollte.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	9
Inhaltsübersicht	11
Inhaltsverzeichnis	15
Verzeichnis der US-amerikanischen Gerichtsentscheidungen	29
Abkürzungsverzeichnis	35
1. Teil: Einleitung	49
§ 1 Problemstellung	49
A. Verbreitung der Aktiengesellschaft	49
B. Geringe Eigenkapitalausstattung mittelständischer Unternehmen und ihre Folgen	52
C. Reaktion des Gesetzgebers	58
I. Kritik an der Rechtsform der Aktiengesellschaft	59
1. Aktienrechtliche Satzungsstrenge	60
2. Zwingende Vorschriften bei Gründung und Organisationsgefüge	60
3. Hohe laufende Kosten	61
4. Steuerliche Nachteile	61
5. Psychologische Gründe	62
6. Zusammenfassung der Kritik	62
II. Gesamtwirtschaftlicher Hintergrund	63
§ 2 Rechtsvergleichender Ansatz	67
A. Ziel der Arbeit und Methodik	67
B. Auswahl der Rechtsordnungen	70
C. Auswahl der Rechtsquellen	72
I. Common law in der Tradition der Vereinigten Staaten	72
1. Präjudizienbindung	73
2. Die USA als case law in weiten Verhältnissen	74
II. Gesellschaftsrecht als statutory law	75
§ 3 Gang der Darstellung und Abgrenzung des Themas	77
2. Teil: Deutsches Recht	81
§ 4 Der Weg zum „Gesetz für kleine Aktiengesellschaften und zur Deregulierung des Aktienrechts“	81
A. Reformansätze zur Verbesserung der Eigenkapitalausstattung des Mittelstandes	81
I. Ausgabe von Genußrechten	82
II. GmbH auf Aktien als neue Rechtsform	85
III. Handel von GmbH-Anteilen und anderen Gesellschaftsanteilen an der Börse	85
IV. Die „Kleine AG“	88
V. Zusammenfassung	91
B. Gesetzgebungsgeschichte des „Gesetzes für kleine Aktiengesellschaften und zur Deregulierung des Aktienrechts“	91
§ 5 Positionsbestimmung der „Kleinen AG“ zwischen GmbH und klassischer AG vor dem Hintergrund der Änderungen der Reform 1994	95
A. Gründung und Strukturänderungen	96
I. Änderungen durch das Gesetz über die „Kleine AG“	96
1. Einpersonengründung	96
a) § 2 AktG	96
aa) Frühere Rechtslage	97
bb) Neuer Regelungsinhalt	100
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	103
b) §§ 36 Abs. 2 Satz 2, 399 Abs. 1 Nr. 1 AktG	106
aa) Frühere Rechtslage	106
bb) Neuer Regelungsinhalt	108
(1) Begriffsklärung	108
(a) „Sicherung“ i.S.d. § 36 Abs. 2 Satz 2 AktG	109
(b) Sicherungspflicht bei Sacheinlage	110
(aa) Reichweite des § 36a Abs. 2 AktG	110
(bb) Folgerungen für § 36 Abs. 2 Satz 2 AktG	112
(2) Reichweite der Norm	114
(a) Sicherungsbestellung bei Kapitalerhöhung	115
(b) Nachträgliche Vereinigung aller Gesellschaftsanteile	117
(c) Erledigung des Sicherungszwecks	119
(3) Randfragen	121
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	122
c) § 42 AktG	126
aa) Frühere Rechtslage	127
(1) Publizität hinsichtlich der Gesellschafter im GmbH-Recht	127
(2) Publizität hinsichtlich der Gesellschafter im Aktienrecht	128
bb) Neuer Regelungsinhalt	131
(1) Begriffsklärung	131
(a) Zurechnung des Eigentums der Aktien	132
(b) Adressat der Offenlegungspflicht	135
(c) Rechtsfolgen des § 42 AktG	137
(2) Reichweite der Norm	138
(a) Zeitliche Reichweite der Norm	138
(b) Sachliche Reichweite der Norm	141
(3) Sanktionen bei Nichterfüllung	143
cc) Begründung für die Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	143
2. Einreichung des Berichts der Gründungsprüfer	145
a) § 34 Abs. 3 AktG	145
aa) Frühere Rechtslage und neuer Regelungsinhalt	145
bb) Begründung für die Gesetzesänderung und Kritik	147
b) §§ 37 Abs. 4 Nr. 4, 40 Abs. 2, 188 Abs. 3 Nr. 2 AktG	148
II. Bedeutung und Bewertung der Änderungen	149
1. Stellenwert der Änderung im Gesamtsystem	149
a) Grundsatz der Aufbringung des Grund- bzw. Stammkapitals	150
b) Konzeption der Gründungsvorschriften	151
c) Die Änderungen im Gesamtsystem	154
2. Änderungen vor dem Hintergrund des „Drei-Stufen-Modells“	156
3. Bewertung der Änderungen durch die Praxis	156
B. Organisationsverfassung	158
I. Änderungen durch das Gesetz über die „Kleine AG“	158
1. Aufsichtsrat	158
a) § 76 Abs. 6 BetrVG 1952	159
aa) Frühere Rechtslage	159
bb) Neuer Regelungsinhalt	162
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	164
b) § 31 Abs. 5 AktG	167
aa) Frühere Rechtslage	167
bb) Neuer Regelungsinhalt	171
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	172
2. Hauptversammlung	174
a) § 58 Abs. 2 Satz 2 AktG	174
aa) Frühere Rechtslage	175
(1) Hintergrund der früheren Rechtslage	175
(2) Auslegung des § 58 Abs. 2 Satz 2 AktG a.F.	177
bb) Neuer Regelungsinhalt	180
(1) Hintergrund der neuen Regelung	180
(2) Auslegung des neuen § 58 Abs. 2 Satz 2 AktG	182
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	185
b) §§ 121 Abs. 4, 124 Abs. 1 AktG	188
aa) Frühere Rechtslage	188
bb) Neuer Regelungsinhalt	190
(1) Begriffsklärung	190
(2) Reichweite der Norm	196
(3) Form und Frist	197
(4) Folgeänderungen	199
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	201
c) § 121 Abs. 6 AktG	203
aa) Frühere Rechtslage	203
bb) Neuer Regelungsinhalt	204
(1) Voraussetzungen des Vollversammlungsprivilegs	204
(2) Rechtsfolge des Vollversammlungsprivilegs	207
(3) Reichweite des Vollversammlungsprivilegs	209
(4) Grenzen des Vollversammlungsprivilegs	210
(5) Folgeänderungen	211
cc) Begründung für die Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	211
d) § 130 AktG	213
aa) Frühere Rechtslage	213
(1) Zwecke der Pflicht zur notariellen Beurkundung	214
(2) Zulässigkeit einer Hauptversammlung im Ausland	215
bb) Neuer Regelungsinhalt	217
(1) Sachliche Reichweite der Norm	217
(2) Persönliche Reichweite der Norm	222
(3) Person des Protokollführers und Inhalt des Protokolls	222
cc) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	224
3. Rechte der Aktionäre: § 10 Abs. 5 AktG	226
a) Frühere Rechtslage	226
b) Neuer Regelungsinhalt	228
c) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	230
II. Bedeutung und Bewertung der Änderungen	231
1. Stellenwert der Änderung im Gesamtsystem	232
a) Stellung der Gesellschafter und Übertragbarkeit der Anteile	232
b) Rechte und Pflichten der Gesellschafter	233
c) Organstruktur	234
aa) Die Aktiengesellschaft	234
bb) Die GmbH	235
cc) Leitbild und Organisationsstruktur	236
d) Satzungsautonomie	237
e) Die Änderungen im Gesamtsystem	240
2. Änderungen vor dem Hintergrund des „Drei-Stufen-Modells“	243
3. Bewertung der Änderungen durch die Praxis	245
C. Finanzverfassung	248
I. Änderungen durch das Gesetz über die „Kleine AG“	248
1. Kapitalbindung: §§ 57 Abs. 3, 58 Abs. 5 AktG	248
a) Frühere Rechtslage und neuer Regelungsinhalt	249
b) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	250
2. Veränderung des Kapitals und Umwandlung	251
a) §§ 182, 222, 340c AktG	251
aa) Frühere Rechtslage und neuer Regelungsinhalt	251
bb) Begründung der Gesetzesänderung und Kritik an der Neuregelung	255
b) § 186 Abs. 3 Satz 4 AktG	256
II. Bedeutung und Bewertung der Änderungen	258
1. Stellenwert der Änderung im Gesamtsystem	258
a) Erhaltung und Änderung des Grund- bzw. Stammkapitals	259
b) Rechnungslegung	261
c) Die Änderungen im Gesamtsystem	262
2. Änderungen vor dem Hintergrund des „Drei-Stufen-Modells“ und Bewertung der Änderungen durch die Praxis	263
D. Gesamtbewertung der Änderungen	263
I. Sicht der Praxis	264
II. Rechtsdogmatik	267
1. Kritikpunkte aus dem „Drei-Stufen-Modell“	267
2. Grundsätzlicher Wandel durch das Gesetz im Gesamtsystem des Kapitalgesellschaftsrechts?	269
III. Zwischenergebnis	271
§ 6 Die Idee der „Kleinen AG“	272
A. Materielle Kriterien als Merkmale unterschiedlicher Regelungen in der Literatur und im bisherigen Recht	274
I. Idee einer personenbezogenen Aktiengesellschaft in der Literatur	275
1. Paulick: Die „personenbezogene“ Aktiengesellschaft (1954)	275
2. Wohlmann: Die personalistische Aktiengesellschaft (1968)	277
3. Friedewald: Die personalistische Aktiengesellschaft (1991)	278
4. Albach/Corte/Friedewald/Lutter/Richter: Das Drei-Stufen-Modell (1988)	281
II. Ansätze der Unternehmensrechtskommission	283
1. Einzelne Abgrenzungsmerkmale	284
2. Kombination mehrerer Merkmale zur Eingrenzung personenbezogener Unternehmen	288
III. Verwendung materieller Kriterien als Anknüpfungspunkt unterschiedlicher Regelungen im bisherigen Recht	290
1. Mitbestimmungsrecht	291
2. Recht der Rechnungslegung	293
a) Publizitätsgesetz	293
b) §§ 238 ff. HGB	294
aa) Größenabhängige Merkmale	296
bb) Marktbezogenes Merkmal	299
IV. Zwischenergebnis	302
B. Materielle Kriterien als Merkmale unterschiedlicher Regelungen im Gesetz für die „Kleine AG“	303
I. Keine Definition des Gesetzgebers	303
II. Gesetzliche Einordnungskriterien für die „Kleine AG“	305
1. Größenabhängige Merkmale	306
a) Einpersonengesellschaft	306
b) Anzahl der Aktionäre	308
aa) Namentliche Bekanntheit	309
bb) Vollversammlung	310
c) Anzahl der Arbeitnehmer	312
2. Marktbezogenes Merkmal	313
a) §§ 130, 58 Abs. 2 Satz 2 AktG	313
aa) Fassung nach dem „Gesetz für kleine Aktiengesellschaften und zur Deregulierung des Aktienrechts“	314
bb) Fassung nach dem „Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich“	316
cc) Fassung nach dem „EG-Einlagensicherungsgesetz“	318
b) § 186 Abs. 3 Satz 4 AktG	319
III. Einordnungskriterien für die „Kleine AG“, die der Gesetzgeber nicht verwendet hat	321
1. Beschränkung des Kreises der Gesellschafter	321
2. Identität von Verwaltung und Eigentümerstellung	322
3. Bilanzsumme und Jahresumsatz	323
4. Höhe des Grundkapitals	323
C. Zwischenergebnis und Kritik am Ansatz des Gesetzgebers	324
3. Teil: Amerikanisches Recht	327
§ 7 Begriffsklärung	327
§ 8 Die personalistische Kapitalgesellschaft im US-amerikanischen Gesellschaftsrecht	329
A. Gesetzgebung der Einzelstaaten für die close corporation	329
I. Close corporation zwischen statutes und case law	330
II. Entwicklung einer gesonderten Gesetzgebung für die close corporation	333
III. Aktueller Stand der Gesetzgebung in den Einzelstaaten	334
1. Einheitliche Gesetzgebung (unified strategy)	335
2. Gesonderte Gesetzgebung (diversified strategy)	336
a) Integrated statutes	337
b) Non-integrated statutes	338
B. Definitionsansätze in der close corporation-Gesetzgebung	341
I. Close corporation nach den statutes der Einzelstaaten	341
1. Formeller Ansatz	342
2. Formell-materieller Ansatz	346
a) Definition, die drei Merkmalen kombiniert (sog. Delaware Definition)	348
aa) Delaware	348
bb) Sonstige Einzelstaaten	352
b) Definition, die an nur ein Merkmal anknüpft	355
aa) Kalifornien	356
bb) Illinois	356
cc) Pennsylvania	357
c) Definition, die zwei Merkmale kombiniert	357
aa) Alabama	358
bb) Vermont	359
3. Materieller Ansatz	359
a) Maine	360
b) Pennsylvania	361
II. Common law-Definition der close corporation	362
1. Galler v. Galler	363
a) Entscheidung	363
b) Folgeentscheidungen	365
2. Thisted v. Tower Management Corp.	366
a) Entscheidung	366
b) Folgeentscheidungen	367
3. Donahue v. Rodd Electrotype Co.	369
a) Entscheidung	369
b) Folgeentscheidung	370
III. Verhältnis der common law-Definition zu den statutes	371
1. Vorrang der Statutes	371
a) Sundberg v. Lampert Lumber Co.	372
b) Nixon v. Blackwell	373
c) Zwischenergebnis	374
2. Hagshenas v. Gaylord	374
C. Die close corporation in der Praxis	377
I. Zusammenfassung der bisherigen Ergebnisse	377
II. Anzahl der statutory close corporations in den USA	379
III. Gründe für das fehlende Interesse an der statutory close corporation	381
1. Ökonomischer Begründungsansatz	382
2. Holistischer Begründungsansatz	384
IV. Zwischenergebnis und Gang der weiteren Darstellung	387
§ 9 Die personalistische Kapitalgesellschaft im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht	388
A. Rechtsquellen und Überblick über die Regelungen des Kapitalmarktrechts	388
I. Rechtsquellen des securities law	389
II. Überblick über den Securities Act 1933	391
III. Überblick über den Securities Exchange Act 1934	392
B. Begriff des security	393
I. Vorgaben im Securities Act 1933 und im Securities Exchange Act 1934	393
II. Wörtliche Auslegung des Begriffs stock (literal approach)	395
III. Auslegung des Begriffs stock nach ökonomischen Gesichtspunkten (economic reality approach)	396
1. Sale of business doctrine	396
2. Zurückweisung des economic reality approach	399
IV. Zwischenergebnis	401
C. Disclosure nach dem Securities Act 1933	401
I. Grundlegende Begriffe des Securities Act 1933	402
1. Begriff des interstate commerce	402
2. Begriff des sale oder offer to sell	405
II. Prospektpflicht nach § 5 Sec. Act	407
1. Drei Phasen der Registrierung	408
2. Inhalt der Registrierung	410
III. Wertpapiere und Transaktionen, die von der Prospektpflicht ausgenommen sind	412
1. Private Kapitalbeschaffung (private financing)	413
a) § 4 Nr. 2 Sec. Act	413
aa) Auslegung des Begriffs public offering	414
bb) Konkretisierung des Begriffs public offering durch die Rechtsprechung	416
(1) SEC v. Ralston Purina Co.	416
(2) Konkrete Kriterien zur Bestimmung eines public offering	417
(a) Anzahl der Angebotsempfänger	418
(b) Qualifikation der Angebotsempfänger	420
(c) Informationszugang	422
(d) Art und Weise des Angebots	425
(e) Anzahl der angebotenen Anteile und Größe des Angebots	426
(f) Verhältnis der verschiedenen Kriterien zueinander	426
cc) Fehlen der Umverteilung	429
dd) Zwischenergebnis	431
b) Rule 506	432
2. Öffentliche Kapitalbeschaffung (public financing)	436
a) Intrastate offerings	436
aa) § 3 lit. a Nr. 11 Sec. Act	436
(1) Issue concept	437
(2) Doing business within the state	438
(3) Resident within the state	440
(4) Come to the rest	441
(5) Benutzung von Instrumenten des zwischenstaatlichen Handels	443
(6) Ergebnis	443
bb) Rule 147	444
(1) Issue concept	445
(2) Doing business within the state	446
(3) Resident within the state	447
(4) Limitations on resales	448
(5) Ergebnis	449
b) Small offerings	450
aa) Die gesetzlichen Ausnahmen, §§ 3 lit. b, c und 4 Nr. 6 Sec. Act	450
bb) Rules der Regulation D: Rule 504 und 505	454
(1) Rule 504	455
(2) Rule 505	458
(3) Integration verschiedener Angebote	460
cc) Regulation A	461
(1) Mögliche Emittenten	462
(2) Emissionsvolumen	463
(3) „Registrierung“ unter der Regulation A	464
(4) Rule 254, test the waters	465
IV. Zwischenergebnis	466
D. Disclosure nach dem Securities Exchange Act 1934	468
I. Personelle Reichweite der Pflichten	468
1. § 12 lit. a Sec. Ex. Act	469
2. § 12 lit. g Sec. Ex. Act	471
3. § 15 lit. d Sec. Ex. Act	472
4. Zwischenergebnis	473
II. Inhalt der Offenlegungspflichten	474
1. Registrierungspflicht (registration requirement) nach § 12 Sec. Ex. Act	474
2. Berichtspflicht (reporting requirement) nach § 13 Sec. Ex. Act	476
3. Sonstige Pflichten	478
III. Integrated Disclosure System	480
E. Disclosure-Regeln im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht	482
I. Bedeutung der disclosure-Regeln	482
II. Geltung der disclosure-Regeln für personenbezogene Gesellschaften	488
§ 10 Kapitalmarktrechtliche Kriterien im Gesellschaftsrecht	491
A. Vorbemerkung	491
B. Definition eines shareholders’ agreements	492
C. Änderung des Revised Model Business Corporation Act	493
I. Voraussetzungen des § 7.32 R.M.B.C.A.	494
II. Vorläufervorschriften im Recht der Einzelstaaten	497
III. Vorschriften in den aktuellen statutes der Einzelstaaten	498
D. Bedeutung des § 7.32 R.M.B.C.A.	502
I. Grundproblem	502
II. Die New York-Rule	503
1. Long Park, Inc. v. Trenton-New Brunswick Theatres	504
2. Verletzung gesetzlicher Vorschriften	505
a) Manson v. Curtis	506
b) McQuade v. Stoneham	507
c) Benintendi v. Kenton Hotel	508
3. Verletzung der Rechte außenstehender Parteien	508
a) Benintendi v. Kenton Hotel, dissenting opinion	509
b) Clark v. Dodge	509
4. Anforderungen an die Wirksamkeit eines shareholders’ agreements	510
5. Weitere Entwicklungen zur Wirksamkeit von shareholders’ agreements	511
E. Verhältnis des neuen Ansatzes zur speziellen close corporation-Gesetzgebung	514
4. Teil: Vergleich und Schlußfolgerungen	517
§ 11 Deutscher und US-amerikanischer Ansatz im Vergleich	517
A. Unterschiede des US-amerikanischen zum deutschen Ansatz	517
I. Grundsatz	518
II. Ausgestaltung des Schutzes der Anleger im deutschen und US-amerikanischen Recht	520
1. Rechtsformdualismus vs. Zusammenspiel von Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht	521
a) Deutsches Recht	521
b) US-amerikanisches Recht	526
2. Materieller Schutz vs. Schutz durch Information	529
B. Geschichtliche Hintergründe der unterschiedlichen Ansätze	531
I. Geschichtliche Entwicklung in Deutschland	532
1. Das Aktienrecht im ADHGB von 1861	532
2. Die 1. Aktiennovelle von 1870 und die Gründerjahre	534
3. Die 2. Aktiennovelle von 1884	536
4. Reformansätze der Weimarer Zeit bis zum AktG 1937	539
5. Die Aktienreform durch das AktG 1965	544
6. Resümee der geschichtlichen Entwicklung	546
II. Geschichtliche Entwicklung in den USA	546
1. Die Entwicklung des Gesellschaftsrechts in den US-amerikanischen Einzelstaaten	547
a) Erste gesellschaftsrechtliche Gesetze der Einzelstaaten	547
b) International-privatrechtliche Hintergründe	548
aa) Bank of Augusta v. Earle	548
bb) Paul v. Virginia	550
cc) Ergebnis	551
c) Die erste Deregulierungsphase	552
aa) New Jersey	552
bb) Delaware	554
d) Zweite Deregulierungsphase	556
e) Resümee	557
2. Die Beurteilung des Deregulierungsansatzes	557
a) Race to the bottom	558
b) Race to the top	563
3. Die Reaktion des Bundes auf die einzelstaatliche Liberalisierung	570
a) Erste Reaktionsvorschläge für den Bund	570
b) Kompetenzen für Gesellschaftsrecht	571
c) Die Weltwirtschaftskrise	572
d) Kompetenz für Kapitalmarktrecht	574
e) Reformen in späteren Jahren bis zum Sarbanes Oxley Act 2002	575
f) Resümee	576
III. Gegenüberstellung der geschichtlichen Entwicklungen in Deutschland und den USA	577
§ 12 Neue Entwicklungen im deutschen Recht	579
A. Neue Entwicklungen im Gesellschaftsrecht	581
I. Das „Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich“ (KonTraG)	581
1. Vorschriften für „börsennotierte“ Aktiengesellschaften	582
a) Änderungen im Aktiengesetz für börsennotierte Aktiengesellschaften	582
aa) § 110 Abs. 3 AktG	583
bb) § 124 Abs. 3 AktG	584
cc) § 134 Abs. 1 Satz 2 AktG	584
dd) § 171 Abs. 1 AktG	586
ee) § 328 Abs. 3 AktG	586
2. Änderungen im HGB für börsennotierte Aktiengesellschaften	587
3. Kapitalmarktorientierung des KonTraG insgesamt	589
II. Das „Transparenz- und Publizitätsgesetz“ (TransPuG) und die Debatte um corporate governance	592
1. Begriff der corporate governance	592
2. Soziologischer Hintergrund der corporate governance-Debatte	594
3. Das „Transparenz- und Publizitätsgesetz“ (TransPuG), insbesondere die Entsprechenserklärung nach § 161 AktG, und der Deutsche Corporate Governance Kodex	597
a) Der Weg zum „Deutschen Corporate Governance Kodex“ und dem Transparenz- und Publizitätsgesetz	598
b) Inhalt und Reichweite des Deutschen Corporate Governance Kodex	600
c) Das Transparenz- und Publizitätsgesetz unter besonderer Berücksichtigung des § 161 AktG	601
aa) Flankierung des Deutschen Corporate Governance Kodex durch das TransPuG, insbesondere durch § 161 AktG	602
(1) § 161 AktG, Entsprechenserklärung	602
(2) § 285 Nr. 16 HGB und § 314 Abs. 1 Nr. 8 HGB, Zugänglichmachung der Entsprechenserklärung	604
(3) § 325 HGB, Einreichung der Entsprechenserklärung mit dem Jahresabschluß	604
bb) Kapitalmarktorientierung des TransPuG insgesamt	605
III. Resümee	607
B. Neue Entwicklungen im Kapitalmarktrecht	609
I. Traditionelle Ausgangslage im Kapitalmarktrecht	609
II. Frühe kapitalmarktrechtliche Gesetze	613
III. Das zweite Finanzmarktförderungsgesetz vom 26. Juli 1994	614
IV. Die Entwicklung seit dem dritten Finanzmarktförderungsgesetz vom 24. März 1998	616
§ 13 Bewertung des neuen deutschen Ansatzes	619
A. Vorteile des vom Gesetzgeber verwendeten Ansatzes	620
I. Annäherung von Aktienrecht und Aktienrealität	621
II. Stärkung der Privatautonomie	623
III. Erleichterte Koordinierung zwischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht	628
IV. Allgemeine Deregulierung	630
B. Nachteile des vom Gesetzgeber verwendeten Ansatzes	630
I. Grundsätzliche Argumente gegen den gesetzgeberischen Ansatz	631
1. Satzungsfreiheit zu Lasten Dritter	631
2. Notwendigkeit einer „Kleinen AG“ als weitere Rechtsform neben der GmbH	635
3. Typik des Gesellschaftsrechts	640
II. Kritik an der bisherigen Umsetzung des gesetzgeberischen Ansatzes	644
1. Schwierigkeiten in der Abgrenzung zwischen kapitalmarktorientierter und kapitalmarktferner Aktiengesellschaft	644
2. Regelungstechnik	649
3. Konkrete Reichweite des bisherigen Ansatzes	651
5. Teil: Ausblick	654
§ 14 Europarechtliche Perspektiven	654
A. Wettbewerbsfähigkeit anderer Staaten auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts	656
I. Differenzierung anhand materieller Kriterien als Wettbewerbsvorteil	656
II. Verbreitung eines materiellen Ansatzes in anderen Staaten	657
1. Österreich und die Schweiz	657
2. Frankreich	659
3. England	660
4. Staaten an den Grenzen Europas	661
a) Rußland	661
b) Israel	662
5. Resümee	663
B. Rahmenbedingungen des Internationalen Privatrechts	664
I. Sitztheorie zur Anknüpfung des Gesellschaftsstatuts	664
1. Die Sitztheorie	666
2. Die Gründungstheorie	668
3. Sitztheorie und Gründungstheorie im „Wettbewerb der Rechtssysteme“	669
II. Europarechtliche Vereinbarkeit der Sitztheorie	670
1. Die „Daily Mail“-Entscheidung des EuGH	673
2. Die „Centros“-Entscheidung des EuGH	675
3. Die „Überseering“-Entscheidung des EuGH	676
4. Die „Inspire Art“-Entscheidung des EuGH	680
5. Zusammenfassende Würdigung der „Centros“-Entscheidung, der „Überseering“-Entscheidung und der „Inspire Art“-Entscheidung des EuGH	682
a) Reaktionen nach der „Centros“-Entscheidung	682
b) Reaktionen nach der „Überseering“-Entscheidung und der „Inspire Art“-Entscheidung	686
aa) Aufgabe der „Sitztheorie“ für Zuzugsfälle nach Deutschland	686
bb) Streit um die sachliche Reichweite der Aufgabe der Sitztheorie	689
(1) Wegzug einer Gesellschaft im Lichte des Gemeinschaftsrechts	689
(2) Grenzen der Niederlassungsfreiheit wegen zwingender Gründe des Allgemeinwohls	690
(a) Gläubigerschutz als Rechtfertigung	691
(b) Mitbestimmung als Rechtfertigung	693
cc) Räumliche Reichweite der Aufgabe der Sitztheorie	694
C. „Race to the bottom“ als Gefahr in Europa?	695
D. Resümee	698
Literaturverzeichnis	700
Sachregister	739

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Die kleine AG - Vom Widerspruch zur Reformidee

Eine rechtsvergleichende Studie zu unterschiedlichen Ansätzen der Differenzierung zwischen personenbezogenen Kapitalgesellschaften und Publikumsgesellschaften im deutschen Gesellschaftsrecht und im US-amerikanischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht

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