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Tetzlaff, U. (2009). Vom (un)möglichen Zustand des Wehrpflichtrechts. Rechtsprobleme der Allgemeinen Wehrpflicht im deutschen Verfassungs- und Europarecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53153-0
Tetzlaff, Uwe. Vom (un)möglichen Zustand des Wehrpflichtrechts: Rechtsprobleme der Allgemeinen Wehrpflicht im deutschen Verfassungs- und Europarecht. Duncker & Humblot, 2009. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53153-0
Tetzlaff, U (2009): Vom (un)möglichen Zustand des Wehrpflichtrechts: Rechtsprobleme der Allgemeinen Wehrpflicht im deutschen Verfassungs- und Europarecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53153-0
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Vom (un)möglichen Zustand des Wehrpflichtrechts
Rechtsprobleme der Allgemeinen Wehrpflicht im deutschen Verfassungs- und Europarecht
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1150
(2009)
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Abstract
Die Wehrpflicht besteht in der Bundesrepublik Deutschland seit über 50 Jahren. Seit dem Ende des Kalten Krieges ist sie zunehmend in die politische und juristische Diskussion geraten. Nach einem Blick auf die historische Entwicklung der Wehrpflicht bis in die jüngere Vergangenheit beleuchtet Uwe Tetzlaff die Problematik des militärischen Pflichtdienstes im Hinblick auf Freiheits- und Gleichheitsgrundrechte des Grundgesetzes sowie auf Rechtspositionen des europäischen Gemeinschaftsrechts. Dabei erweist sich vor allem die Befolgung des Gebotes der Wehrgerechtigkeit durch Gesetzgebung und Verwaltung als zweifelhaft. Auch sorgt die einseitige verpflichtende Heranziehung von Männern zum Wehrdienst für Konflikte mit der Gleichberechtigung von Mann und Frau.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 21 | ||
| 1. Gegenstand der Arbeit | 21 | ||
| a) Begriff der Wehrpflicht | 21 | ||
| b) Vorliegende Abhandlungen | 22 | ||
| c) Fragestellungen für diese Arbeit | 23 | ||
| 2. Gang der Untersuchung | 25 | ||
| Erstes Kapitel: Die historische Entwicklung der Wehrpflicht | 26 | ||
| I. Wehrpflicht in der Antike | 26 | ||
| 1. Einführung | 26 | ||
| a) Griechenland | 26 | ||
| aa) Sparta | 27 | ||
| (1) Lebensgang eines Spartiaten | 28 | ||
| (2) Staatliche und militärische Ordnung | 29 | ||
| (a) Verfassung | 29 | ||
| (b) Die Rolle des Einzelnen in Staat und Militär | 29 | ||
| (c) Reformversuche und Niedergang | 31 | ||
| bb) Athen | 31 | ||
| (1) Verfassung | 32 | ||
| (2) Die Rolle des Einzelnen in Staat und Militär | 33 | ||
| (3) Insbesondere: die Ephebie | 35 | ||
| (4) Schlussbemerkungen | 37 | ||
| b) Rom | 38 | ||
| aa) Die Königszeit und die Republik bis Marius | 38 | ||
| bb) Die Republik ab den Reformen des Marius | 42 | ||
| cc) Frühe und Hohe Kaiserzeit | 44 | ||
| dd) Kaiserzeit nach den constantinischen Reformen | 45 | ||
| II. Vom Mittelalter zur Französischen Revolution | 47 | ||
| 1. Einführung | 47 | ||
| 2. Der Feudalismus | 48 | ||
| 3. Das Aufkommen des Söldnerwesens | 50 | ||
| a) Militärische Veränderungen | 50 | ||
| b) Rekrutierung und Herkunft des Militärs | 53 | ||
| aa) Offiziere | 53 | ||
| bb) Mannschaften | 54 | ||
| (1) Einheimische Freiwillige und Milizen | 54 | ||
| (2) Söldner | 56 | ||
| (3) Auswirkungen auf die weitere Entwicklung der Rekrutierung | 58 | ||
| (a) Rückgriff auf Milizen | 58 | ||
| (b) Das Söldner- und Freiwilligenwesen | 59 | ||
| (4) Zweifel an einer getrennten Betrachtung | 62 | ||
| 3. Stehende Heere und Zunahme der Zwangsrekrutierung | 62 | ||
| a) Großbritannien | 64 | ||
| b) Frankreich | 66 | ||
| c) Brandenburg/Preußen | 67 | ||
| III. Von der Französischen Revolution bis zum Ersten Weltkrieg | 69 | ||
| 1. Einführung | 69 | ||
| a) Die Wehrpflicht als Produkt der Französischen Revolution? | 69 | ||
| b) Die Kritik Kestnbaums | 70 | ||
| c) Eigener Ansatz | 71 | ||
| 2. Frankreich – vom Königreich über Napoleon bis zur dritten Republik | 72 | ||
| a) Vor der Revolution | 72 | ||
| b) Die erste Phase der Revolution – 1789 bis 1792 | 72 | ||
| aa) Die Nationalgarde | 74 | ||
| bb) Die Freiwilligenaufgebote von 1791 und 1792 | 75 | ||
| cc) Valmy und Jemappes | 76 | ||
| c) Jakobinische Revolution und Schreckensherrschaft (1792–1795) | 77 | ||
| aa) Das Dekret vom 24. Februar 1793 und der Aufstand in der Vendée | 78 | ||
| (1) Ist dies bereits eine Wehrpflicht? | 78 | ||
| (2) Eigene Ansicht | 79 | ||
| bb) Die levée en masse vom 23. August 1793 | 79 | ||
| (1) Politische Begründung der levée en masse durch Carnot | 81 | ||
| (2) Die levée en masse – Mehr als nur Wehrpflicht? | 82 | ||
| d) Direktorium, Konsulat und Erstes Kaiserreich | 83 | ||
| aa) Das Wehrgesetz vom 5. September 1798 – „loi Jourdan“ | 84 | ||
| bb) Das Gesetz vom 8. März 1800 | 85 | ||
| e) Rückkehr zum Königreich, Zweite Republik und Zweites Kaiserreich („Second Empire“) | 86 | ||
| f) Die Dritte Republik – von 1871 bis zum Ersten Weltkrieg | 89 | ||
| g) Ergebnisse | 92 | ||
| 3. Die Entwicklung in den USA | 93 | ||
| 4. Großbritannien | 96 | ||
| a) Politische Ausgangslage | 96 | ||
| b) Das stehende Heer | 97 | ||
| c) Die Milizen | 98 | ||
| d) Die Sonderrolle der Marine | 98 | ||
| e) Die National Service League | 99 | ||
| f) Einführung der Wehrpflicht 1916 | 100 | ||
| g) Untersuchung der Prämissen Kestnbaums | 102 | ||
| 5. Preußen und das Deutsche Reich | 102 | ||
| a) Die Preußische Reformzeit von 1806 bis 1819 | 103 | ||
| aa) Vorläufer der Militärreformen | 103 | ||
| bb) Reformschritte bis 1814 und die Auseinandersetzungen um die Wehrpflicht | 104 | ||
| (1) Die Militär-Reorganisationskommission (MRK) | 104 | ||
| (2) Abschaffung des Adelsmonopols und der alten Kriegsartikel | 104 | ||
| (3) Die Neuordnung der preußischen Streitkräfte | 106 | ||
| (a) Die Entwürfe von 1807 und 1808 | 106 | ||
| (b) Die Pariser Konvention und das Krümpersystem | 107 | ||
| (c) Die Konskriptionskommission von 1809 und der Streit um die Stellvertretung | 108 | ||
| (4) Staatsvorstellungen der Preußischen Reformer | 109 | ||
| cc) Das Boyensche Wehrgesetz von 1814 und seine Vorbereitung | 111 | ||
| (1) Einführung der Allgemeinen Wehrpflicht 1813 | 111 | ||
| (a) Die Aufstellung der Jägerdetachements | 111 | ||
| (b) Aufhebung der Exemtionen | 111 | ||
| (c) Landwehr und Landsturm | 112 | ||
| (2) Das Boyensche Wehrgesetz vom 3. September 1814 | 114 | ||
| (a) Ausweitung der Wehrpflicht auf Friedenszeiten | 114 | ||
| (b) Das Institut der Einjährig-Freiwilligen | 115 | ||
| (c) Die Kritik an der Wehrpflicht | 116 | ||
| (d) Schwierigkeiten in der praktischen Umsetzung | 117 | ||
| (3) Das Ende der Reformzeit | 118 | ||
| b) Restaurationszeit und Reichseinigung | 119 | ||
| aa) Der Niedergang der Landwehr | 119 | ||
| bb) Stellenwert der Wehrpflicht | 121 | ||
| c) Deutsches Kaiserreich 1871–1918 | 122 | ||
| aa) Die Haltung des Militärs gegenüber der Sozialdemokratie | 123 | ||
| bb) Kräftemessen zwischen politischer und militärischer Führung | 124 | ||
| d) Ergebnis | 125 | ||
| 6. Fazit | 125 | ||
| IV. Zwischenkriegszeit und Zweiter Weltkrieg | 127 | ||
| 1. Einführung | 127 | ||
| 2. Die Entwicklung in Frankreich bis 1940 | 127 | ||
| 3. Die Entwicklung in Deutschland | 129 | ||
| a) Weimarer Republik | 129 | ||
| b) Nach der Machtergreifung Hitlers | 131 | ||
| aa) „Gesetz betreffend den Aufbau der Wehrmacht“ (16. März 1935) | 131 | ||
| bb) Das Wehrgesetz vom 21. Mai 1935 | 133 | ||
| (1) Normativer Rahmen | 133 | ||
| (2) Stellungnahmen der Literatur – „Wehrpflicht“ als „Wehrrecht“ | 134 | ||
| cc) Flankierung durch Strafnormen | 137 | ||
| dd) Bewertung | 138 | ||
| 4. Zusammenfassung | 140 | ||
| V. Entwicklung seit der Nachkriegszeit | 141 | ||
| 1. Von der Kapitulation bis zur Gründung der NATO | 141 | ||
| 2. Vom Kalten Krieg ins neue Jahrtausend | 147 | ||
| Zweites Kapitel: Die Wehrpflicht als Freiheitsproblem | 151 | ||
| I. Einleitung | 151 | ||
| 1. Prüfungsgegenstand | 151 | ||
| 2. Prüfungsumfang | 151 | ||
| II. Verletzung der Menschenwürde? | 152 | ||
| 1. Einleitung | 152 | ||
| a) Denkbare Berührungen der Menschenwürde | 152 | ||
| b) Stellenwert des Art. 1 Abs. 1 GG im Verfassungsgefüge | 153 | ||
| c) Rechtsprechung des BVerfG zum „verfassungswidrigen Verfassungsrecht“ | 154 | ||
| 2. Schutzbereich – Begriff der Menschenwürde | 154 | ||
| 3. Ansatzpunkte für eine Menschenwürdeverletzung | 156 | ||
| a) Lebensbedrohende Maßnahmen | 157 | ||
| b) Schikanöses Verhalten | 158 | ||
| c) Verstöße gegen die sexuelle Selbstbestimmung | 159 | ||
| d) Ehrverletzende Maßnahmen | 159 | ||
| e) Zusammenfassung | 160 | ||
| 4. Schutzpflicht des Gesetzgebers | 161 | ||
| a) Wehrstrafrecht – §§ 30, 31 WStG | 162 | ||
| b) Institutionelle Sicherungen | 162 | ||
| aa) Insbesondere: Der Wehrbeauftragte | 163 | ||
| c) Prinzip der „Inneren Führung“ | 163 | ||
| d) Zwischenergebnis | 165 | ||
| 5. Ergebnis | 165 | ||
| III. Grundrecht auf Leben und körperliche Unversehrtheit (Art. 2 Abs. 2, 1 GG) | 165 | ||
| 1. Einleitung | 165 | ||
| 2. Recht auf Leben | 166 | ||
| a) Schutzbereich | 166 | ||
| aa) Ausschluss des Schutzbereichs beim Militärdienst | 168 | ||
| bb) Einschränkung des Schutzbereichs | 169 | ||
| b) Eingriff | 171 | ||
| aa) Eingriff durch die öffentliche Gewalt – Finalität und Unmittelbarkeit | 172 | ||
| (1) Finalitätskriterium | 173 | ||
| (2) Unmittelbarkeitskriterium | 174 | ||
| bb) Lebensgefährdung als Eingriff | 175 | ||
| (1) Ansicht der Rechtsprechung | 176 | ||
| (2) Auffassungen in der Literatur | 176 | ||
| (3) Eigene Auffassung | 177 | ||
| c) Ergebnis | 178 | ||
| 3. Recht auf körperliche Unversehrtheit | 178 | ||
| a) Schutzbereich | 178 | ||
| b) Eingriff | 179 | ||
| aa) Eingriffe aufgrund des SG | 179 | ||
| bb) Eingriffe aufgrund des WPflG | 180 | ||
| c) Ergebnis | 181 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 181 | ||
| IV. Weitere Freiheitsrechte | 181 | ||
| 1. Persönliche Freiheit (Art. 2 Abs. 2 S. 2 GG) | 181 | ||
| a) Schutzbereich | 181 | ||
| b) Eingriff | 183 | ||
| c) Ergebnis | 184 | ||
| 2. Glaubens- und Gewissensfreiheit (Art. 4 GG) | 184 | ||
| a) Schutzbereich | 184 | ||
| b) Gesetzliche Vorkehrungen | 185 | ||
| aa) Nach dem WPflG | 185 | ||
| bb) Nach dem SG | 186 | ||
| c) Insbesondere: Das Recht auf Kriegsdienstverweigerung | 187 | ||
| d) Zusammenfassung | 188 | ||
| 3. Meinungsfreiheit (Art. 5 Abs. 1 S. 1 1. Halbsatz GG) | 188 | ||
| a) Schutzbereich | 188 | ||
| b) Eingriff | 188 | ||
| c) Besondere Grundrechtsschranke: Art. 17a Abs. 1 GG – Zitiergebot | 190 | ||
| aa) Dogmatische Einordnung des Art. 17a Abs. 1 GG | 190 | ||
| bb) Erfüllung des Zitiergebots (Art. 19 Abs. 1 Satz 2 GG) | 192 | ||
| d) Ergebnis | 193 | ||
| 4. Schutz von Ehe und Familie (Art. 6 Abs. 1 GG) | 193 | ||
| a) Schutzbereich | 193 | ||
| b) Eingriff | 194 | ||
| c) Ergebnis | 195 | ||
| 5. Versammlungsfreiheit (Art. 8 Abs. 1 GG) | 195 | ||
| a) Schutzbereich | 195 | ||
| b) Eingriff | 195 | ||
| c) Ergebnis | 196 | ||
| 6. Vereinigungsfreiheit (Art. 9 Abs. 1 GG) | 196 | ||
| a) Schutzbereich | 196 | ||
| b) Eingriff | 196 | ||
| c) Ergebnis | 197 | ||
| 7. Freizügigkeit (Art. 11 Abs. 1 GG) | 197 | ||
| a) Schutzbereich | 197 | ||
| b) Eingriff | 197 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Art. 17a Abs. 2 GG | 197 | ||
| bb) Insbesondere: § 18 SG | 198 | ||
| cc) Weitere Eingriffe durch das WPflG | 200 | ||
| c) Ergebnis | 200 | ||
| 8. Berufsfreiheit (Art. 12 Abs. 1 GG) | 200 | ||
| a) Schutzbereich | 200 | ||
| b) Eingriff | 201 | ||
| c) Art. 12a GG als Spezialregelung gegenüber Art. 12 GG | 202 | ||
| d) Besondere Wehrdienstausnahmen seit dem 2. ZDGÄndG | 204 | ||
| e) Ergebnis | 206 | ||
| 9. Unverletzlichkeit der Wohnung (Art. 13 Abs. 1 GG) | 207 | ||
| a) Schutzbereich | 207 | ||
| b) Eingriff | 207 | ||
| c) Ergebnis | 208 | ||
| 10. Petitionsrecht (Art. 17 Abs. 1 GG) | 208 | ||
| a) Schutzbereich | 208 | ||
| b) Eingriff | 209 | ||
| c) Besonderheit: Eingaben an den Wehrbeauftragten des Bundestages | 210 | ||
| d) Ergebnis | 210 | ||
| 11. Allgemeine Handlungsfreiheit (Art. 2 Abs. 1 GG) | 211 | ||
| 12. Fazit | 211 | ||
| V. Rechtfertigung des Eingriffs | 212 | ||
| 1. Einleitung | 212 | ||
| 2. Kein Bezug auf einzelne Grundrechte | 212 | ||
| 3. Vereinfachte Rechtfertigung durch Grundpflichtenstatus der Wehrpflicht? | 213 | ||
| a) Grundpflichten im Grundgesetz | 213 | ||
| aa) Bejahung | 213 | ||
| bb) Ablehnung | 216 | ||
| cc) Eigene Ansicht | 217 | ||
| (1) Der Begriff Grundpflichten und ihr Verhältnis zu den Grundrechten | 217 | ||
| (a) Enge Grundpflichtendefinition | 217 | ||
| (b) Weite Grundpflichtendefinition | 217 | ||
| (c) Diskussion | 218 | ||
| (d) Ergebnis | 225 | ||
| (2) Denkbare Grundpflichten im Einzelnen | 225 | ||
| (a) Wortlaut und Systematik der Bestimmungen im Grundgesetz | 226 | ||
| (aa) Art. 6 Abs. 2 S. 1 GG | 226 | ||
| (bb) Artt. 14 Abs. 2 und 15 GG | 228 | ||
| (cc) Art. 26 Abs. 1 GG | 229 | ||
| (b) Anmerkungen zum historischen Begründungsansatz | 230 | ||
| (c) Abschließende Bewertung | 231 | ||
| (3) Insbesondere: Die Wehrpflicht als Grundpflicht | 233 | ||
| b) Dogmatische Einordnung des Art. 12a GG | 234 | ||
| 4. Die Wehrpflicht als entgegenstehendes Verfassungsgebot | 236 | ||
| 5. Grundrechtsschranken | 237 | ||
| a) Einschränkungsmöglichkeiten bei den betroffenen Grundrechten | 237 | ||
| b) Garantie des Wesensgehalts (Art. 19 Abs. 2 GG) | 237 | ||
| c) Zwischenergebnis | 239 | ||
| 6. Verhältnismäßigkeitsprinzip | 239 | ||
| a) Problematik | 240 | ||
| aa) Unanwendbarkeit des Verhältnismäßigkeitsprinzips | 240 | ||
| bb) Unveränderte Anwendbarkeit | 240 | ||
| cc) Eigene Ansicht | 241 | ||
| b) Verfassungsrechtlicher Prüfungsmaßstab | 242 | ||
| aa) Tatsachenermittlung | 242 | ||
| bb) Überprüfung von Prognoseentscheidungen | 244 | ||
| c) Einzelne Elemente des Verhältnismäßigkeitsprinzips | 248 | ||
| aa) Legitime Zwecksetzung | 249 | ||
| (1) Hauptzweck: Funktionsfähige Landes- und Bündnisverteidigung | 249 | ||
| (a) Verortung und Begriff der Landesverteidigung im GG | 249 | ||
| (b) Bündnisverteidigung | 251 | ||
| (c) Auswirkungen neuer sicherheitspolitischer Konzeptionen – Verhältnis von Art. 24 Abs. 2 zu Art. 87a GG | 252 | ||
| (aa) Die Somalia-Entscheidung (BVerfGE 90, 286) | 252 | ||
| (bb) Folgerungen für die Zwecksetzung der Wehrpflicht | 254 | ||
| (d) Einsatz der Bundeswehr im Inneren | 258 | ||
| (2) Nebenzweck: Kontrolle und soziale Integration der Streitkräfte | 260 | ||
| (a) Elemente der Kontrolle über die Streitkräfte | 261 | ||
| (aa) Parlamentarische Kontrolle | 261 | ||
| (bb) Exekutive Kontrolle | 262 | ||
| (cc) Justitielle Kontrolle | 262 | ||
| (b) Repräsentation der Bevölkerung | 263 | ||
| (3) Nebenzweck: Einübung staatsbürgerlicher Gesinnung – Erziehungsfunktion der Streitkräfte („Schule der Nation“)? | 263 | ||
| (4) Nebenzweck: Entlastung des Staatshaushalts | 265 | ||
| (a) Entscheidungen des BVerfG zur „Feuerwehrdienstpflicht“ | 266 | ||
| (b) Problematik einer Naturalleistungspflicht als verfassungswidrige „Sondersteuer“ | 266 | ||
| (aa) Steuerstaatlichkeit | 267 | ||
| (bb) Naturalleistungspflichten | 268 | ||
| (α) Vergleichbarkeit von Geld- und Naturalleistungspflichten am Beispiel der Wehrpflicht | 268 | ||
| (β) Anwendung der Kriterien auf die Wehrpflicht | 269 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 271 | ||
| (d) Exkurs: Das Kostenargument als unergiebiger Diskussionsgegenstand | 271 | ||
| (5) Nebenzweck: Funktionsfähigkeit des Sozialsystems durch Bereitstellung von Zivildienstleistenden | 277 | ||
| (a) Bedeutung des Einsatzes von Zivildienstleistenden für das Sozialsystem | 277 | ||
| (b) Sozialstaatsgebot als Eingriffsgrundlage? | 279 | ||
| (6) Zusammenfassung | 281 | ||
| bb) Eignung | 281 | ||
| (1) Hinsichtlich des Hauptzwecks | 281 | ||
| (2) Hinsichtlich des Zweckkomplexes „Kontrolle und Integration“ | 282 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 283 | ||
| cc) Erforderlichkeit | 283 | ||
| (1) Entbehrlichkeit der Erforderlichkeitsprüfung? | 284 | ||
| (a) Wehrpflicht als Verfassungsprinzip? | 284 | ||
| (b) Erkennbar bessere Eignung einer Wehrpflichtarmee? | 284 | ||
| (2) Erforderlichkeit der Wehrpflicht zur Gewährleistung der Landes- und Bündnisverteidigung | 285 | ||
| (a) Bedrohungsszenarien | 285 | ||
| (aa) Konventioneller Angriff auf das deutsche Staatsgebiet/NATO-Bündnisgebiet | 285 | ||
| (bb) Ausstrahlende Regionalkonflikte | 287 | ||
| (cc) Formen der Asymmetrischen Kriegsführung (Terrorismus) | 288 | ||
| (dd) Weitere Bedrohungsmuster | 290 | ||
| (b) Auswirkungen auf die Anforderungen an das Militär | 290 | ||
| (aa) Anzahl und Ausbildung der Soldaten | 290 | ||
| (α) Inter- und supranationale Ansätze (NATO und EU) | 291 | ||
| (β) Nationale Ansätze | 293 | ||
| (bb) Rüstung | 295 | ||
| (c) Entwicklungen in den Nachbarstaaten | 296 | ||
| (aa) Belgien | 296 | ||
| (bb) Niederlande | 297 | ||
| (cc) Österreich | 298 | ||
| (dd) Frankreich | 299 | ||
| (ee) Polen | 300 | ||
| (d) Zusammenfassung | 300 | ||
| (e) Ergebnis | 303 | ||
| (3) Erforderlichkeit der Wehrpflicht zur politischen und gesellschaftlichen Kontrolle der Streitkräfte | 304 | ||
| (4) Fazit | 304 | ||
| dd) Angemessenheit | 305 | ||
| (1) Bestimmung der abzuwägenden Güter und Interessen | 306 | ||
| (2) Gewicht der Güter und Interessen | 306 | ||
| (3) Eingriffsintensität und Förderung des Zwecks | 306 | ||
| (4) Abwägung | 307 | ||
| (5) Ergebnis | 308 | ||
| 7. Ergebnis | 309 | ||
| Drittes Kapitel: Die Wehrpflicht als Gleichheitsproblem | 310 | ||
| I. Einleitung | 310 | ||
| 1. Zusammenhang von Gleichheitssatz und allgemeiner Wehrpflicht | 310 | ||
| 2. Problemkreise für die Anwendung des Gleichheitssatzes | 310 | ||
| II. Die Wehrpflicht und der Allgemeine Gleichheitssatz (Art. 3 Abs. 1 GG) | 311 | ||
| 1. Bedeutung des allgemeinen Gleichheitssatzes | 311 | ||
| a) Was besagt der allgemeine Gleichheitssatz? | 311 | ||
| aa) Der Gleichheitssatz als Willkürverbot | 312 | ||
| bb) Der Gleichheitssatz als Objektivitätsgebot | 313 | ||
| cc) Die „Neue Formel“ | 313 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 314 | ||
| b) Das Gebot der Wehrgerechtigkeit | 314 | ||
| aa) Inhalt | 314 | ||
| bb) Prüfungsdichte | 315 | ||
| (1) Annäherung an Art. 3 Abs. 3 S. 1 GG | 315 | ||
| (2) Einfluss auf das Differenzierungskriterium | 317 | ||
| (3) Erschwerung des Gebrauchs von Freiheitsrechten | 317 | ||
| (4) Eigenart des Sachzusammenhangs | 317 | ||
| cc) Ergebnis | 318 | ||
| 2. Problem der Einberufungslücken | 319 | ||
| a) Verfügbare Wehrpflichtige und verfügbare Planstellen | 319 | ||
| b) Wehrdienstunfähigkeit, Wehrdienstausnahmen und Kriegsdienstverweigerung | 320 | ||
| aa) Unterschleif bei Erfassung und Musterung | 320 | ||
| bb) Veränderung der Jahrgangsstärke | 321 | ||
| cc) Wehrdienstunfähigkeit | 321 | ||
| dd) Wehrdienstausnahmen | 324 | ||
| ee) Kriegsdienstverweigerung | 327 | ||
| ff) Zusammenfassung | 328 | ||
| 3. Die Entscheidung des VG Köln vom 21. April 2004 | 330 | ||
| a) Ausgangsfall „Pohlmann“ | 330 | ||
| b) Entscheidende Erwägungen des VG | 330 | ||
| c) Würdigung | 330 | ||
| aa) Entscheidungsmaßstab des VG Köln | 331 | ||
| bb) Subjektives Recht auf willkürfreie Entscheidung im Bereich des Wehrpflichtrechts | 331 | ||
| cc) Zusammenfassung | 332 | ||
| 4. Das Urteil des BVerwG vom 19. Januar 2005 | 332 | ||
| a) Entscheidende Erwägungen des BVerwG | 333 | ||
| b) Willkürformel | 333 | ||
| c) Die Wehrgerechtigkeit und der Gedanke der Lastengleichheit | 333 | ||
| d) Entscheidungsspielraum des Gesetzgebers | 334 | ||
| e) Würdigung | 335 | ||
| 5. Eigene Ansicht | 337 | ||
| a) Rückgriff auf die Anmerkung zu den Entscheidungen | 337 | ||
| b) Maßstab für „Wehrgerechtigkeit“ | 338 | ||
| aa) In Bezug auf alle Wehrpflichtigen | 339 | ||
| bb) In Bezug auf alle Wehrdienstfähigen | 342 | ||
| cc) In Bezug auf alle Wehrdienstfähigen, die weder einem Ausnahmetatbestand unterfallen noch als Kriegsdienstverweigerer anerkannt sind | 343 | ||
| dd) Ergebnis | 345 | ||
| c) Zurechenbarkeit | 346 | ||
| d) Rechtsfolge eines Verstoßes gegen Art. 3 Abs. 1 GG | 346 | ||
| 6. Zusammenfassung | 347 | ||
| III. Die Wehrpflicht und die Gleichberechtigung der Geschlechter | 348 | ||
| 1. Einführung | 348 | ||
| 2. Bedeutung des Art. 3 Abs. 2 und 3 GG | 349 | ||
| a) Materieller Gehalt | 350 | ||
| aa) Einheitlicher Schutzbereich – Diskriminierungsverbot | 350 | ||
| bb) Differenzierende Ansichten | 350 | ||
| cc) Eigene Auffassung | 351 | ||
| dd) Ergebnis | 353 | ||
| b) Schutzbereiche bei Diskriminierungsverboten? | 354 | ||
| c) Art. 3 Abs. 2 und 3 GG als Ausprägung des Demokratieprinzips? | 355 | ||
| d) Art. 3 Abs. 2 und Abs. 3 GG als Ausprägung des Menschenwürdegedankens? | 356 | ||
| 3. Art. 12a Abs. 1 i.V.m. Art. 12a Abs. 4 S. 2 GG als verdrängende Sonderregelung? | 357 | ||
| a) Wortlaut | 358 | ||
| b) Systematik | 359 | ||
| c) Entstehungsgeschichte | 360 | ||
| d) Teleologie | 361 | ||
| e) Zusammenfassung | 363 | ||
| 4. Verhältnismäßigkeit von §§ 3, 1 WPflG | 363 | ||
| a) Prüfungsmaßstab | 363 | ||
| b) Legitimer Zweck | 364 | ||
| c) Eignung | 364 | ||
| aa) Biologische Unterscheidung | 364 | ||
| bb) Funktionelle Unterscheidung | 368 | ||
| cc) Kompensation für anderweitige Ungleichbehandlungen | 368 | ||
| (1) Durch Dienstverpflichtungen im Verteidigungsfall | 369 | ||
| (2) Für berufliche/allgemein gesellschaftliche Diskriminierungen | 369 | ||
| (3) Durch Gebärfähigkeit und Mutterfunktion von Frauen | 374 | ||
| d) Fazit | 376 | ||
| 5. Verstoß gegen Art. 3 Abs. 3 gleichzeitig als Verstoß gegen Art. 79 Abs. 3 GG? | 377 | ||
| a) Voraussetzungen des Art. 79 Abs. 3 GG | 377 | ||
| b) Mögliche Konflikte des Art. 12a Abs. 1 mit Art. 79 Abs. 3 GG | 378 | ||
| c) Auslegung des Art. 12a Abs. 1 in Bezug auf Art. 79 Abs. 3 GG | 378 | ||
| d) Ergebnis | 381 | ||
| 6. Zusammenfassung | 381 | ||
| IV. Europarechtliche Dimension des Gleichheitsproblems | 381 | ||
| 1. Anknüpfungspunkte im Europarecht | 381 | ||
| 2. Primärrechtliche Grundlagen | 382 | ||
| a) Art. 141 EGV | 383 | ||
| aa) Die Tätigkeit von Wehrpflichtigen als Beschäftigung im Sinne des Gemeinschaftsrechts | 384 | ||
| bb) Einwände gegen dieses Ergebnis – Begründung und Widerlegung | 387 | ||
| (1) Kompetenzproblem | 387 | ||
| (2) Charakter des Grundwehrdienstes als Pflichtdienst | 388 | ||
| (3) Militärische Tätigkeit als „Beruf“ | 389 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 391 | ||
| b) Art. 308 EGV | 392 | ||
| c) Umkehrschluss aus Artt. 296, 297 EGV | 393 | ||
| d) Querschnittskompetenz im Bereich der Sozialpolitik (Art. 3 Abs. 2 EGV) | 394 | ||
| e) Implied Powers/Effet Utile | 399 | ||
| f) Ergebnis | 400 | ||
| 3. Ausnahmetatbestände im Primärrecht | 400 | ||
| a) Im EG-Vertrag | 401 | ||
| b) Regelungen im Unionsvertrag (Artt. 11, 17 EUV) | 404 | ||
| c) Zwischenergebnis | 408 | ||
| 4. Sekundärrechtliche Grundlagen | 408 | ||
| a) Vorliegen einer Diskriminierung | 409 | ||
| aa) Unmittelbare Diskriminierung | 410 | ||
| bb) Mittelbare Diskriminierung | 410 | ||
| (1) Tatbestandseinschränkung | 411 | ||
| (a) Differenzierung zwischen Zweck und Auswirkung | 412 | ||
| (b) Erfordernis einer berufsregelnden Tendenz | 413 | ||
| (c) Ergebnis | 415 | ||
| (2) Ausnahmetatbestand im 2. Halbsatz des Art. 2 Abs. 2 Tiret 2 der Richtlinie | 415 | ||
| (3) Ergebnis | 415 | ||
| b) Ausnahmetatbestände (Art. 2 Abs. 6 bis 8) | 416 | ||
| aa) Geschlecht als wesentliche berufliche Anforderung (Art. 2 Abs. 6) | 416 | ||
| bb) Vorschriften zum Schutz der Frau (Art. 2 Abs. 7) | 418 | ||
| cc) Maßnahme zur Gewährleistung der Gleichstellung (Art. 2 Abs. 8) | 418 | ||
| c) Ergebnis | 419 | ||
| 6. Zusammenfassung | 419 | ||
| Zusammenfassende Thesen | 420 | ||
| Literaturverzeichnis | 428 | ||
| Anhang | 441 | ||
| Anhang 1 – Dauer des Grundwehrdienstes in der Bundesrepublik seit 1956 | 441 | ||
| Anhang 2 – Rekrutierungsformen in den Staaten der Welt | 442 | ||
| Anhang 3 - Berechnungen zur Ausschöpfung des Wehrpflichtigenpotentials | 451 | ||
| Sachwortverzeichnis | 454 |