Vermittelte Mehrheit

Björn Söntgerath

doi:10.3790/978-3-428-53175-2

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Söntgerath, B. (2010). Vermittelte Mehrheit. Eine systematische Untersuchung des Rechts der satzungsergänzenden Nebenverträge, Beteiligungsgesellschaften und Vertreterklauseln. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53175-2

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Vermittelte Mehrheit

Eine systematische Untersuchung des Rechts der satzungsergänzenden Nebenverträge, Beteiligungsgesellschaften und Vertreterklauseln

Söntgerath, Björn

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 233

(2010)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53175-2
978-3-428-13175-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53175-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 574
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Björn Söntgerath nimmt in der vorliegenden Arbeit eine systematische Untersuchung des Rechts der satzungsergänzenden Gesellschafterabsprachen, Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften vor. Durch den Abschluss dieser, auf eine Hauptgesellschaft (korporative Regelungsebene) bezogenen Vereinbarungen entsteht ein gesonderter Regelungskreis (sog. schuldrechtliche Ebene). Sie eröffnen den teilnehmenden Gesellschaftern die Möglichkeit einer Mediatisierung ihrer Rechte in der Hauptgesellschaft, insbesondere des Stimmrechts.

Tableauartig untersucht der Autor inwieweit wechselseitige Beeinflussungen zwischen korporativer und schuldrechtlicher Regelungsebene bei den verschiedenen Abreden - seien es omnilaterale oder fraktionierende - bestehen. Besonders interessant erscheinen in diesem Zusammenhang die Fälle, in denen korporative und schulrechtliche Regelungen in ein Spannungsverhältnis geraten. Den Widerstreit versucht der Autor anhand einer sog. Schnittmengenthese zu erklären und mittels einer Ausstrahlungswirkung des korporationsrechtlichen Regelungskreises auf die - in der Regelungshierarchie unterzuordnende - schuldrechtliche Ebene aufzulösen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsübersicht	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	28
§ 1 Einleitung	31
A. Untersuchungsgegenstand	31
I. Ausgangspunkt	31
II. Problemstellung	32
B. Gang der Untersuchung, Einschränkung des Themas, Terminologie	36
I. Gang der Untersuchung	36
1. Art der Beteiligung an der Hauptgesellschaft	39
a) Einfache nebenvertragliche Vereinbarung	39
b) Vertreterklausel	39
c) Beteiligungsgesellschaft	39
2. Unterscheidung nach dem personalen Umfang der nebenvertraglichen Abrede bzw. dem Teilnehmerkreis an der Beteiligungsgesellschaft	40
a) Omnilaterale Regelungen	40
b) Fraktionierende Abreden	40
c) Regelungen mit Dritteinfluss	41
d) Erforderlichkeit der Unterscheidung	41
II. Einschränkung des Themas	42
III. Terminologie	43
§ 2 Der satzungsergänzende Nebenvertrag im Allgemeinen	45
A. Grundlagen der Stimmbindungsabreden als Teil der sog. satzungsergänzenden Nebenverträge	45
I. Der „satzungsergänzende Nebenvertrag“	45
1. Begriffsbestimmung	45
2. Definition und Abgrenzung zu anderen gesellschaftsrechtlichen Regelungen	47
3. Einzelne Gegenstände nebenvertraglicher Regelungen	49
a) Stimmrechtsbindung/Stimmrechtspooling	49
b) Vorhand- und Vorkaufsrechte; Übertragbarkeit des Geschäftsanteils	49
c) Vereinbarung einer gespaltenen Stimmabgabe	50
d) Informationsabreden	51
aa) GmbH	51
bb) Aktiengesellschaft	53
e) Vereinbarungen zur Festlegung der Geschäftspolitik und andere Beitragspflichten	54
f) Wirtschaftliches Engagement und Ermöglichung der Einflussnahme	54
g) Nachfolgeregelungen	55
h) Sonstige praxisrelevante Vertragsabreden	55
II. Begriff des Stimmrechts und Arten der Stimmrechtsbindungsverträge	57
1. Das Stimmrecht	57
2. Die Stimmbindung	57
a) Eigenschaften des „einfachen“ Stimmbindungsvertrags	57
aa) Gegenstand der Stimmbindung	58
bb) Inhalt der Stimmbindung	58
(1) Konkretisierte Stimmbindung	59
(2) Unkonkretisierte Stimmbindung	59
b) Zusätzliche Vereinbarung von Vertragsstrafen und Schadenersatzansprüchen	60
c) Weiteres Sicherungsinstrument: Vertreterklausel bzw. Konsortialleitungsklausel	61
d) Sonderform: „Unterpool“-Bildung	61
e) Sonderform: „Überbordende“ Stimmbindung	62
f) Sonderfall: Aufsichtsratsbesetzung	62
g) Sonderfall: Besetzung des Vorstands bzw. der Geschäftsführung	63
III. Motivationale Ziele, insbesondere von Stimmbindungsvereinbarungen	64
1. Machtkonzentration	64
2. Geheimhaltungsinteresse	64
3. Grundsatz: Einstimmigkeitsprinzip bei Änderung des Nebenvertrags	64
4. Formlose und damit flexible Abschluss- und Änderungsmöglichkeit	65
IV. Praxisrelevanz der satzungsergänzenden Nebenverträge	65
V. Phänomen der „Doppelgesellschaft“	67
B. Entstehung, Änderung und Beendigung von Nebenverträgen, Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften	69
I. Entstehung	69
1. Vertragsschluss	69
a) Einfacher satzungsergänzender Nebenvertrag und Konsortium (Innen-BGB-Gesellschaft)	69
aa) Einfacher satzungsergänzender Nebenvertrag	69
bb) BGB-Gesellschaft ohne Gesamthandsvermögen (sog. Konsortium oder Konsortialgesellschaft)	70
cc) Keine besondere Gesellschaftsform sui generis des Konsortiums	71
b) Vertreterklausel	72
aa) Rechtsgeschäftliche Vertreterklausel (auch Konsortialleitungsklausel)	73
bb) Statutarische Vertreterklausel – obligatorische Gruppenvertretung	74
c) Beteiligungsgesellschaft i. S. e. anteilshaltenden Gesellschaft	75
aa) Beurteilung nach der Rechtsform der Hauptgesellschaft: Lässt die Rechtsform der Hauptgesellschaft die Übertragung der Beteiligung in eine Beteiligungsgesellschaft zu?	77
(1) Aktiengesellschaft – Übertragung der Aktien	77
(2) GmbH-Geschäftsanteile	78
(3) Verein	79
(4) Personengesellschaften	79
(5) Schwerpunktbildung bei der folgenden Betrachtung	80
bb) Beurteilung nach der Rechtsform der Beteiligungsgesellschaft: In welcher Rechtsform kann die Beteiligungsgesellschaft errichtet werden?	81
(1) Außen-BGB-Gesellschaft als Beteiligungsgesellschaft	81
(2) OHG/KG als Beteiligungsgesellschaft – § 105 Abs. 2 HGB n. F.	83
(3) Verein als Beteiligungsgesellschaft	83
(4) GmbH als Beteiligungsgesellschaft	87
(5) AG als Beteiligungsgesellschaft	87
2. Formanforderungen	88
a) Einfacher Nebenvertrag bzw. Konsortialgesellschaft	88
aa) Einfacher Nebenvertrag	88
(1) Grundsatz der Formfreiheit und Ausdrücklichkeitserfordernis?	88
(2) Statutarische Formvorgaben	89
bb) Konsortium	91
(1) Keine allgemeine Übertragung des Formerfordernisses der Hauptgesellschaft	91
(2) Formpflicht im Übrigen?	92
b) Vertreterklausel	94
aa) Vertreterklausel im Neben- bzw. Konsortialvertrag (sog. Konsortialleitungsklausel)	94
bb) Statutarische Vertreterklausel	95
c) Beteiligungsgesellschaft	95
3. Offenlegungs- und Informationspflichten	96
a) Keine Offenlegungspflichten nach geltendem Recht	96
b) Gesellschaftsrechtliche Informationspflichten und Auskunftsansprüche	98
aa) Gesellschaft	98
(1) Auskunftsanspruch nach § 242 BGB	99
(2) Auskunftsanspruch aus gesellschaftsrechtlicher Treuepflicht	100
(3) Stellungnahme	101
(4) Ansprüche der Hauptgesellschaft bei Vertreterklausel/Konsortialleitungsklausel und Beteiligungsgesellschaft	101
bb) Unbeteiligte Mitgesellschafter der Hauptgesellschaft	102
cc) Gesellschaftsgläubiger	105
dd) Anteilserwerber	107
(1) Erwerb eines belasteten Anteils	107
(2) Erwerb eines unbelasteten Anteils bei sonst bestehender fraktionierender Absprache innerhalb der Hauptgesellschaft	109
II. Änderung	111
1. Abänderung inhaltlicher Regelungen	111
a) Einfacher Nebenvertrag; Konsortium	111
b) Vertreterklausel	112
c) Beteiligungsgesellschaft	112
2. Änderungen der Vertragsparteien und Rechtsnachfolge	113
a) Einzelrechtsnachfolge bei einfachem Nebenvertrag	114
aa) Grundsatz: Kein Übergang der durch Gesellschafterabsprachen getroffenen Pflichten	114
bb) Strategien rechtsgeschäftlicher Herbeiführung einer Bindung des Erwerbers	115
(1) Schuldübernahme und Schuldbeitritt	115
(2) Vertragsübernahme	117
cc) Vertragliche Regelung zur Übertragung der schuldrechtlichen Bindung	117
(1) Regelungen in der Gesellschaftervereinbarung?	117
(2) Statutarische Vinkulierung als Sicherungsmittel	118
(3) Sonderfall: Statutarisch begründete Akzessorietät	118
dd) Konkludenter Beitritt zur Gesellschafterabsprache?	119
(1) Mindermeinung: Bloße Kenntnis der Existenz ausreichend	120
(2) Herrschende Meinung: Reine Kenntnis nicht ausreichend	120
(3) Stellungnahme	121
ee) Rechtsfolgen einer fehlenden Erstreckung der Bindung	123
(1) Grundsatz: Schadenersatzpflicht, § 280 BGB	123
(2) Bedingung, § 158 Abs. 1 BGB	124
(3) Einheitliches Rechtsgeschäft, § 139 BGB	124
(4) Störung der Geschäftsgrundlage, § 313 BGB	125
(5) Sonderkonstellation: Umgehung	126
b) Einzelrechtsnachfolge bei einem Konsortium	126
c) Einzelrechtsnachfolge bei Errichtung einer Beteiligungsgesellschaft	129
d) Gesamtrechtsnachfolge; Vererbung des Hauptgesellschaftsanteils	130
e) Gesamtrechtsnachfolge bei Bildung eines Konsortiums	130
f) Gesamtrechtsnachfolge bei Bildung einer Beteiligungsgesellschaft	132
III. Dauer und Beendigung	133
1. Dauer	133
2. Beendigung	133
a) Einfacher Nebenvertrag	133
b) Konsortialgesellschaft	134
aa) Konsortium auf unbestimmte Zeit	135
bb) Konsortium auf bestimmte Zeit	136
cc) Angleichung an die Vertragsdauer der Hauptgesellschaft	138
dd) Abfindungsansprüche bei Vereinbarung von Andienungspflichten	139
c) Beteiligungsgesellschaft	144
3. Beendigung durch Ausschluss eines Gesellschafters	144
4. Beendigung durch Zweckerreichung	145
5. Folgen des Austritts einzelner Vertragspartner	146
a) Folgen für die als BGB-Gesellschaft errichtete Konsortial- bzw. Beteiligungsgesellschaft	146
b) Folgen für die Mitgliedschaft des Ausscheidenden in der Hauptgesellschaft	147
C. Zusammenfassung	148
§ 3 Grundsätzliche Zulässigkeit und Wirksamkeit	151
A. Einfacher Nebenvertrag; Konsortialgesellschaftsvertrag unter besonderer Berücksichtigung der Stimmbindungsvereinbarungen	151
I. Rechtsentwicklung	151
II. Derzeitiger Stand	154
III. Grundsätzliche Zulässigkeit einer Stimmbindung gegenüber (Mit-)Gesellschaftern	156
IV. Zulässigkeit von Stimmbindungsvereinbarungen gegenüber Nichtgesellschaftern umstritten	156
1. Bislang h. M.: Stimmbindung gegenüber Dritten grundsätzlich ebenfalls zulässig	157
2. M. M.: Stimmbindung gegenüber Dritten generell bzw. in Bezug auf Satzungsänderungen unzulässig	157
a) Verstoß gegen das Abspaltungsverbot	158
b) Treuepflicht	159
c) Verbandsautonomie	159
3. Stellungnahme	160
4. Ausnahmen von der Unzulässigkeit einer Stimmbindung mit Nichtgesellschaftern	165
a) Konkretisierte Stimmbindung?	165
b) Nebenpflicht eines Rechtsgeschäfts zwischen Gesellschafter und Drittem – Erwerber des Geschäftsanteils	166
c) Besonderes Rechtsverhältnis zwischen Gesellschafter und Drittem	167
aa) Treuhand	167
bb) Unterbeteiligung	169
cc) Nießbrauch und Pfandrecht	170
d) Zusammenfassung	171
B. Vertreterklausel	172
C. Beteiligungsgesellschaft	173
D. Grundsätzliche Zulässigkeit von gesellschaftsvertraglichen Nebenabreden, Konsortien und der Bildung von Beteiligungsgesellschaften unter dem Gesichtspunkt der allgemeinen Treuepflicht?	174
§ 4 Anerkannte Zulässigkeitsschranken von satzungsergänzenden Nebenabreden, insb. Konsortien, sowie von Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften	177
A. Allgemeine Grenzen der Zulässigkeit	178
I. Verstoß gegen ein gesetzliches Verbot (§ 134 BGB)	178
II. Sittenwidrigkeit (§ 138 BGB)	179
III. Unmöglichkeit der Leistung (§ 306 BGB a. F. – § 311a BGB n. F.)	182
IV. Vertrag zu Lasten Dritter	184
1. Nebenverträge	184
2. Vertreterklausel	184
V. Treuepflicht als Zulässigkeitsgrenze	186
1. H. M.: Treupflichtwidrige Absprachen unwirksam – sog. Komplementaritätsprinzip	186
2. M. M.: Keine Komplementarität bei Eingehung kollidierender Verpflichtungen	188
3. Stellungnahme	190
VI. Das Gesellschaftsstatut als Zulässigkeitsgrenze	193
1. Verbot von Nebenabreden durch das Statut, insbesondere Stimmbindungsverbote	194
a) Unzulässigkeit einer Verbotsregelung im Aktienrecht	194
b) Zulässigkeit einer Verbotsregelung im Übrigen	195
aa) Mindermeinung: Verbotsregelung auch bei anderen Gesellschaftsformen nicht möglich	195
bb) Stellungnahme	196
cc) H. M.: Zulässigkeit einer Verbotsklausel bei der GmbH	197
dd) Stellungnahme	198
ee) Übrige Gesellschaftsformen	199
ff) Vertretungsverbot bedingt zugleich Verbot einer Stimmbindung	199
c) Wirkung der Verbotsklausel	200
aa) Rechtsfolgen hinsichtlich Neben- bzw. Konsortialvertrag	200
(1) Überwiegende Auffassung: Keine absolute Wirkung	200
(2) Andere Ansicht: Unwirksamkeit	200
(3) Differenzierende Lösung	201
(4) Stellungnahme	201
bb) Auswirkung auf die abgegebene Stimme	203
2. Unwirksamkeitsklauseln	203
3. Vinkulierung der Geschäftsanteile – Verbot der Bildung einer Beteiligungsgesellschaft?	204
B. Zulässigkeitsschranken für bestimmte Regelungsgegenstände	205
I. Stimmbindungsabsprachen	205
1. Kartellverbot	205
2. Abspaltungsverbot	205
a) Stimmbindungsvertrag	206
b) Vertreterklausel	207
3. Verbot des Stimmenkaufs	208
4. Stimmbindung zugunsten der Geschäftsführung bzw. des Vorstands	210
a) Inhalt und Zweck des § 136 Abs. 2 AktG	210
b) Auslegung des § 136 Abs. 2 AktG	211
aa) Differenzierung nach Konsortialvertragstypen?	211
bb) Bindung gegenüber einzelnen Mitgliedern	213
cc) Mehrheit von Verwaltungsmitgliedern im Konsortium	214
(1) Die verschiedenen Meinungen in der Literatur	214
(2) Stellungnahme	215
dd) Letztentscheidungsbefugnis eines Verwaltungsmitglieds im Konsortium	216
ee) Entscheidung bei Pattsituationen	216
c) Analoge Anwendung des § 136 Abs. 2 AktG bei anderen Gesellschaftsformen	217
aa) GmbH	217
bb) Sonstige Gesellschaftsformen	221
5. Umgehung von Stimmverboten	221
a) Gesetzlich geregelte Stimmverbote – Inhalt und Zweck	221
b) Tatbestandliche Voraussetzungen einer Umgehung des Stimmverbots	223
aa) Grundsatz	223
bb) Grenzen des Verbots der Umgehung	223
(1) Persönlicher Geltungsbereich – nahestehende Personen	224
(2) Weisungsgebundenheit	224
(3) Gekoppelte Stimmbindung	225
cc) Rechtsfolge der Umgehung des Stimmverbots	225
c) Sonderfall: Konsortium bzw. Beteiligungsgesellschaft und Befangenheit einzelner Konsorten bzw. Beteiligungsgesellschafter	225
aa) Grundsatz	226
bb) Beteiligungsgesellschaft – Befangenheit eines Beteiligungsgesellschafters	226
cc) Konsortialgesellschaft – Befangenheit eines Konsorten; maßgeblicher Einfluss	229
dd) Rechtsfolgen für die Abstimmung im Konsortium	231
6. Umgehung von statutarischen Stimmrechtsbeschränkungen und Vinkulierungsbestimmungen	232
a) Umgehung statutarischer Stimmrechtsbeschränkungen	233
b) Umgehung einer Vinkulierung der Geschäftsanteile bzw. der (Namens-)Aktien	234
II. Personal- und Geschäftspolitik	234
1. Gewinnverteilungsregelungen im satzungsergänzenden Nebenvertrag	237
2. Vereinbarungen zur Geschäfts- und Personalpolitik	238
a) Geschäftspolitik	238
aa) Aktiengesellschaft	238
bb) GmbH	238
b) Personalpolitik	239
aa) Aktiengesellschaft	239
bb) GmbH	241
3. Zusätzliche Kontroll- und Informationsrechte	243
a) GmbH	243
b) Aktiengesellschaft	244
III. Sonstige Nebenleistungspflichten	245
1. § 54 AktG und außerstatutarische Zusatzpflichten für Aktionäre	246
2. Begründung von Nebenleistungspflichten bei der GmbH nur aufgrund einer (exklusiven) Regelung „im Gesellschaftsvertrag“?	246
3. Typische Nebenleistungspflichten	249
a) Finanzierungspflichten	250
b) Wettbewerbsverbote	251
c) Vorkaufs-, Vorerwerbs- und Andienungspflichten	253
IV. Schiedsvereinbarungen	255
1. Formelle Zulässigkeit der Schiedsvereinbarungen	256
2. Materielle Zulässigkeit von Schiedsgerichtsvereinbarungen	256
§ 5 Rechtsfolgen von satzungsergänzenden Nebenvereinbarungen, Konsortien, Vertreterklauseln und der Bildung einer Beteiligungsgesellschaft sowie Fragen des Rechtsschutzes	258
A. Rechtsfolgen	258
I. Rechtsfolgen bei zulässiger Neben- oder Konsortialvereinbarung	258
1. Inhalt der Nebenvereinbarung maßgeblich	258
2. Auswirkungen auf die Stimmabgabe bei Vereinbarung einer Stimmbindung im Rahmen der Nebenabrede	259
3. Grundsatz der relativen Wirkung – Rein schuldrechtliche Bindung der partizipierenden Gesellschafter	259
4. Regelmäßig: Entstehung einer (Innen-)Gesellschaft bürgerlichen Rechts	261
5. Anfechtbarkeit des „fehlerhaften“ Hauptgesellschaftsbeschlusses (sog. „Kerbnägel“-Rechtsprechung)	261
6. Schadenersatzansprüche bei vertragswidriger Stimmabgabe	263
7. Vertragsstrafe	264
II. Rechtsfolgen zulässiger Vertreterklauseln	265
1. Ausübung der Mitgliedschaftsrechte allein durch den gemeinsamen Vertreter	265
2. Weisungsgebundenheit im Innenverhältnis – Auswirkungen auf das Außenverhältnis	265
3. Prozess der Willensbildung innerhalb der Gruppe	266
III. Rechtsfolgen bei zulässiger Bildung einer Beteiligungsgesellschaft	267
1. Regelmäßig Entstehung einer Außen-BGB-Gesellschaft und Übertragung der Hauptgesellschaftsanteile auf diese	267
2. Nur noch mittelbare Beteiligung der ehemaligen Hauptgesellschafter	267
3. Ausübung der Mitgliedschaftsrechte in der Hauptgesellschaft durch die Geschäftsführung der Beteiligungsgesellschaft	268
IV. Rechtsfolgen unzulässiger Neben- bzw. Konsortialvereinbarungen, Vertreterklauseln und Beteiligungsgesellschaften	268
1. (Teil-)Nichtigkeit	268
2. Folgen auf der korporativen Regelungsebene	270
3. Stimmbindung des unwirksamen Nebenvertrags?	271
a) Obligatorische Gruppenvertretung und Konsortialleitungsklauseln; Beteiligungsgesellschaft	271
b) Einfacher Nebenvertrag, Konsortium ohne Konsortialleitungsklausel	272
aa) Widerlegbare Vermutung der Stimmabgabe im Sinne des Nebenvertrags	273
bb) H. M.: Gänzliche Abstimmungsfreiheit	274
cc) Vermittelnde Auffassung: Differenzierung nach dem jeweiligen Nichtigkeitsgrund	275
dd) Stellungnahme	277
B. Gerichtlicher Rechtsschutz und zwangsweise Durchsetzbarkeit von gesellschaftsrechtlichen Nebenverträgen und Konsortialvereinbarungen, insb. Stimmbindungsabsprachen	280
I. Gerichtliches Verfahren – Klagbarkeit und Vollstreckbarkeit	281
1. Klagbarkeit	281
a) Rechtsentwicklung	281
b) Kritik an der früheren Auffassung	282
c) Heutige Rechtslage	283
2. Vollstreckbarkeit	284
a) Bedenken gegen die Vollstreckbarkeit von Stimmbindungen	284
b) Auffassung der Rechtsprechung und h. M.	286
c) Stellungnahme	287
3. Einschränkungen der Erfüllungsklage	291
a) § 50 GmbHG und § 122 Abs. 1 AktG	291
b) Beschlüsse mit drittschützender Wirkung	292
4. Vollstreckungsweg	295
II. Einstweiliger Rechtsschutz bei Nebenabreden, insbesondere Stimmbindungsverträgen	299
1. Stimmbindungsvereinbarungen und einstweiliger Rechtsschutz	300
a) Früher h. M.: Einstweilige Verfügung als Vorwegnahme der Hauptsache unzulässig	300
b) Differenzierende Auffassung: Unterscheidung nach dem Inhalt der Stimmbindungsabsprache	301
c) Im Vordringen befindliche Auffassung: Einstweilige Verfügung wegen höherrangigen Interesses an wirksamer Rechtsdurchsetzung ausnahmsweise zulässig	302
d) Vollstreckungsweg	304
2. Sonstige nebenvertragliche Verpflichtungen	305
3. Ergebnis	305
§ 6 Konzern- und kapitalmarktrechtliche Beurteilung des satzungsergänzenden Nebenvertrags, insbesondere von Stimmbindungs- und Konsortialverträgen	306
A. Konzernrechtliche Beurteilung	306
I. Überblick über die Bedeutung außerstatutarischer Nebenverträge für das Konzernrecht	306
II. Begründung einer Abhängigkeit	308
1. Erwerbsvorrechte, §§ 16 Abs. 1, 4 AktG	309
2. Stimmbindung; tatbestandliche Voraussetzungen einer Abhängigkeit gemäß § 17 Abs. 1 AktG	311
a) Grundsatz: Abgeleitete Stimmenmacht ausreichend, um Abhängigkeitsverhältnis zu begründen	312
b) Im Übrigen: Bei mehrfacher Abhängigkeit ist dauerhaft gesicherte Herrschaftsmacht erforderlich	313
aa) Vertragliche Koordination	314
bb) Rein faktische Koordination ausreichend?	316
3. Parteien des Abhängigkeitsverhältnisses	316
a) Fälle einfacher Abhängigkeit	317
aa) Der „dominierende“ Gesellschafter	317
bb) Die Konsortialgesellschaft selbst als herrschendes Unternehmen?	317
cc) Beteiligungsgesellschaft i. S. e. anteilshaltenden Außengesellschaft	319
b) Fälle mehrfacher Abhängigkeit	320
aa) Möglichkeit einer mehrfachen Abhängigkeit	320
bb) Problem: Gemischter Mitgliederkreis in der Konsortialgesellschaft?	321
cc) Unternehmenseigenschaft auch zu Lasten des dauernd überstimmten Konsorten?	323
III. Präventivschutz: Konzerneingangskontrolle als Zulässigkeitsgrenze für Stimmbindungsvereinbarungen	324
1. Allgemeines	324
a) Bestandsschutz des Konzernrechts bei Nebenabreden unzureichend	324
b) Konzernoffenheit der Aktiengesellschaften	325
2. Konzernbildungsprozess und Gesellschafterabsprachen	326
3. Statutarischer Präventivschutz	329
4. Gesetzlicher Präventivschutz bei Fehlen einer statutarischen Sicherung	331
a) Wettbewerbsverbot	331
b) Sonstige Unterlassungspflicht?	332
5. Informationsrechte und Mitteilungspflichten	333
a) Notwendigkeit	333
b) Rechtsgrundlagen und inhaltliche Ausgestaltung	334
c) Sanktion bei Verstößen gegen die Informations- und Mitteilungspflichten	336
IV. Sonstige konzernrechtliche Rechtsfolgen von Gesellschafterabsprachen	338
1. „Entherrschende Nebenverträge“	338
2. Legalisierung faktischer Konzernierung in einer Gesellschaftervereinbarung?	340
3. Sonstige Besonderheiten bei auf einer Nebenvereinbarung beruhender Konzernierung?	341
B. Kapitalmarktrechtliche Bedeutung	341
§ 7 Das Verhältnis zwischen korporativer und nebenvertraglicher bzw. konsortialer Ebene	343
A. Einleitung	343
B. Ausgangspunkt: Konflikt zwischen korporativen und nebenvertraglichen Regelungen – Schnittmengenthese	345
I. Konfliktsituation	345
II. Schnittmengenthese – Regelungskreise der Ebenen	346
1. Die unterschiedlichen Regelungskreise und Regelungsbereiche	346
2. Wechselwirkungen innerhalb der Schnittmenge – Unterscheidung zwischen tatsächlicher und rechtlicher Wechselwirkung	347
3. Gestaltungsvielfalt aufgrund der Variabilität von Nebenabreden und der Strukturvielfalt der Hauptgesellschaft	349
4. Konfliktpunkt: Das jeweils anwendbare Recht und die rechtliche Wirkung auf die verschiedenen Regelungsbereiche, insbesondere hinsichtlich des Schnittmengenbereichs	349
5. Absolute Konzepte zur Konfliktlösung – Totalverbot von Nebenabreden	351
III. Rechtsentwicklung der Diskussion nach Zulassung der Nebenabreden	352
C. Verhältnis der Regelungsbereiche bei omnilateralen Nebenverträgen in Kapitalgesellschaften	354
I. Die Trennungstheorie	354
1. Grundlage – Trennungsprinzip, § 13 Abs. 2 GmbHG und § 1 Abs. 1 S. 2 AktG	354
2. Die Trennungstheorie in Bezug auf Nebenabreden	355
a) Allgemeines	355
b) Unterschiede zwischen Satzungsregelungen und schuldrechtlichen Nebenabreden	356
aa) Ausgangspunkt: Rechtliche Verselbständigung des Statuts der Kapitalgesellschaften	356
bb) Notarielle Beurkundung und Eintragung im Handelsregister	356
cc) Änderungen des Statuts	356
dd) Auslegung statutarischer Regelungen	357
ee) Bindungswirkung des Statuts und der Nebenabreden	357
c) Verhältnis der Regelungsbereiche als entscheidende Fragestellung	358
d) Bedeutung und Rechtsnatur des Gesellschaftsstatuts als „Verfassung“ der Gesellschaft	359
aa) Regelungsbereiche des Statuts	359
(1) Organisationsgefüge	359
(2) Rechtsbeziehung zwischen Gesellschaft und Gesellschafter	360
(3) Rechtsbeziehungen unter den Gesellschaftern	361
bb) Das Statut nur eine allseitige Gesellschaftervereinbarung?	362
cc) Die Rechtsnatur des Statuts	363
e) Verhältnis von Statut und Gesellschaftervereinbarung	364
aa) Ausgangspunkt – Vertragsfreiheit zum Abschluss kollidierender Verpflichtungen?	364
bb) Das Statut als grundsätzlich ranghöhere Regelung	365
(1) Zielrichtung von Gesellschafterabsprachen – Bezugnahme auf die Hauptgesellschaft	366
(2) Möglichkeit eines statutarischen Verbots von Nebenverträgen bei der GmbH	367
(3) Wertungen des „satzungsdurchbrechenden Beschlusses“	368
(4) Wertung des § 243 Abs. 1 AktG im Aktienrecht	369
(5) Zwingende gesellschaftsrechtliche Normen	369
3. Zwischenergebnis und Folgerungen	370
a) Grundsätzlicher Vorrang der korporativen Ebene bei Kapitalgesellschaften	370
b) Rechtliche Ausstrahlungswirkung von der korporativen auf die nebenvertragliche Ebene	371
aa) Umgehungsschutz bei obligatorischen Satzungsbestandteilen	371
bb) Verstoß gegen eine fakultative Bestimmung im Gesellschaftsvertrag	372
cc) Sonstige Umgehung des Prioritätsgrundsatzes	373
c) „Ausstrahlungswirkungen“ im sonstigen Recht	373
d) Keine „rechtliche“ Ausstrahlungswirkung von der nebenvertraglichen Rechtssphäre auf die korporative Ebene	375
aa) Tatsächliche Rückwirkungen von der nebenvertraglichen auf die korporative Ebene	375
bb) Rechtliche Ausstrahlungswirkungen von der nebenvertraglichen auf die korporative Ebene	375
II. Das „neue“ Einheitsdenken – Theorie von der Verbandsordnung im weiteren Sinn	376
1. Allgemeines	376
2. Argumentationslast auf Seiten der Einheitstheorie	377
3. Das geltende Kapitalgesellschaftsrecht als Ansatzpunkt für das Einheitsdenken?	378
a) Stimmbindungsverträge	378
b) Vertreterklauseln und Nebenleistungspflichten in Gesellschafterabsprachen	379
c) Gesellschaftervereinbarungen im Lichte des Konzernrechts	381
d) Satzungsauslegung unter Berücksichtung von Gesellschaftervereinbarungen: Grundsatz objektive Auslegung – Sonderfall: Einreichung zum Register	382
e) Zwischenergebnis	386
f) Sonstige Anhaltspunkte für eine Einheitsbetrachtung: Konkretisierung der Treuepflicht durch Nebenabreden und „Kerbnägel“-Rechtsprechung als „rechtliche“ Ausstrahlung von der nebenvertraglichen auf die statutarische Ebene	387
aa) Konkretisierung der Treuepflicht durch omnilaterale Nebenabreden	387
(1) Meinungsstand	387
(2) Stellungnahme	390
(3) Ergebnis	393
bb) Beschlussanfechtung bei Verletzung omnilateraler Absprachen?	394
(1) Die Entwicklung der Rechtsprechung	394
(2) Kritik in der Literatur und Abkehr von der Kerbnägel-Rechtsprechung	399
(3) Mögliche Begründungsansätze	402
(a) Prozessökonomie	402
(b) Rechtsmissbrauchs- und Durchgriffsgesichtspunkte	406
(4) Ergebnis im Hinblick auf die Anfechtbarkeit von Gesellschafterbeschlüssen bei Verletzung einer allseitigen Nebenabrede	409
g) Endergebnis: Keine dogmatische Begründung für ein „rechtliches Hinüberwirken“ von der außerstatutarischen auf die korporative Ebene	409
III. Stellungnahme zum Streit zwischen Trennungs- und Einheitstheorie	410
IV. Gesamtergebnis im Hinblick auf omnilaterale Nebenabreden bei Kapitalgesellschaften	412
D. Verhältnis der Regelungsbereiche bei fraktionierenden Nebenverträgen bei Kapitalgesellschaften	413
I. Allgemeines – andere Zweckrichtung fraktionierender Nebenabreden	413
II. Rechtliche Rückwirkungen von der nebenvertraglichen auf die statutarische Regelungsebene	414
III. Problem: Rechtliche Rückwirkung (Ausstrahlungswirkung) von der statutarischen auf die nebenvertragliche Regelungsebene	415
IV. Problem: Mangelnde Kenntnis der nicht beteiligten Hauptgesellschafter über die Existenz einer Abrede	417
V. Ergebnis	419
E. Verhältnis der Regelungsebenen bei den Personengesellschaften	420
I. Geringe Relevanz der Nebenabreden bei Personengesellschaften	420
1. Rechtsnatur des Gesellschaftsvertrags bei den Personengesellschaften	421
2. Keine tiefgreifenden Unterschiede zwischen Gesellschaftsvertrag und Nebenabreden	422
II. Behandlung omnilateraler Abreden	422
1. Nebenabrede als (konkludente) Änderung des Gesellschaftsvertrags	422
2. Sonderproblem: Konstitutives Schriftformerfordernis	423
3. Nebenabrede als „Vertragsdurchbrechung“	424
III. Behandlung von Nebenabreden einer Gruppe der Personengesellschafter	425
IV. Ergebnis	425
F. Bildung einer Beteiligungsgesellschaft bei Kapitalgesellschaften – Mediatisierung	426
I. Allgemeines – Unterschiede zwischen Nebenabreden bzw. Konsortialgesellschaft und Beteiligungsgesellschaft	426
II. Betrachtung im Lichte der Schnittmengenthese – Bild der doppelten Schnittmengen	427
III. Verhältnis der Regelungskreise Hauptgesellschaft – Beteiligungsgesellschaft	428
1. Übertragung der oben gefundenen allgemeinen Wertungen	428
2. Bestätigung durch die Rechtslage bei der (fremdnützigen) Treuhand	430
IV. Zusammenfassung – Gleiche Wertungen wie zuvor	432
G. Gesamtergebnis	433
§ 8 Abstimmungsprobleme zwischen der Organisationsstruktur der Hauptgesellschaft und der nebenvertraglichen Ordnung – Parallelisierung der Regelungskreise bei Nebenvertrag, Konsortium und mediatisierter Mitgliedschaft	435
A. Einleitung	435
B. Übertragbarkeit des Gesellschaftsanteils – Vinkulierungsklauseln	436
I. Allgemeines	436
1. Vinkulierung im Kapitalgesellschaftsrecht – gesetzliche Konzeption im Personengesellschaftsrecht	436
2. Zweck der Vinkulierung	436
a) Schutz vor Überfremdung des Verbands	437
b) Erhaltung des innerverbandlichen Beteiligungsverhältnisses	437
c) Sicherung der Leistungsfähigkeit der Gesellschafter und der Erfüllung der persönlichen Pflichten	437
II. Umgehung von Vinkulierungsklauseln durch Stimmbindungsvereinbarungen in Nebenverträgen bzw. Konsortialgesellschaften	438
1. Ausgangssituation	438
2. Rechtliche Behandlung	439
a) Sittenwidrigkeit nach § 138 BGB bei dauernder Einflussnahme mittels Stimmbindungsvertrag	439
b) Behandlung als Umgehung der Vinkulierung	440
3. Bestätigung anhand der oben herausgearbeiteten Wertungen einer Ausstrahlungswirkung korporativer Grundwertungen	442
4. Ausnahmen	443
5. Ergebnis	444
III. Erstreckung von Vinkulierungsklauseln auf die Anteilsveräußerung bei Beteiligungsgesellschaften	445
1. Ausgangssituation	445
2. Rechtliche Behandlung	447
a) Keine Erstreckung der (hauptgesellschaftlichen) Vinkulierungsklausel auf die Ebene der Beteiligungsgesellschaft	447
b) Erstreckung der Vinkulierungsklausel auch auf Fälle eines Kontrollwechsels bei der Beteiligungsgesellschaft	448
c) Stellungnahme unter besonderer Berücksichtigung der hier entwickelten Ansätze	451
3. Ergebnis	453
IV. Gesamtergebnis	453
C. Abstimmung der Willensbildungsprozesse in Hauptgesellschaft und Nebenvertrag/Konsortium bzw. bei mediatisierter Mitgliedschaft	453
I. Problematik statutarischer Vertreterklauseln	454
1. Einführung	454
2. Einordnung des Rechtsverhältnisses und Willensbildung innerhalb der „Gruppe“	455
a) Erbengemeinschaft, §§ 2038 Abs. 2, 745 BGB	455
b) Klassifizierung als Summe der unverbundenen Gesellschaftsanteile	456
c) Überwiegende Meinung: BGB-Gesellschaft; Grundsatz: Einstimmigkeitsprinzip	456
d) Gemeinschaftsähnliche Sonderverbindung; analoge Anwendung der §§ 741 ff. BGB; Mehrheitsprinzip	457
e) Vertreter als Organ der Gesellschaft; Orientierung des Willensbildungsprozesses am Gesellschaftsvertrag	459
f) Stellungnahme	460
3. Ergebnis	462
II. Umgehung von Höchststimmrechten durch Stimmbindungsverträge	462
1. Einführung, Inhalt und Zweck eines Höchststimmrechts	462
2. Einführung von Höchststimmrechten bei der GmbH und den Personengesellschaften	464
3. Problematik der Umgehung des Höchststimmrechts durch Stimmbindungsvereinbarungen	464
a) Umgehungsmechanismen	465
aa) Das „Halten für fremde Rechnung“ gemäß § 134 Abs. 1 S. 3 AktG	465
bb) Unternehmensverbindung i. S. d. § 134 Abs. 1 S. 4 AktG	466
cc) „Reine Stimmbindung“ als Umgehung des Höchststimmrechts?	466
b) Rechtliche Behandlung der „reinen“ Stimmbindung	466
aa) Bislang überwiegende Ansicht: Keine Umgehung des Höchststimmrechts	466
bb) Im Vordringen befindliche Auffassung: Umgehung des Höchststimmrechts	468
c) Stellungnahme und Ergebnis	470
III. Problematik der Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen	473
1.Wirkung und Ziele von Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen, Gefahren	473
a) Allgemeines	473
b) Auswirkungen der Mehrheitsklausel im Stimmbindungsvertrag/Konsortium	474
aa) „Verstärkereffekt“	474
bb) „Vorverlagerungsmechanismus“	475
c) Ziel der Mehrheitsklausel	475
d) Beispiele	476
aa) Herabsetzung qualifizierter Mehrheitserfordernisse	476
bb) Machtkonzentration trotz geringer Kapitalanteile	477
cc) „Verdrängungseffekt“	477
e) Gefahren	478
2. Sinn und Zweck qualifizierter Mehrheitserfordernisse in der Hauptgesellschaft	479
a) Kapitalgesellschaften	479
aa) Grundlegende Beschlussgegenstände hinsichtlich der Gesellschaft bedürfen erhöhter Legitimation	479
bb) Minderheitenschutz – Schwere der möglichen Beeinträchtigung	480
b) Personengesellschaften	481
aa) Einstimmige Beschlüsse	482
bb) Qualifizierte Mehrheitsbeschlüsse	482
cc) Einfache Mehrheitsbeschlüsse	482
3. Vereinbarkeit von Mehrheitsklauseln mit dem Recht der Gesellschaft bürgerlichen Rechts	483
a) Abbedingung des Einstimmigkeitsprinzips	483
b) Grenzen des Mehrheitsprinzips	484
aa) Bestimmtheitsgrundsatz	484
bb) Kernbereichslehre	485
c) Auswirkungen im Hinblick auf die Vorabstimmung im Konsortium	485
d) Ergebnis	486
4. Die verschiedenen Formen von Mehrheitsklauseln	487
a) „Abgeleitete oder parallele“ Mehrheitsklausel	487
b) „Einfache“ Mehrheitsklausel	487
c) „Gemischte“ Mehrheitsklausel	488
5. Rechtliche Behandlung des Abstimmungsproblems zwischen korporativer und nebenvertraglicher Ebene bei Stimmbindungsverträgen mit Mehrheitsklausel – Divergenz der Beschlusserfordernisse	488
a) Unwirksamkeit von Mehrheitsbeschlüssen im Konsortium wegen Treuepflichtverletzung?	489
b) „Ausstrahlungswirkung“ der korporativen Seite – Unwirksamkeit der einfachen Mehrheitsklausel aufgrund einer Übertragung korporativer Grundwertungen	490
aa) Grundsätzliches	490
bb) Auswirkungen für die Konsortialvereinbarung bei Annahme einer Ausstrahlungswirkung	491
(1) Keine faktische Herabsetzung qualifizierter Mehrheitserfordernisse oder des Einstimmigkeitsprinzips	491
(2) Machtkonzentration trotz geringer Kapitalanteile	492
(3) Beseitigung des Verdrängungseffekts	492
(4) Auswirkungen auf Verstärkereffekt und Vorverlagerungsmechanismus	493
c) Streit um die Auflösung der Divergenz zwischen den Willensbildungsprozessen	493
aa) Überwiegende Meinung: Keine Ausstrahlungswirkung und kein Gleichlauf der Mehrheitserfordernisse; Korrektur durch Auslegung der entsprechenden nebenvertraglichen Klausel oder über konzernrechtliche Wertungen	494
(1) Fehlende tatbestandliche Erfassung von Konsortialbeschlüssen; Trennung der Regelungsebenen; keine Beeinträchtigung künftiger Neugesellschafter	494
(2) Kein Vorrang der korporativen Ebene	496
(3) Fehlende Praktikabilität	496
(4) Fehlende Nachweisbarkeit der „Kausalität“ zwischen Abstimmungsverhalten und Unterwerfung unter die „Konsortialentscheidung“	498
(5) Vorrang der Vertragsfreiheit auf der nebenvertraglichen Ebene	499
(6) Keine Umgehung nicht abdingbarer qualifizierter Mehrheitserfordernisse	500
(7) Rechtslage bei Übertragung der Anteile in eine Beteiligungsgesellschaft	502
(8) Treubindung und Möglichkeit einer materiellen Beschlusskontrolle	503
(9) Unterschiedliche Wirkungsgrade auf korporativer und konsortialer Ebene widersprüchlich	504
(10) Vergleich mit der Verpflichtung, nach Weisung eines Dritten zu stimmen	504
(11) Keine Bedenken aus allgemein bürgerlich-rechtlichen Regeln?	505
(12) Rechtslage bei der sog. „gespaltenen Stimmabgabe“	506
(13) Ergebnis und Lösungsvorschläge für Sonderfälle	507
(a) Korrektur durch Auslegung des Konsortialvertrags	508
(b) Anlehnung an konzernrechtliche Schutzmechanismen	508
bb) Mindermeinung: Ausstrahlungswirkung und Übertragung der jeweiligen Beschlusserfordernisse auf die nebenvertragliche Ebene	509
(1) Rechtsmissbrauch durch Verfälschung des Stimmverhältnisses in der beschlussfassenden Gesellschafterversammlung der Hauptgesellschaft	509
(2) Unterlaufen des Schutzzwecks der gesetzlichen Vorschriften der Hauptgesellschaft	510
(3) Verzicht auf Minderheitenschutz bzgl. der Konsortialteilnehmer?	511
(4) Minderheitenschutz bei besonderen Gesellschafterbeschlüssen vorrangig	513
(5) Vorvertragsähnlicher Charakter – Vergleichbarkeit	515
(6) Vergleichbarkeit mit der Rechtslage bei obligatorischer Gruppenvertretung/Vertreterklausel	517
(a) Vergleichbarkeit der Rechtslagen	517
(b) Mindermeinung: Schlüsse für die Rechtslage bei Stimmbindungsverträgen	518
(7) Ausstrahlungswirkung auch bei Anteilsübertragung auf Außengesellschaft	519
cc) Stellungnahme und Ergebnis unter besonderer Berücksichtigung der bisherigen Untersuchungsergebnisse	520
(1) Konsortialgesellschaft unter allen Mitgliedern der Hauptgesellschaft	521
(2) Fraktionierende Konsortialgesellschaft	524
§ 9 Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	526
A. Das Verhältnis zwischen korporativer und nebenvertraglicher bzw. konsortialer Ebene	526
I. Omnilaterale Nebenabreden	526
II. Fraktionierende Nebenabreden	528
III. Nebenabreden bei Personengesellschaften	528
IV. Bildung einer Beteiligungsgesellschaft	528
B. Abstimmungsprobleme zwischen der Organisationsstruktur der Hauptgesellschaft und der nebenvertraglichen Ordnung – Parallelisierung der Regelungskreise bei Nebenvertrag/Konsortium und mediatisierter Mitgliedschaft	529
I. Umgehung von Vinkulierungsklauseln	529
II. Willensbildung und Vertreterklausel	530
III. Umgehung von Höchststimmrechten durch Stimmbindungsverträge	530
IV. Mehrheitsklauseln in Stimmbindungsverträgen	531
Literaturverzeichnis	532
Sachverzeichnis	560

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Vermittelte Mehrheit

Eine systematische Untersuchung des Rechts der satzungsergänzenden Nebenverträge, Beteiligungsgesellschaften und Vertreterklauseln

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