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Weiterbeschäftigung durch Arbeitsplatzverschaffung
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 259
(2007)
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Abstract
Unter welchen Voraussetzungen kann ein Arbeitnehmer verlangen, dass der Arbeitgeber ihm einen anderen Arbeitsplatz verschafft und an seiner Stelle einen anderen kündigt? Bei der traditionellen Sozialauswahl geht es um die Verteilung der Arbeitsplätze innerhalb der Gemeinschaft des Betriebes. Problematisch wird es jedoch, wenn dem Arbeitgeber aufgegeben wird, Arbeitsplätze über den Betrieb hinaus zu berücksichtigen. Mit diesem Problem sowie dem "Freikündigungsanspruch" sondergeschützter Arbeitnehmer befasst sich die Autorin. Nach einer allgemeinen Systembetrachtung des KSchG wird zunächst der Frage der Funktionalität der Arbeitsplatzverschaffung im Gemeinschaftsbetrieb nachgegangen. Entscheidendes Kriterium für einen arbeitgeberübergreifenden Kündigungsschutz im Gemeinschaftsbetrieb ist dessen Vollziehbarkeit, welche jedoch nur dann gewährleistet ist, wenn die Arbeitgeber sich auch hinsichtlich der Anwendung des KSchG auf den gesamten Gemeinschaftsbetrieb einer erzwingbaren Verhaltensabstimmung durch eine einheitliche Leitung unterworfen haben. Auch im Konzern gibt es keinen Verschaffungsanspruch - gleich ob auf individual- oder kollektivrechtlicher Grundlage. Ein derartiger Anspruch ließe sich auch nicht durchsetzen, denn der Arbeitnehmer kann von seinem Arbeitgeber nicht verlangen, den Abschluss eines Arbeitsvertrages bei einem Drittunternehmen zu erzwingen. Im letzten Teil der Arbeit wird nachgewiesen, dass auch bei Vorliegen eines Sonderkündigungsschutzes keine Obliegenheit des Arbeitgebers zur Arbeitsplatzverschaffung durch Freikündigung besteht. Die Verdrängung des einen Arbeitnehmers durch einen anderen ist im KSchG ausschließlich durch die Sozialauswahl vorgesehen. Das KSchG hat den Wettbewerb um Beschäftigung abschließend geregelt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| § 1 Arbeitsplatzverschaffung im System des KSchG | 15 | ||
| A. Kündigungsschutz als Wettbewerbsregel | 17 | ||
| I. Freier Auswahlwettbewerb | 17 | ||
| II. Wettbewerbsbeschränkung durch das KSchG | 19 | ||
| III. Kein Wettbewerb bei der Beendigung von Arbeitsverhältnissen | 21 | ||
| B. Weiterbeschäftigung im Rahmen des KSchG | 23 | ||
| I. Unternehmensbezug des KSchG | 23 | ||
| II. Adressat der Weiterbeschäftigungsobliegenheit | 24 | ||
| III. Freier Arbeitsplatz | 24 | ||
| IV. Systemkonformität | 25 | ||
| C. Sozialauswahl und „Risikogemeinschaft“ Betrieb | 26 | ||
| I. Zweck der Sozialauswahl | 26 | ||
| 1. Auswahl bei Kündigung | 26 | ||
| 2. Keine Auswahl bei Einstellung | 27 | ||
| II. Bestimmung des Auswahlkreises | 28 | ||
| 1. Betriebsbezug | 28 | ||
| 2. Der Betrieb im kündigungsschutzrechtlichen Sinn | 30 | ||
| III. Austauschbarkeit | 30 | ||
| IV. Arbeitsplatzverschaffung als Folge der Sozialauswahl | 32 | ||
| D. Vollziehbarkeit kündigungsschutzrechtlicher Regelungen | 32 | ||
| § 2 Arbeitsplatzverschaffung im Gemeinschaftsbetrieb | 34 | ||
| A. Kündigungsschutz im Gemeinschaftsbetrieb | 35 | ||
| I. Gemeinschaftsbetrieb | 35 | ||
| 1. Einheitlicher Leitungsapparat und Führungsvereinbarung | 35 | ||
| 2. Vermutung der Führungsvereinbarung | 38 | ||
| 3. Fiktion des § 1 Abs. 2 BetrVG | 39 | ||
| a) Gemeinsamer Einsatz von Arbeitnehmern und Betriebsmitteln | 39 | ||
| b) Unternehmensspaltung | 40 | ||
| c) Weitere Tatbestände | 41 | ||
| II. Weiterbeschäftigung und Sozialauswahl im Gemeinschaftsbetrieb | 41 | ||
| 1. Grundsatz: Unternehmensübergreifende Betrachtung | 41 | ||
| 2. Ausnahme: Auflösung des gemeinsamen Betriebes | 42 | ||
| B. Konstruktionsdefizite | 44 | ||
| I. Ignoranz gegenüber Vollzugsproblemen | 44 | ||
| 1. Erfordernis und Inhalt der Führungsvereinbarung | 45 | ||
| a) Rechtliche Verbindung der Unternehmen | 45 | ||
| aa) Gemeinschaftsbetrieb als tatsächliche Erscheinung | 45 | ||
| bb) Gefahr des Rechtsmissbrauchs | 47 | ||
| cc) Kündigungsschutz im Gemeinschaftsbetrieb kraft Gesetzes | 47 | ||
| dd) Schlussfolgerung | 48 | ||
| b) Notwendiger Inhalt der Vereinbarung | 49 | ||
| aa) Indizien | 49 | ||
| bb) Gemeinsames Vorgehen bei Kündigungen | 50 | ||
| cc) Vergleich mit Sozialplan im Gemeinschaftsbetrieb | 53 | ||
| dd) Fazit | 54 | ||
| c) Ausnahmen in Sonderfällen? | 54 | ||
| aa) Konzernverbundene Unternehmen | 54 | ||
| bb) Spaltung | 55 | ||
| cc) Personenidentität | 56 | ||
| 2. Vollzug durch faktischen Zwang | 57 | ||
| II. Betriebsbegriff und Kündigungsschutz | 59 | ||
| 1. Irrelevanz der betriebsverfassungsrechtlichen Organisationsstruktur | 60 | ||
| a) Vertragsarbeitgeber vs. Betriebsverfassungsrechtliche Leitung | 60 | ||
| b) § 3 Abs. 5 BetrVG | 64 | ||
| c) § 4 S. 1 Nr. 1 BetrVG | 64 | ||
| 2. Vermutung als Anknüpfungspunkt für Kündigungsschutz | 65 | ||
| 3. Fehlerhafte Betriebsbildung | 66 | ||
| 4. § 322 UmwG | 67 | ||
| 5. Kollision mit § 15 Abs. 4 und 5 KSchG? | 68 | ||
| III. Eingriff in die unternehmerische Freiheit | 69 | ||
| 1. Entscheidungsebene beim Vertragsarbeitgeber | 70 | ||
| 2. Blockade unternehmerischer Entscheidungen | 71 | ||
| 3. Kein Verzicht auf individuelle Entscheidungen | 72 | ||
| IV. Reichweite und Grenzen der Weiterbeschäftigungspflicht | 73 | ||
| 1. Adressat des Kündigungsschutzes | 73 | ||
| 2. Sozialauswahl als Kündigungsgrund? | 73 | ||
| C. Ergebnis | 75 | ||
| § 3 Arbeitsplatzverschaffung im Konzern | 77 | ||
| A. „Konzerndimensionaler Kündigungsschutz“ | 78 | ||
| I. Grundsätze der Rechtsprechung | 78 | ||
| II. Offene Fragen | 79 | ||
| B. Rechtsgrundlage einer arbeitgeberübergreifenden Weiterbeschäftigungspflicht | 81 | ||
| I. Arbeitsplatzverschaffung kraft Gesetzes | 82 | ||
| 1. § 1 Abs. 2 S. 2 Nr. 1 b KSchG | 82 | ||
| 2. § 1 Abs. 2 S. 2 Nr. 1 b KSchG analog | 82 | ||
| a) Regelungslücke | 83 | ||
| b) Übertragbarkeit auf Konzernsachverhalte | 84 | ||
| aa) „ähnliche Fallgestaltung“ | 84 | ||
| bb) „konzernspezifische Gründe“ | 85 | ||
| (1) Vorschlag der Literatur | 85 | ||
| (2) Stellungnahme | 86 | ||
| 3. § 322 AktG | 88 | ||
| II. Arbeitsplatzverschaffung aufgrund allgemeiner Rechtsprinzipien | 89 | ||
| 1. Vertrauensschutz | 90 | ||
| a) Voraussetzungen eines Anspruchs auf Weiterbeschäftigung im Konzern aus Vertrauensschutz nach Rechtsprechung und Literatur | 91 | ||
| b) Stellungnahme | 92 | ||
| aa) Werbung mit Konzernzugehörigkeit | 93 | ||
| bb) Tatsächlicher Einsatz als Vertrauenstatbestand | 94 | ||
| (1) Erwirkung | 95 | ||
| (2) Widersprüchliches Verhalten | 99 | ||
| 2. Fürsorgeprinzip | 99 | ||
| 3. Verhältnismäßigkeitsgrundsatz | 100 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 102 | ||
| III. Arbeitsplatzverschaffung kraft ausdrücklicher Zusage | 103 | ||
| 1. Individualvertragliche Ansprüche | 103 | ||
| a) Vertragliche Zusage | 103 | ||
| b) Konzernversetzungsklausel | 104 | ||
| 2. Kollektivrechtlich begründete Ansprüche | 106 | ||
| a) Interessenausgleich | 106 | ||
| b) Betriebsvereinbarung/Sozialplan | 106 | ||
| c) Konzernbetriebsvereinbarung und Konzerntarifvertrag | 108 | ||
| aa) Einbeziehung aller Konzerngesellschaften | 109 | ||
| bb) Kontrahierungszwang | 110 | ||
| cc) Auslegung | 111 | ||
| dd) Kollektivvertrag als Vorrangregel? | 113 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 113 | ||
| C. Vollzugsprobleme | 114 | ||
| I. Möglichkeit der Einflussnahme | 115 | ||
| II. Rechtsgrundlage für die Einflussmöglichkeit | 117 | ||
| 1. Gesellschaftsrechtliche Bindungen | 117 | ||
| 2. Personenidentität | 118 | ||
| 3. Kollektivvereinbarungen | 119 | ||
| 4. Bewertung | 120 | ||
| III. Gerichtliche Durchsetzung oder Unmöglichkeit? | 120 | ||
| 1. Pflicht zur gerichtlichen Inanspruchnahme des anderen Unternehmens? | 121 | ||
| 2. Vollstreckbarkeit des Klageantrags | 123 | ||
| 3. Ergebnis | 124 | ||
| D. Anspruchsinhalt | 124 | ||
| I. Wahlschuld | 125 | ||
| II. Gleichwertiger Arbeitsplatz | 125 | ||
| III. Beschränkung auf freie Arbeitsplätze – keine Ausdehnung der Sozialauswahl | 126 | ||
| E. Rechtsfolgen bei Nichterfüllung | 128 | ||
| I. Sozialwidrigkeit der Kündigung? | 128 | ||
| II. Schadensersatz | 129 | ||
| F. Ergebnis | 130 | ||
| § 4 Arbeitsplatzverschaffung und Umstrukturierung | 131 | ||
| A. Spaltung und Teilübertragung nach dem UmwG | 131 | ||
| I. „Kündigungsrechtliche Stellung“ iSd § 323 Abs. 1 UmwG | 132 | ||
| 1. Enge Auslegung | 132 | ||
| 2. Ausdehnung auf die tatsächlichen Verhältnisse vor der Spaltung | 133 | ||
| II. Entscheidung des BAG vom 22. 09. 2005 | 134 | ||
| III. Stellungnahme | 135 | ||
| B. Arbeitsplatzverschaffung und Betriebsveräußerung | 136 | ||
| C. Ergebnis | 139 | ||
| § 5 Arbeitsplatzverschaffung und Sonderkündigungsschutz | 140 | ||
| A. Betriebsverfassungsrechtliche Funktionsträger | 141 | ||
| I. Freikündigung bei Stilllegung einer Betriebsabteilung | 141 | ||
| 1. Freikündigung kraft gesetzlicher Anordnung? | 142 | ||
| a) Wortlaut des Gesetzes | 142 | ||
| aa) „Übernehmen“ | 143 | ||
| bb) „aus betrieblichen Gründen nicht möglich“ | 143 | ||
| cc) Vergleich mit § 1 Abs. 2 S. 2 Nr. 1 b KSchG | 146 | ||
| b) Gesetzesmaterialien | 147 | ||
| c) Zweck des § 15 Abs. 5 KSchG | 148 | ||
| aa) Funktionsfähigkeit und Kontinuität des Betriebsrats | 148 | ||
| bb) Schutz vor persönlichen Diskriminierungen durch den Arbeitgeber | 150 | ||
| 2. Vollzugsprobleme | 151 | ||
| a) § 15 Abs. 5 KSchG als Kündigungsgrund | 151 | ||
| b) Betriebsbedingte Kündigung | 153 | ||
| aa) Unternehmerische Entscheidung | 153 | ||
| bb) Ungewollter Verdrängungswettbewerb | 153 | ||
| cc) Interessenabwägung | 154 | ||
| dd) Praktische Probleme | 155 | ||
| c) Freikündigung gegen Sonderkündigungsschutz | 156 | ||
| d) Arbeitnehmer ohne Kündigungsschutz | 157 | ||
| II. Freikündigung bei der Betriebsstilllegung | 158 | ||
| III. Ergebnis | 158 | ||
| B. Arbeitsplatzverschaffung für „Unkündbare“ | 158 | ||
| I. Freikündigung und tarifliche Unkündbarkeit | 159 | ||
| 1. Wirksamkeit tariflicher Unkündbarkeitsregelungen | 160 | ||
| 2. Unkündbarkeit und Sozialauswahl | 161 | ||
| a) Einbeziehung vs. Herausnahme der „Unkündbaren“ | 161 | ||
| b) Einfluss des Allgemeinen Gleichbehandlungsgesetzes | 162 | ||
| c) Folgerungen für eine Freikündigungsobliegenheit | 164 | ||
| 3. Arbeitsplatzverschaffung durch Freikündigung | 165 | ||
| a) Überblick über die Rechtsprechung | 166 | ||
| aa) BAG | 166 | ||
| bb) Instanzgerichte | 167 | ||
| b) Eingriff in die Bestandsschutzinteressen anderer Arbeitnehmer | 168 | ||
| aa) Betriebsbedingte Kündigung | 168 | ||
| bb) Arbeitnehmer mit Sonderkündigungsschutz | 170 | ||
| cc) Arbeitnehmer ohne Kündigungsschutz | 170 | ||
| c) Freikündigung und unternehmerische Freiheit | 170 | ||
| aa) Freiheit der Unternehmerentscheidung | 171 | ||
| bb) Reichweite des gewählten Konzepts | 171 | ||
| cc) Grenzen | 172 | ||
| d) Verstoß gegen den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit | 174 | ||
| e) Vollzugsprobleme | 175 | ||
| II. Freikündigung und einzelvertragliche Unkündbarkeit | 175 | ||
| III. Freikündigung zur Schaffung eines leidensgerechten Arbeitsplatzes | 177 | ||
| C. Sonstige Fälle | 179 | ||
| I. Schwerbehinderte Menschen | 179 | ||
| II. Jugend- und Auszubildendenvertreter | 182 | ||
| III. Wiedereinstellung | 183 | ||
| D. Ergebnis | 184 | ||
| § 6 Schlussbetrachtung | 186 | ||
| A. Ergebnisse | 186 | ||
| B. Bewertung der Ergebnisse | 188 | ||
| Literaturverzeichnis | 191 | ||
| Stichwortverzeichnis | 205 |