Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen und U.S.-amerikanischen Steuerrecht

Markus Ernst

doi:10.3790/978-3-428-52907-0

Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen und U.S.-amerikanischen Steuerrecht

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Ernst, M. (2010). Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen und U.S.-amerikanischen Steuerrecht. Darstellung, Analyse und Vorschlag einer systemgerechten Neukonzeption. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52907-0

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Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen und U.S.-amerikanischen Steuerrecht

Darstellung, Analyse und Vorschlag einer systemgerechten Neukonzeption

Ernst, Markus

Schriften zum Steuerrecht, Vol. 106

(2010)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52907-0
978-3-428-12907-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52907-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 363
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Taxation & duties law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor behandelt in der vorliegenden Publikation schwerpunktmäßig die sog. Gesellschafter-Fremdfinanzierung und deren Behandlung im deutschen und U.S.-amerikanischen Steuerrecht. Die Fremdfinanzierung einer Gesellschaft durch deren Gesellschafter kann in bestimmten Situationen steuerlich vorteilhaft sein, zumal wenn unterschiedliche Jurisdiktionen betroffen sind. Um befürchteten Einnahmeausfällen entgegenzutreten, schufen u. a. Deutschland und die USA Vorschriften zur Beschränkung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung. Insbesondere die deutschen Regeln werden nahezu einhellig als unbefriedigend und viel zu weitgehend angesehen. Ferner werden ernstzunehmende verfassungs- und europarechtliche Bedenken angemeldet.

Vor diesem Hintergrund stellt der Autor nach einem Überblick über die Entwicklung in Deutschland eingehend die U.S.-amerikanische Rechtslage dar. Schwerpunkt ist hier eine umfassende Analyse der earnings stripping limitation und der debt-vs.-equity-Problematik im U.S.-Steuerrecht. Die Erfahrungen der USA vergleicht er mit der unlängst eingeführten Zinsschranke. Abschließend beschäftigt sich der Autor mit der Frage, ob die Problematik der Gesellschafter-Fremdfinanzierung auch auf Gläubiger-Ebene - beispielsweise durch eine Quellensteuer - angegangen werden könnte. Dies erscheint systematisch überzeugender, es bestehen jedoch gewichtige rechtliche Hürden, die wohl nur dann überwunden werden könnten, wenn sich entsprechende Vorschriften auf "echte" Missbrauchsfälle beschränken würden.

Die Publikation beinhaltet, neben einer wissenschaftlichen Auseinandersetzung mit der Thematik, zahlreiche praktisch höchst relevante Gesichtspunkte.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	17
Teil I: Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen Rechtssystemr	20
A. Finanzierungsentscheidung	20
I. Finanzierungsalternativen	20
II. Finanzierungsfreiheit	21
III. Entscheidungsparameter	22
1. Wirtschaftlichkeits-/Rentabilitätsüberlegungen	22
2. (Steuer-)Rechtliche Einschränkungen	23
a) Gesellschaftsrecht	24
b) Steuerrecht	25
B. Gesellschafter-Fremdfinanzierung im deutschen Steuerrechtr	26
I. Historische Entwicklung hin zu § 8a KStG	26
1. Rechtsprechungsgrundsätze bis 1975	27
2. Legislative und administrative Anläufe zwischen 1977 und 1992r	28
3. Gesetzliche Kodifizierung in § 8a KStG	29
II. Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG)	31
1. Tatbestandsvoraussetzungen	31
a) Personeller Anwendungsbereich	32
b) Sachlicher Anwendungsbereich	34
aa) Nicht nur kurzfristige Kapitalüberlassung	35
bb) Freigrenze	35
cc) Erfolgsabhängige Vergütung – hybrides Fremdkapital	36
dd) „Klassisches“ Fremdkapital	37
(1) Safe Haven	37
(2) Fremdvergleich	39
c) Holding-Gesellschaften, nachgeordnete Personengesellschaften und konzerninterner Anteilserwerbr	40
2. Rechtsfolgen	42
III. Strukturelle Defizite von § 8a KStG	44
1. Gesetzgeberische Intention	45
a) Der Grundsatz der Einmalbesteuerung?	45
b) Angemessene Eigenkapitalausstattung	47
c) § 8a KStG als Missbrauchsverhinderungsvorschrift	48
d) Telos „Einkünftezuordnung“	50
2. Folgerichtige Umsetzung?	51
a) Missbrauchsverhinderung durch Typisierungen	52
b) Einkünftezuordnung und verdeckte Gewinnausschüttung	55
aa) Methodische Vorüberlegungen	55
bb) Ausgestaltung der Vorschrift	57
(1) Vermögensminderung/verhinderte Vermögensmehrung	57
(2) Veranlassung durch das Gesellschaftsverhältnis?	57
cc) Zwischenergebnis	60
3. Gemeinschafts- und abkommensrechtliche Aspekte	61
a) Konfliktpotential	61
b) Gemeinschaftsrecht	62
aa) Outbound-Finanzierung	63
bb) Inbound-Finanzierung	67
(1) Umqualifizierung wird nachvollzogen	69
(2) Keine Umqualifizierung aufgrund von Ungleichbehandlung	69
(3) Keine Umqualifizierung ohne Ungleichbehandlung	70
c) Abkommensrecht	74
IV. Zwischenergebnis	75
Teil II: Behandlung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung im U.S.-amerikanischen Steuerrechtr	77
A. Grundzüge der U.S.-amerikanischen Besteuerung von Kapitalgesellschaften und deren Anteilseignernr	78
I. Kapitalgesellschaft	78
1. Kapitalgesellschaft – steuerliche Klassifizierung	79
2. Inländische und ausländische Kapitalgesellschaften	81
a) Besteuerung inländischer Kapitalgesellschaften	81
b) Besteuerung ausländischer Kapitalgesellschaften	84
II. Anteilseigner	86
1. Inländische Anteilseigner	86
2. Ausländische Anteilseigner	87
III. Steuerliche Relevanz von Rechtsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafterr	89
1. Gesellschaftsrechtlich veranlasste Zahlungen	90
a) Dividendenausschüttungen	91
b) Kapitalherabsetzung und Kauf fremder Anteile	94
2. Vertragliche Beziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafterr	96
a) Steuerliche Behandlung auf Gesellschafts- und Gesellschafterebene	96
b) Zinsabzugsbeschränkungen	98
aa) Versagung doppelter Steuervorteile	98
bb) Zinsabzugsbeschränkungen bei eigenkapitalnahem Fremdkapitalr	99
cc) Zinsabzugsbeschränkungen aufgrund Verbundenheit der Parteienr	101
B. Steuerliche Parameter bei der Wahl zwischen Debt und Equityr	103
I. Rein nationale Finanzierungskonstellation	103
1. Zinszahlungen vs. Dividendenausschüttungen	103
2. Zinszahlungen vs. (Rück-)Kauf eigener oder fremder Anteiler	105
3. Sonstige Auswirkungen	107
II. Inbound-Finanzierung	108
III. Outbound-Finanzierung	110
IV. Zusammenfassung Finanzierungsentscheidung	111
C. Grenzen der Fremdfinanzierung durch Gesellschafter im U.S.-Steuerrechtr	112
I. Einleitung und Überblick	112
II. Debt vs. Equity im Internal Revenue Code	114
III. Maßnahmen der U.S.-Finanzverwaltung	117
1. Richtlinien der U.S.-Finanzverwaltung zu IRC § 385	117
a) Chronologie	117
b) Inhalt der Richtlinien und des Richtlinien-Entwurfs	119
aa) Überblick	119
bb) Totale Klassifizierung	121
(1) Eigenkapitaltypische Elemente	121
(2) Proportionalität	122
(3) Fallgruppen	123
(a) „Klassisches“ Darlehen – nicht-proportional	124
(b) „Klassisches“ Darlehen – im Wesentlichen proportional	124
(c) Hybrides Instrument – nicht-proportional	127
(d) Hybrides Instrument – im Wesentlichen proportional	127
cc) Partielle Umqualifizierung	128
c) Bewertung der Richtlinien zu IRC § 385	129
aa) Substance Over Form	129
bb) Dealing at Arm’s Length	130
2. Notice 94-47 vom 18. April 1994	131
a) Inhalt	131
b) Bewertung	133
IV. Die Rechtsprechung zur Unterscheidung von Debt und Equityr	135
1. Einleitung	135
2. Leitlinien der Rechtsprechung	136
a) Gesellschafter-Fremdfinanzierung	136
b) Ausprägung des Grundsatzes Substance Over Form	138
c) Konkretisierung durch den Risk Test	139
d) Bedeutung des Fremdvergleichs (dealing at arm’s length)	140
e) Umqualifizierung	141
3. Abgrenzungskriterien	142
a) Darstellung der wichtigsten Abgrenzungskriterien	143
aa) Source of Repayment – Finanzierung von Zinsen und Tilgung	143
bb) Rights Enforced upon Default – Anspruchsdurchsetzung bei Zahlungsverzugr	144
cc) Thin Capitalization – Unterkapitalisierung	145
dd) Independent Creditor Test – Drittvergleich	145
ee) Formal Documentation – Behandlung durch die Parteien	146
ff) Subordination at Issuance – Rangordnung bei Begebung	147
gg) Sinking Fund – Laufende Tilgung der Darlehensvaluta	148
b) Thin Capitalization – Unterkapitalisierung im engeren Sinne	149
aa) Entwicklung	149
bb) Ermittlung des Eigenkapital-Fremdkapital-Verhältnisses	151
cc) Excessive Ratio – Übermäßige Fremdfinanzierung	153
dd) Einordnung des Kriteriums Thin Capitalization	155
4. Zusammenfassende Bewertung der Rechtsprechungsgrundsätze	156
V. Earnings Stripping Limitation – IRC § 163(j)	158
1. Entstehungsgeschichte	159
2. Konzeptionelles Grundgerüst	162
a) Übersicht	162
b) Begrifflichkeiten	164
c) Beispiel	166
3. Tatbestandsvoraussetzungen	167
a) Personelle Tatbestandsvoraussetzungen	167
aa) Schuldner-Kapitalgesellschaft	167
bb) Empfänger der Zinszahlungen	170
(1) Nahestehende Person	170
(2) Empfänger steuerbefreit	172
(3) Unabhängige Dritte als Fremdkapitalgeber	175
(a) Besicherte Drittdarlehen („Rückgriffsalternative“)	175
(b) Back-to-back-Finanzierung	179
b) Sachliche Tatbestandsvoraussetzungen	181
aa) Eigenkapital-Fremdkapital-Verhältnis (debt-to-equity-ratio)r	181
bb) Vorliegen von Excess Interest Expense	184
4. Rechtsfolgen	184
a) Disqualified Interest	185
b) Begrenzung durch Excess Interest Expense	187
c) Vortrag nicht-abziehbarer Zinsen	189
aa) Begrenzung durch Excess Limitation	190
bb) Vortrag im Verlustfall	190
cc) „Schneeballeffekt“?	191
5. Verbundene Unternehmen r(Affiliated Group)	194
6. Bewertung der Vorschrift	196
a) Gesetzgeberische Intention	197
b) Geeignetheit zum Erreichen dieser Intention	198
c) Folgerichtigkeit der Umsetzung	199
aa) Tatbestand	200
bb) Rechtsfolge	203
d) Vereinbarkeit mit Abkommensrecht	206
aa) Dealing at Arm’s Length	206
(1) Art. 9 OECD-MA/U.S.-MA 2006	207
(2) Art. 11 Abs. 6 OECD-MA/Art. 11 Abs. 5 U.S.-MA 2006	210
bb) Abkommensrechtliche Behandlung „schädlicher“ Zinszahlungen	211
cc) Diskriminierungsverbote	213
(1) Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit	214
(2) Schuldnerdiskriminierung	215
(3) Diskriminierung aufgrund der Ansässigkeit des Anteilseignersr	216
VI. Zusammenfassung	216
Teil III: Neuordnung der Gesellschafter-Fremdfinanzierung in Deutschland unter Einbeziehung U.S.-amerikanischer Erfahrungenr	219
A. Bestandsaufnahme	219
I. Reformbedürftigkeit des Status Quo	219
II. Erfolgte Reform: Einführung einer Zinsschranke	220
III. Überlegungen de lege ferenda	222
B. Zinsschranke als Vorschlag zur Neuregelung der Gesellschafter-Fremdfinanzierungr	223
I. Einleitung	223
II. Neuregelung: Zinsschranke, § 4h EStG 2008, § 8a KStG 2008r	223
1. Grundkonzeption	223
2. Anwendungsbereich	224
a) Personeller Anwendungsbereich	224
b) Sachlicher Anwendungsbereich	225
c) Gesetzlich vorgesehene „Auswege“ aus der Zinsschranke	227
aa) Freigrenze	227
bb) Keine Zugehörigkeit zu einem Konzern	228
cc) Escape-Klausel	229
3. Rechtsfolge	232
III. Abweichungen vom Konzept des „alten“ § 8a KStG	233
1. Aufgabe des Gesellschafterbezugs	233
2. Schädlichkeitsschwelle	235
3. Escape-Möglichkeiten	237
4. Zinsabzugsverbot statt Umqualifizierung	238
IV. Bewertung der Neuregelung vor dem Hintergrund der U.S.-Rechtslager	239
1. Fiskalpolitische Erwägungen	239
2. Nicht gerechtfertigter Verstoß gegen das objektive Nettoprinzip	241
3. Bewertung und Vergleich der Tatbestandselemente	243
a) Nettozinsaufwand	243
b) Steuerliches EBITDA	245
c) Schädlichkeitsschwelle	246
d) Escape-Klausel	248
e) Keine schädliche Gesellschafter-Fremdfinanzierung	251
f) Zinsvortrag	253
4. Gemeinschaftsrecht und Abkommensrecht	256
5. Zwischenergebnis	258
C. Vorschlag einer systematischen Neukonzeption	259
I. Grundlegende Differenzierung	259
1. U.S.-Steuerrecht: Klassifizierung als vorgelagerte Problematik	259
2. Unterscheidung für Zwecke des deutschen Steuerrechts	260
II. Steuerautonome Klassifizierung der Finanzierungsvereinbarungr	261
1. Unbedingte Umqualifizierung bei hybridem Fremdkapital zu weitgehendr	261
2. Klassifizierung hybriden Fremdkapitals bei Kreditwürdigkeit	262
3. Handelsbilanzielle Klassifizierung und Leistungsfähigkeitsprinzip	263
4. Kriterien für eine eigenständige steuerliche Klassifizierung	265
5. Zwischenfazit	266
III. Gesellschafter-Fremdfinanzierung „im eigentlichen Sinne“r	266
1. Systemwidrige Korrektur auf Schuldner-Ebene	267
a) Gleichbehandlung der Gesellschafter	268
b) Grundsatz der Einmalbesteuerung	269
2. Abgrenzung zur steuerlichen Eigen-/Fremdkapitalklassifizierung	270
3. Anteilseigner als zutreffende Anknüpfungsebene	271
4. Zugriff auf den im Ausland ansässigen Anteilseigner	273
a) National- und völkerrechtliche Grenzen	274
b) Grenzen durch Abkommensrecht	275
aa) Treaty Override	276
bb) Abkommensrechtliche Diskriminierungsverbote	278
c) Grenzen durch Gemeinschaftsrecht	279
aa) Primärrechtliche Einschränkungen	279
(1) Ungleichbehandlung durch unterschiedslose Ausweitung des Steuerzugriffs auf ausländische Gläubiger?r	279
(a) Rechtsprechung des EuGH	281
(b) Eigene Auffassung	284
(c) Übertragung auf die Fremdfinanzierungsproblematik	288
(2) Ungleichbehandlung bei unterschiedlicher Besteuerung ausländischer Gläubiger?r	289
(3) Zwischenergebnis Primärrecht	292
bb) Gemeinschaftsrechtliches Sekundärrecht	292
(1) Beschränkung durch Zins- und Lizenzrichtlinie	292
(2) Ausnahme u. a. bei Steuerumgehung	293
(3) Vorliegen von Steuerumgehung	293
(4) Maßstab Fremdvergleich	295
5. Rechtstechnische Umsetzung innerhalb der beschränkten Steuerpflichtr	296
a) Erfordernis einer gesetzlichen Kodifizierung	296
b) Ausgestaltung der Vorschrift und rechtliche Anforderungen	297
aa) Grund-Tatbestand	297
(1) Brutto-Abgeltungssteuer oder Veranlagung	298
(2) Beschränkung auf originär inländisches Steuersubstrat	300
(a) Zuweisung mittels Fremdvergleich	301
(b) Abkommensrechtliche Fundierung	302
(c) Gemeinschaftsrechtliche Aspekte	305
(3) Residualer Steuerzugriff	307
(4) Einzelfragen	310
bb) Tatbestandliche Erweiterungen auf Schuldner- und Gläubigerebener	311
(1) Schuldner-Ebene	311
(2) Gläubiger-Ebene	311
IV. Resümee der Überlegungen de lege ferenda	312
Teil IV: Zusammenfassung der Ergebnisser	314
Literaturverzeichnis	316
Rechtsprechungsverzeichnis	351
I. Entscheidungen des Europäischen Gerichtshofes	351
II. Entscheidungen deutscher Gerichte	352
1. Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts	352
2. Entscheidungen des Reichsfinanzhofs	352
3. Entscheidungen des Bundesfinanzhofs	352
4. Entscheidungen der Finanzgerichte	354
5. Entscheidung des Reichsgerichts	354
6. Entscheidungen des Bundesgerichtshofs	354
III. Entscheidungen U.S.-amerikanischer Gerichte	354
Sachwortverzeichnis	358

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