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Judikatives Unrecht
Subjektives Recht, Beseitigungsanspruch und Rechtsschutz gegen den Richter
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1065
(2007)
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Abstract
Judikatives Unrecht - in weiten Teilen ein weißer Fleck auf der dogmatischen Landkarte. Wenn überhaupt thematisiert, konzentriert sich die Erörterung des Richterunrechts auf die Exegese des Art. 19 Abs. 4 GG. Als Ergebnis dessen galt über Jahrzehnte hinweg nahezu unangefochten die Dürig'sche Doktrin des "kein Rechtsschutz gegen, sondern durch den Richter". Nachdem sich seit geraumer Zeit im rechtswissenschaftlichen Schrifttum bereits kritische Stimmen mehrten, ist auf Grund höchstrichterlicher Stellungnahme Bewegung in die Diskussion geraten. Das Abstimmungsergebnis der Plenumsentscheidung des BVerfG aus dem Jahre 2003 von 10:6 Stimmen belegt anschaulich nach wie vor bestehende Kontroversen. Für den Autor Grund genug, sich mit der dogmatischen Aufarbeitung dieser Thematik zu befassen. Im Zentrum stehen hierbei die das Bürger-Staat-Verhältnis konstituierenden verfassungsmäßig gewährten subjektiven Rechte. Deren subjektive Rechtsqualität garantiert Schutz bei allen hoheitlichen Rechtsverletzungen, also auch solchen des Richters. Mit diesem einheitlichen, alle Teilbereiche staatlicher Gewalt erfassenden Ansatz schließt Marco Hößlein eine bislang verbliebene Lücke in der Dogmatik staatlichen Unrechts.Ausgezeichnet mit dem Fakultätspreis für hervorragende rechtswissenschaftliche Arbeiten der Universität Mannheim.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 15 | ||
| A. Das Phänomen des judikativen Unrechts | 20 | ||
| I. Die Bestimmung des Untersuchungsgegenstandes | 20 | ||
| 1. Judikatives Unrecht als Relationsbegriff | 21 | ||
| 2. Das Rechtsverhältnis des Bürgers zum Staat | 25 | ||
| a) Die Entwicklung des Bürger-Staat-Verhältnisses | 25 | ||
| b) Das Bürger-Staat-Verhältnis unter dem Grundgesetz | 27 | ||
| c) Das Rechtsverhältnis des Bürgers zur Judikative | 28 | ||
| d) Systematisierung der judikativen Rechtsverhältnisse | 33 | ||
| II. Gang der Darstellung | 35 | ||
| B. Die Rechtswidrigkeit des Richterakts | 37 | ||
| I. Bestimmung der Rechtswidrigkeit | 37 | ||
| 1. Rechtswidrigkeit bei Verstoß gegen Verfahrensrechte | 39 | ||
| 2. Die Rechtswidrigkeit als Pflichtwidrigkeit | 43 | ||
| II. Auslegung der gesetzlichen Bestimmungen | 46 | ||
| 1. Grammatische Interpretation | 48 | ||
| 2. Systematische Interpretation | 49 | ||
| 3. Teleologische Interpretation | 50 | ||
| III. Resümee | 53 | ||
| C. Die Wirksamkeit des Richterakts | 54 | ||
| I. Das Problem der Fehlerfolge | 54 | ||
| II. Erklärungsansätze | 56 | ||
| 1. Formale Betrachtung des Vorliegens eines Rechtsaktes | 56 | ||
| 2. Der Rechtsakt als Staatsakt | 59 | ||
| a) Die Staatsautorität | 61 | ||
| b) Die Rechtmäßigkeitsvermutung | 63 | ||
| 3. Die Wirksamkeit als Ausdruck der Rechtssicherheit | 67 | ||
| III. Sanktionierungsspielraum des Gesetzgebers | 68 | ||
| 1. Verfassungsrechtliche Vorgaben | 69 | ||
| 2. Die gesetzgeberische Entscheidung | 71 | ||
| IV. Resümee | 74 | ||
| D. Das subjektive Recht | 75 | ||
| I. Sekundärrechte als Ausdruck der Rechtsmacht | 76 | ||
| 1. Abzulehnende Ansätze | 76 | ||
| a) Kein Rückschluss aus formellem Recht | 77 | ||
| b) Keine Ableitung aus objektivrechtlichen Prinzipien | 78 | ||
| c) Keine Analogie zu einfachgesetzlichen Vorschriften | 79 | ||
| 2. Ableitung aus der subjektiven Rechtsqualität | 82 | ||
| a) Inhalt und Struktur des subjektiven Rechts | 84 | ||
| b) Subjektive Rechtsqualität absoluter Rechte | 90 | ||
| aa) Eigenständige Bedeutung des Primärrechts | 92 | ||
| bb) Das subjektive Recht als Begriff der Rechtsdogmatik | 97 | ||
| (1) Der Begriff der Rechtsdogmatik | 97 | ||
| (2) Der rechtsdogmatische Begriff des subjektiven Rechts | 101 | ||
| c) Die Rechtsmacht als Bestandteil des subjektiven Rechts | 103 | ||
| aa) Subjektives Recht ohne Rechtsmacht als Leerformel | 105 | ||
| bb) Widerlegung der Kritik am Rechtsmachtmoment | 109 | ||
| (1) Der Zwang als spezifische Differenz des Rechts | 109 | ||
| (2) Das Phänomen der sog. leges imperfectae | 115 | ||
| II. Unterarten subjektiver Rechte und ihre Hilfsrechte | 119 | ||
| III. Resümee | 124 | ||
| E. Der judikative Beseitigungsanspruch | 126 | ||
| I. Grundsätzliches zur Annahme eines Beseitigungsanspruchs | 126 | ||
| 1. Die Notwendigkeit eines Beseitigungsanspruchs | 127 | ||
| a) Haftungsrechtliche Funktion | 127 | ||
| b) Verfassungsrechtliche Rechtfertigungsfunktion | 128 | ||
| c) Subjektivrechtliche Funktion | 129 | ||
| d) Rechtsdogmatische Funktion | 130 | ||
| 2. Das Verhältnis von Unterlassungs- und Beseitigungsanspruch | 132 | ||
| II. Die Voraussetzungen des Beseitigungsanspruchs | 135 | ||
| 1. Der objektive Tatbestand als Eingriff in ein subjektives Recht | 139 | ||
| a) Verhalten | 140 | ||
| aa) Verhalten als Oberbegriff | 140 | ||
| bb) Die Hoheitlichkeit | 141 | ||
| b) Erfolg | 142 | ||
| aa) Begriff der Beeinträchtigung | 142 | ||
| bb) Grundtypen der Beeinträchtigung | 143 | ||
| (1) Beeinträchtigung durch Rechtsakt | 144 | ||
| (2) Beeinträchtigung durch Realakt | 144 | ||
| c) Zurechnungszusammenhang zwischen Verhalten und Erfolg | 146 | ||
| aa) Allgemeine Überlegungen zur Zurechnung | 147 | ||
| bb) Die Zurechnungskriterien des Beseitigungsanspruchs | 152 | ||
| 2. Die Rechtswidrigkeit des Eingriffs | 155 | ||
| a) Anknüpfungspunkt des Rechtswidrigkeitsurteils | 156 | ||
| b) Zeitliche Veränderung des Rechtswidrigkeitsurteils | 158 | ||
| c) Formell rechtswidrige Judikate | 160 | ||
| 3. Keine weiteren Voraussetzungen | 161 | ||
| III. Die Rechtsfolge des Beseitigungsanspruchs | 162 | ||
| 1. Inhalt und Umfang der Beseitigung | 163 | ||
| 2. Die gesetzgeberische Ausgestaltung | 165 | ||
| a) Aufhebung der Entscheidung | 165 | ||
| b) Keine Feststellungsmöglichkeit bezüglich der Rechtswidrigkeit | 168 | ||
| IV. Adressaten des Beseitigungsanspruchs | 169 | ||
| 1. Die Rechtsprechung | 170 | ||
| a) Vorrangige Störungsbeseitigung durch die Fachgerichte | 171 | ||
| b) Das Gericht als der zur Beseitigung verpflichtete Störer | 175 | ||
| aa) Kein Devolutiveffekt | 175 | ||
| bb) Möglichkeit der Selbstkontrolle | 175 | ||
| 2. Der Gesetzgeber | 178 | ||
| V. Resümee | 178 | ||
| F. Der judikative Rechtsschutzanspruch | 180 | ||
| I. Problemstellung | 180 | ||
| II. Kein Rechtsschutz gegen den Richter gem. Art. 19 Abs. 4 GG | 181 | ||
| 1. Grammatische Interpretation | 184 | ||
| 2. Systematische Interpretation | 184 | ||
| 3. Historische Interpretation | 185 | ||
| 4. Systematisch-teleologische Interpretation | 186 | ||
| a) Der zweistufige Rechtsweg | 187 | ||
| b) Der kategorische Rechtsschutz | 189 | ||
| III. Rechtsschutz außerhalb des Art. 19 Abs. 4 GG | 191 | ||
| 1. Der Anspruch auf Rechtsschutz | 194 | ||
| a) Subjektives Recht als Grundlage des Rechtsschutzanspruchs | 194 | ||
| aa) Durchsetzbarkeit als Eigenschaft des subjektiven Rechts | 194 | ||
| bb) Rückgriff auf die subjektive Rechtsqualität | 202 | ||
| (1) Die Ansprüche auf Rechtsschutz | 202 | ||
| (2) Der Rechtsschutzanspruch bei judikativem Unrecht | 204 | ||
| b) Erscheinungsformen des Rechtsschutzes | 207 | ||
| aa) Ausschluss bestimmter Formen des Rechtsschutzes | 207 | ||
| (1) Die Selbsthilfe | 207 | ||
| (2) Mittelbare Formen des Rechtsschutzes | 210 | ||
| bb) Die Rechtsmacht als gerichtlicher Rechtsschutz | 213 | ||
| cc) Der Rechtsschutz als prinzipale Rügemöglichkeit | 216 | ||
| 2. Rechtsschutz nur bei Verletzung formeller subjektiver Rechte | 217 | ||
| a) Kein Rechtsschutz bei materiellen subjektiven Rechten | 218 | ||
| b) Rechtsschutz im Schiedsverfahren | 226 | ||
| c) Rechtsschutz bei allen formellen subjektiven Rechten | 229 | ||
| d) Das Problem des Rechtsschutzes ad infinitum | 230 | ||
| IV. Resümee | 232 | ||
| G. Die Beschränkung von Fehlerfolgen | 233 | ||
| I. Die Präklusion | 234 | ||
| II. Der Rechtsmittelverzicht | 235 | ||
| III. Die Bestimmung von Fristen | 237 | ||
| IV. Das Abstellen auf die Ergebnisrelevanz des Fehlers | 238 | ||
| 1. Überblick | 238 | ||
| 2. Verfassungsrechtliche Legitimation | 240 | ||
| 3. Dogmatische Verortung im Beseitigungsanspruch | 242 | ||
| a) Ausprägung von Treu und Glauben | 242 | ||
| aa) Beruhens-Regelungen | 243 | ||
| bb) Vorschriften über die Ergebnisrichtigkeit | 245 | ||
| b) Regelung eines Zurechnungszusammenhangs | 247 | ||
| aa) Der Rechtswidrigkeits- bzw. Schutzzweckzusammenhang | 247 | ||
| bb) „Beruhen“ als Rechtswidrigkeitszusammenhang | 250 | ||
| V. Resümee | 252 | ||
| Zusammenfassung und Ausblick | 254 | ||
| Literaturverzeichnis | 257 | ||
| Sachwortverzeichnis | 272 |