Die Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben

Torsten Lämmerzahl

doi:10.3790/978-3-428-52619-2

Die Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben

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Lämmerzahl, T. (2007). Die Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben. Eine Untersuchung ihrer verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Möglichkeiten und Grenzen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52619-2

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Die Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben

Eine Untersuchung ihrer verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Möglichkeiten und Grenzen

Lämmerzahl, Torsten

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1080

(2007)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52619-2
978-3-428-12619-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52619-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 272
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Administrative jurisdiction & public administration

Pricing

Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

"Public-Private-Partnerships" (PPP) haben sich in Deutschland etabliert. Eine steigende Anzahl von Modellprojekten und das ÖPP-Beschleunigungsgesetz sind dafür ein Beleg. Torsten Lämmerzahl nimmt dies zum Anlass und beschreibt die Modelle und Anwendungsbereiche der Kooperation zwischen öffentlicher Hand und Privatwirtschaft. Dabei folgt der Autor einem spezifisch verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Ansatz. Die Privatisierungssystematik wird ebenso berücksichtigt wie die Begriffe Beliehener und Verwaltungshelfer. Torsten Lämmerzahl gelangt zu der Ansicht, dass Formen funktioneller Privatisierung auch im Bereich der sog. Kernaufgaben des Staates zulässig sind. Auf dieser Grundlage werden die verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Vorschriften auf ihre privatisierungsrechtliche Bedeutung hin analysiert. Eine kritische Stellungnahme zu verschiedenen Ansätzen für eine Regelung im Verwaltungsverfahrensgesetz rundet die Arbeit ab.

Ausgezeichnet mit dem Wolf-Rüdiger-Bub-Preis des Vereins der Freunde und Förderer der Juristischen Fakultät der Universität Potsdam 2007.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	18
Einleitung	23
A. Zur aktuellen Bedeutung der Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben	23
B. Aufgabenstellung und Gang der Untersuchung	27
I. Grundlegung, Empirie und Systematisierung öffentlich-privater Kooperationen	27
II. Rechtliche Voraussetzungen und Grenzen einer Partnerschaft zwischen öffentlichem Aufgabenträger und Privaten	28
III. Die rechtliche Ausgestaltung und Umsetzung öffentlich-privater Kooperationen	28
Teil 1: Begriffliche Grundlagen	29
A. Öffentliche Aufgaben	29
I. Der normative Aufgabenbegriff	29
II. Das öffentliche Interesse als Bezugspunkt spezifisch öffentlicher Aufgaben	33
1. Staats- bzw. Hoheitsaufgaben	38
2. Verwaltungsaufgaben	41
3. Das Verhältnis der Aufgabenbegriffe zueinander	42
III. Das Verhältnis zwischen Staatszwecken, Staatszielen und öffentlichen Aufgaben	46
IV. Aufgabenträgerschaft und kompetenzbegründende Funktion der Aufgabenzuweisung	47
B. Der Private	48
I. Das klassische Verständnis von Staat und Gesellschaft	48
II. Nicht-Staatlichkeit als Kennzeichen des Privaten	50
III. Der Standort sog. gemischtwirtschaftlicher Unternehmen	52
IV. Beteiligung Privater an öffentlicher Aufgabenerfüllung oder Beteiligung an der Erfüllung öffentlicher Aufgaben?	55
C. Die Erfüllung öffentlicher Aufgaben durch Private in der wissenschaftlichen Diskussion	56
I. Privatisierung aus verwaltungs- und organisationswissenschaftlicher Sicht	56
II. Privatisierung aus wirtschaftswissenschaftlicher Sicht	57
III. Privatisierung aus politikwissenschaftlicher Sicht	58
IV. Privatisierung aus rechtswissenschaftlicher Sicht	59
Teil 2: Die Entwicklung der Beteiligung Privater an staatlichem Handeln	60
A. Die Dichotomie von Staat und Gesellschaft als theoretisches Ideal	60
B. Die historische Entwicklung der Beteiligung Privater an staatlicher Tätigkeit	61
I. Die Rolle privater Tätigkeit im staatlichen Bereich seit Beginn der Industrialisierung	61
II. Zur Herkunft der sog. Public Private Partnerships (PPP) bzw. Public Finance Partnerships (PFI)	63
C. Gründe für die aktuelle Tendenz zur Kooperation in Deutschland	68
I. Finanzielle Engpässe des Staates auf Bundes-, Landes- und kommunaler Ebene	68
II. Veränderung des Staat-Bürger-Verhältnisses	68
Teil 3: Empirischer Befund öffentlich-privater Beteiligungsformen	70
A. Bund	71
I. Fernstraßenbau	71
II. Bundeswehr	74
III. Entwicklungshilfe	75
IV. Kernenergie	76
V. E-Government	77
B. Länder	78
I. Strafvollzug	78
II. Justiz	79
III. Vermessungswesen	80
IV. Innere Sicherheit (Police Private Partnership)	80
V. Gesundheitswesen	83
C. Kommunen	83
I. Abfallentsorgung	84
II. Abwasserentsorgung	86
III. Trinkwasser- und Energieversorgung	88
IV. Bauplanungsrecht	88
V. E-Government	92
VI. Bildungsbereich	93
VII. Kultur- und Sportförderung	94
D. Fazit	94
Teil 4: Die Privatisierungsarten	96
A. Formen der Privatisierung	96
I. Die Systematik der Privatisierungsformen	96
1. Objektbezogene Systematisierung	96
a) Aufgabenprivatisierung/materielle Privatisierung	96
b) Vermögensprivatisierung	99
2. Subjektbezogene Systematisierung	101
a) Organisationsprivatisierung/formelle Privatisierung	101
b) Popularprivatisierung als „echte“ Privatisierung	105
3. Vollzugsprivatisierung/funktionelle Privatisierung	105
II. Ergebnis	108
B. Weitere Schlagworte der Privatisierungsdebatte	108
I. Outsourcing	108
II. Contracting Out	109
III. Finanzierungsprivatisierung	110
IV. Verfahrensprivatisierung	110
V. Kostenprivatisierung	111
VI. Sog. mittelbare Aufgabenprivatisierung	111
VII. Teil- und Vollprivatisierung	112
VIII. Ergebnis	113
Teil 5: Staatliche Kernkompetenzen als privatisierungsfestes Reservat öffentlichen Handelns	114
A. Das staatliche Aufgabenreservat als außerrechtliche Vorfrage der Privatisierbarkeit	114
B. Zu den „notwendigen“ Staatsaufgaben	115
I. Zur Frage des relevanten Maßstabs	115
II. Der inhaltlich determinierte Staatsaufgabenkern	116
1. Aufgabentheorie	116
2. Befugnistheorie	117
3. Eigene Betrachtung	118
III. Der dynamisch verstandene Staatsaufgabenkern und die Rolle des zugrunde liegenden Staatsverständnisses	120
IV. Die Existenz eines originären Kerns von Staatsaufgaben unter dem Grundgesetz	121
1. Staatlichkeit als Ausdruck von Souveränität	122
2. Das staatliche Gewaltmonopol	123
3. Bindung der öffentlichen Gewalt als Legitimation eines Aufgabenreservats, Art. 1 Abs. 1 und 3, 79 Abs. 3 GG	124
V. Zusammenfassende Betrachtung	126
Teil 6: Normative Determinanten öffentlich-privater Kooperationen	127
A. Normative Impulse zu funktioneller Privatisierung	129
I. Europäisches Gemeinschaftsrecht	129
1. Die europäische Wirtschaftsverfassung, Art. 2 EUV, Art. 3, 4, 98 ff. EGV	129
2. Die kartellrechtlichen Bestimmungen, Art. 81 ff. EGV, insb. Art. 86 EGV	135
3. Das Beihilfenverbot, Art. 87 ff. EGV	142
II. Nationales Verfassungs- und Gesetzesrecht	144
1. Die Wirtschaftsordnung des Grundgesetzes	144
2. Haushaltsrechtliche Vorgaben	146
3. Gemeindewirtschaftsrecht, insb. zum Subsidiaritätsprinzip	148
III. Fazit	151
B. Grenzen funktioneller Privatisierung	151
I. Europäisches Gemeinschaftsrecht	151
II. Nationales Verfassungs- und Gesetzesrecht	153
1. Die institutionelle Garantie des Berufsbeamtentums, Art. 33 Abs. 4 und 5 GG	154
a) Die „hoheitsrechtlichen Befugnisse“ als Kern der Auslegungsprobleme	157
aa) Der konkret-aufgabenbezogene Ansatz	158
bb) Der abstrakt-typenbezogene Ansatz	159
cc) Eigener historisch-teleologischer Ansatz	162
b) Die Dauerhaftigkeit der Aufgabe	164
c) Das Regel-Ausnahme-Verhältnis des Art. 33 Abs. 4 GG	165
d) Ergebnis	166
2. Die verfassungsrechtliche Verteilung exekutivischer Befugnisse, Art. 83 ff. GG	166
a) Die These vom organisationsrechtlichen Gehalt der Art. 86 ff. GG	167
b) Die Reichweite der organisationsrechtlichen Vorgaben der Art. 86 ff. GG	170
c) Ergebnis	171
3. Die finanzverfassungsrechtlichen Vorgaben der Art. 104a ff. GG, insb. Art. 115 Abs. 1 S. 1 GG	172
4. Die Staatsfundamentalprinzipien als äußerste Grenzen einer Beteiligung Privater	177
a) Demokratieprinzip, Art. 20 Abs. 1 GG	177
b) Sozialstaatsprinzip, Art. 20 Abs. 1 GG	179
Teil 7: Die Rechtsstellung der Kooperationspartner	181
A. Einleitung	181
B. Das Außenverhältnis gegenüber Dritten, insb. zur Außenverantwortung des Privaten	182
I. Der Beliehene	183
1. Erscheinungsformen der Beleihung	183
2. Wesentliche Charakteristika der Beleihung	185
II. Der Verwaltungshelfer	190
1. Erscheinungsformen der Verwaltungshilfe	191
2. Wesentliche Charakteristika der Verwaltungshilfe	191
III. Der Erfüllungsgehilfe bzw. Verwaltungsmittler	195
IV. Der Beauftragte	196
V. Die Indienstnahme bzw. Inpflichtnahme Privater	197
C. Das Innenverhältnis zwischen öffentlichem Verwaltungsträger und Privatem	199
I. Modelle ohne Außenwirkung	200
1. Betreibermodelle	201
a) Erwerbermodell	202
b) Inhabermodell	203
c) Sonderform des Contracting	203
2. Betriebsführungsmodell	204
3. Betriebsüberlassungsmodell	204
4. Finanzierungsmodelle	204
a) Leasingmodell	204
b) Vermietungsmodell	205
c) Weitere Finanzierungsmodelle	206
II. Modelle mit Außenwirkung	206
1. Konzessionsmodell	207
2. Beteiligungsmodell	209
D. Gesamtbetrachtung	212
Teil 8: Implementierung öffentlich-privater Kooperationen in die Rechtsordnung	215
A. Normative Bewältigung der Beteiligung Privater an der Erfüllung öffentlicher Aufgaben	215
I. ÖPP-Beschleunigungsgesetz vom 01.09.2005	215
1. Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen, Art. 1	216
2. Vergabeverordnung, Art. 2	217
3. Fernstraßenprivatfinanzierungsgesetz, Art. 3	218
4. Bundeshaushaltsordnung, Art. 4	220
5. Grunderwerbssteuer-, Grundsteuer- und Investmentgesetz, Art. 5 bis 7	222
6. Bewertung des ÖPP-Beschleunigungsgesetzes	222
II. Verwaltungsverfahrensrechtliche Ausgangslage	223
III. Die Vorschläge von Ziekow	224
IV. Die Vorschläge von Schuppert	224
V. Stellungnahme des Beirats für Verwaltungsverfahrensrecht beim Bundesinnenministerium	226
VI. Eigene Position	227
B. Zur neuen Rechtsfigur eines Kooperationsvertrags	229
I. Der Begriff der Verwaltungstätigkeit i. S. d. § 1 Abs. 1 VwVfG	229
II. Die Reichweite des öffentlich-rechtlichen Vertrages, §§ 54 ff. VwVfG	231
III. Zur Notwendigkeit einer positiven Öffnungsklausel	237
C. Zur Frage eines Verwaltungskooperationsgesetzes	238
Zusammenfassende Thesen	241
Literaturverzeichnis	248
Sachregister	267

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