Vermittlungsverträge unter besonderer Beachtung der Anlagevermittlung

Eva-Maria Neidlinger

doi:10.3790/978-3-428-52620-8

Vermittlungsverträge unter besonderer Beachtung der Anlagevermittlung

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Neidlinger, E. (2009). Vermittlungsverträge unter besonderer Beachtung der Anlagevermittlung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52620-8

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Vermittlungsverträge unter besonderer Beachtung der Anlagevermittlung

Neidlinger, Eva-Maria

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 382

(2009)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52620-8
978-3-428-12620-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52620-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 291
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Vermittlungsverträge unterschiedlicher Wirtschaftsbereiche sind nicht regelungsgleich, sondern folgen den Besonderheiten des jeweiligen Vermittlungsobjekts. Ihnen ist aber gemeinsam, dass sich die Tätigkeit des Vermittlers häufig nicht in seiner originären Funktion der Vertragszusammenführung erschöpft, sondern auch auf Informationserteilung erstreckt. Dies gilt in besonderem Maße für die Information gegenüber dem Vertragspartner des Auftraggebers des Vermittlers.

Eva-Maria Neidlinger beschäftigt sich mit der Anlagevermittlung im Bereich des Grauen und des Geregelten Kapitalmarkts sowie der Versicherungsvermittlung. Die Darstellung der Vermittlung im Grauen Kapitalmarkt nimmt den weit überwiegenden Teil ein. Aufgrund des Dreipersonenverhältnisses und der Ambivalenz des Vermittlerhandelns erweisen sich die Rechtsverhältnisse zwischen den Beteiligten als sehr komplex. Grundlage für die im Mittelpunkt stehenden Informationspflichten des Vermittlers gegenüber dem Vertragsgegner seines Auftraggebers sind insbesondere die culpa in contrahendo nach § 311 Abs. 3 BGB und der Auskunfts- bzw. Beratungsvertrag. Der Maklervertrag ist für die Informationspflichten nur von subsidiärer Bedeutung. Die Informationspflichten des Vermittlers werden systematisch von deren Entstehen als Ausnahmetatbestand bis hin zur Konkretisierung vorgestellt.

Aus der Zusammenschau der so gewonnenen Erkenntnisse wurde ausgehend von den Vorschriften des Zivilmaklervertrags versucht, die charakteristischen Merkmale eines Vermittlungsvertrags herauszuarbeiten. Eine allgemeingültige Definition existiert nicht; der Vermittlungsvertrag kann nur anhand mehrerer Merkmale, die vom konkreten Vermittlungsobjekt und der Einzelfallgestaltung abhängen, beschrieben werden. Es ist festzuhalten, dass das steigende Bedürfnis nach Informationserteilung eine Umorientierung des Vermittlerwesens von einer grundsätzlich einseitigen Stellung zu einer neutralen Rolle zur Folge haben könnte. Für eine umfassende Pflichtenbegründung, insbesondere eine generelle Beratungspflicht gegenüber dem Vertragsgegner, ist eine gesetzliche Kodifizierung erforderlich.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	21
A. Ziel der Untersuchung	21
B. Gang der Untersuchung	21
Kapitel 1: Anlagevermittlung	23
A. Überblick	23
I. Tätigkeit des Anlagevermittlers	24
II. Begriffsbestimmungen	27
1. Aufklärung	28
2. Beratung	28
3. Abgrenzung zwischen Aufklärung und Beratung	29
4. Wahrheitspflicht und Warnpflicht	31
a) Wahrheitspflicht	31
b) Warnpflicht	32
5. Zusammenfassung	32
B. Rechtsbeziehungen	33
I. Rechtsbeziehung des Anlagevermittlers zum Anbieter	33
1. Abgrenzung des Maklervertrags vom Handelsvertretervertrag	34
2. Abgrenzung des Zivilmaklers vom Handelsmakler	35
3. Kommissionsvertrag	38
II. Rechtsbeziehung des Anlagevermittlers zum Anleger	39
1. Vermittlungsvertrag	39
a) Entstehen des Vermittlungsvertrags	39
b) Qualifikation	44
c) Nebenpflichten	44
2. Rechtsverhältnis im Sinne des § 98 HGB	45
a) Rechtliche Einordnung	45
aa) Sinn und Zweck des § 98 HGB	45
bb) Folgerungen für die Qualifikation	46
(1) Abgeleitetes Rechtsverhältnis bzw. deliktische Einordnung	46
(2) Vertrauenshaftung nach § 311 Abs. 3 BGB	47
(3) Gesetzlich begründetes vertragliches Schuldverhältnis	48
cc) Nebenpflichten	49
b) Analoge Anwendung des § 98 HGB	49
3. Auskunftsvertrag und Eigenhaftung Dritter	50
a) Auskunftsvertrag	51
aa) Qualifikation	51
bb) Voraussetzungen	51
cc) Kritik der Literatur am konkludent geschlossenen Auskunftsvertrag	54
dd) Bewertung	55
b) Eigenhaftung Dritter nach § 311 Abs. 3 BGB	58
aa) Dogmatische Grundlagen der c.i.c.	59
(1) Vertrauenshaftung	59
(2) Schutz eines reibungslosen und störungsfreien Geschäftsverkehrs	60
(3) Bewertung	60
bb) Voraussetzungen der c.i.c.	61
(1) Vertrauen in besonderem Maße	62
(a) Voraussetzungen	63
(b) Konkrete Beispiele für die Entstehung des besonderen Vertrauens in die Seriosität der Anlage	64
(aa) Tatsächlich vertrauensbegründende Merkmale	64
(bb) Berufshaftung	66
α) Konzeption	67
β) Gemeinsame Merkmale	68
γ) Besonderes Vertrauen als Folge	69
(c) Rechtsgründe	71
(aa) Risikoprinzip	71
(bb) Funktionsfähigkeit des Geschäftsverkehrs	71
(cc) Angewiesensein und Spezialisierung	71
(d) Ergebnis	72
(2) Qualifiziertes Eigeninteresse	72
(a) Voraussetzungen	73
(b) Anwendung auf den Anlagevermittler	74
c) Bewertung von Auskunftsvertrag und Eigenhaftung Dritter	75
aa) Vergleich	76
(1) Voraussetzungen	76
(2) Rechtsfolgen	77
bb) Konkurrenz	78
4. Beratungsvertrag	78
a) Entstehen	78
aa) Unabhängigkeit	78
bb) Sonderfall Kreditinstitut	80
cc) Initiative	81
b) Umfang der Beratung	82
c) Rechtsgrundlage: Vertrauenshaftung oder Vertragshaftung	82
d) Kritik am schlüssigen Vertragsschluss	83
e) Beratungs- und Vermittlungsvertrag	84
III. Zusammenfassung	85
C. Aufklärungspflichten	87
I. Grundsatz	87
II. Aufklärungspflicht als Ausnahmetatbestand	89
1. Entstehen und Umfang der Aufklärungspflichten	89
a) Austauschverträge	89
aa) Wiederherstellung der Privatautonomie	89
bb) Rechtsprechung des BVerfG und des BGH zur Inhaltskontrolle	91
cc) Kritik an der Rechtsprechung des BVerfG	92
dd) Weitere Rechtsgedanken	93
ee) Eigener Vorschlag	94
(1) Typisierbare Fallgestaltung	95
(2) Ingerenz	96
b) Interessenwahrungsverträge	97
c) Eigenhaftung Dritter aus § 311 Abs. 3 S. 2 BGB	99
aa) Vertrauen des Anlegers in die Seriosität der Kapitalanlage	99
bb) Vertrauen des Anlegers in eine ordnungsgemäße Aufklärung	100
d) Auskunftsvertrag	100
2. Dogmatische Einordnung der Aufklärungspflicht	101
3. Abgrenzung zur Warnpflicht	102
4. Zusammenfassung	103
III. Konkretisierung der Aufklärungspflichten	103
1. Rechtsprechung	104
2. Literatur	104
a) Das bewegliche System	105
b) Fleischers Ansicht	106
c) Langes Ansicht	106
d) Lorenz’ Ansicht	107
e) Hensslers Ansicht	108
f) Eigener Ansatz	108
aa) Wesentlichkeit	109
bb) Informationsdefizit	109
cc) Übergang des Informationsrisikos	110
(1) Größere Nähe zum Objekt	110
(2) Präsentes Wissen des Vermittlers	111
(3) Kein präsentes Wissen des Vermittlers	111
3. Zusammenfassung	112
IV. Vorbereitende Pflichten des Anlagevermittlers	113
1. Informationsverschaffungspflicht	113
a) Herleitung der Informationsverschaffungspflicht	113
aa) Zivilmaklervertrag zwischen Anleger und Anlagevermittler	113
bb) Handelsmaklervertrag zwischen Anbieter und Anlagevermittler	114
cc) Schuldverhältnis nach § 311 Abs. 3 BGB	115
dd) Auskunftsvertrag	116
b) Dogmatische Einordnung	116
c) Umfang	117
2. Prüfpflicht	117
a) Herleitung der Prüfpflicht	118
b) Dogmatische Einordnung	119
c) Umfang und Intensität der Überprüfung	119
3. Zusammenfassung	121
V. Umfang der Aufklärungspflichten	122
1. Aufklärung über die wesentlichen Umstände	122
a) Richtige und vollständige Aufklärung	122
b) Konkrete Aufklärung	123
c) Objektive Aufklärung	123
d) Individuelle Aufklärung	125
aa) Notwendigkeit der individuellen Aufklärung	125
bb) Maß an individueller Aufklärung	127
2. Abgrenzung zwischen den Pflichten des Maklers und den Pflichten des Anlagevermittlers	128
a) Unterschied	128
b) Neuere Tendenzen im Maklerrecht	129
3. Zusammenfassung	129
VI. Verwendung eines Anlageprospekts	130
1. Inhalt	130
2. Verständnishorizont	131
3. Haftung	133
a) Haftung nach dem Verkaufsprospektgesetz	133
aa) Entwicklung von der Prospekthaftung im engeren Sinne zum Verkaufsprospektgesetz	134
bb) Haftung des Anlagevermittlers nach dem Verkaufsprospektgesetz	137
b) Prospekthaftung im weiteren Sinne	138
aa) Unterschiede zwischen der Haftung nach dem Verkaufsprospektgesetz und nach der Prospekthaftung im weiteren Sinne	138
bb) Entstehen der Haftung nach den Grundsätzen der Prospekthaftung im weiteren Sinne	139
cc) Pflichten des Anlagevermittlers	140
(1) Übergabepflicht	140
(2) Erläuterung und Richtigstellung durch Vermittler	142
4. Zusammenfassung	143
VII. Details	143
1. Innenprovision	144
a) Begriffsbestimmung	144
b) Aufklärungspflicht	144
aa) Bisherige Rechtslage	144
bb) Neuere Entwicklung des BGH	146
cc) Eigene Meinung	147
2. Negative Presseberichterstattungen	148
a) Meinungsstand	148
b) Lösungsvorschlag	150
aa) Wesentlichkeit und Pflichtenumfang bei präsentem Wissen	150
bb) Recherchepflicht	153
3. Zusammenfassung	154
VIII. Bewertung der Aufklärungspflichten	154
1. Kritik an den Aufklärungspflichten	154
2. Beratung als besserer Anlegerschutz	156
3. Einschränkung der Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens	157
4. Vorrang des präventiven Rechtsschutzes	157
5. Zusammenfassung	158
D. Beratungspflichten	158
I. Pflichten im Vorfeld der Beratung	158
II. Inhalt der Beratungspflichten	159
1. Aufklärung	160
2. Anleger- und anlagegerechte Beratung	160
3. Details	161
III. Zusammenfassung	162
E. Obliegenheiten des Anlegers	162
F. Vertraglicher bzw. quasivertraglicher Schadensersatz	165
I. Rückabwicklung der Beteiligung	166
1. Inhalt des Schadensersatzanspruchs	166
a) Vertragsabwicklung unter Einbeziehung eines Dritten	166
b) Beachtung gesellschaftsrechtlicher Grundsätze	167
2. Spezialprobleme bei der c. i. c.	167
a) Abgrenzung zwischen der c. i. c. nach § 311 Abs. 2 BGB und der Anfechtung wegen arglistiger Täuschung nach § 123 BGB	167
b) Folgerungen für die Kapitalanlagevermittlung	171
3. Kausalitätsprobleme	172
a) Materielle Rechtslage	172
b) Prozessuale Fragen	173
aa) Zäsur zwischen § 286 ZPO und § 287 ZPO	174
bb) Beweiserleichterungen für Haftungsgrund	174
cc) Konsequenzen	176
4. Zusammenfassung	177
II. Schadensrechtliche Minderung	177
1. Dogmatische Einordnung	178
2. Konstruktion	178
3. Günstigere Abschlussmöglichkeit	179
a) Beweisbedürftigkeit	179
aa) Rechtsprechung	179
bb) Literatur	180
cc) Eigene Meinung	180
b) Vermögensschaden	181
4. Zusammenfassung	181
III. Anspruch auf Ersatz des entgangenen Gewinns gemäß § 252 S. 1 BGB	182
1. Begriffsbestimmung	182
2. Beweiserleichterungen	182
G. Haftungsbegrenzung	183
I. Individualvertragliche Haftungsbegrenzung	183
1. Einschränkung des Verschuldensmaßes	184
a) Herbeiführung der Haftungsbeschränkung bei der c.i.c. nach § 311 Abs. 3 BGB	184
aa) Vertragliche Haftungsbeschränkung bzw. Vertrauensverwahrung	184
(1) Vertragliche Haftungsbeschränkung	184
(2) Vertrauensverwahrung	184
bb) Vernichtung des Vertrauenstatbestands bzw. Erlassvertrag	185
b) Vereinbarung der Haftungsbegrenzung beim Auskunftsvertrag und beim Vermittlungsvertrag	186
c) Umfang	187
2. Gegenständliche Beschränkung	188
a) Dogmatische Begründung	188
b) Kritik an der Rechtsprechung	190
c) Anfängliche Beschränkung	191
II. Haftungsbeschränkung durch Allgemeine Geschäftsbedingungen	192
1. Besonderheiten bei der Haftungsbeschränkung durch Anlageprospekt	192
2. Beschränkung der Haftung durch Allgemeine Geschäftsbedingungen zwischen Anlagevermittler und Anleger	194
3. Umfang der Haftungsbeschränkung bezüglich des Verschuldensmaßes	194
a) Allgemein	194
b) Besonderheiten bei der c. i. c.	195
III. Beschränkung der Haftung aus dem Verkaufsprospektgesetz	196
IV. Haftungsbefreiung bei § 98 HGB	197
V. Zusammenfassung	197
H. Doppeltätigkeit	198
I. Begriff	198
II. Zulässigkeit	199
1. Doppelmaklerschaft	199
a) Anlagevermittler als Zivilmakler	199
b) Anlagevermittler als Handelsmakler	200
2. Doppeltätigkeit	201
a) Anlagevermittler als Makler und Informationspflichtiger	201
b) Anlagevermittler als Handelsvertreter und Makler	202
III. Rechtsfolgen	202
1. Unzulässige Doppeltätigkeit des Maklers	202
2. Unzulässige Doppeltätigkeit des Handelsvertreters	203
IV. Zusammenfassung	204
J. Anlagevermittler als Erfüllungsgehilfe	205
I. Aufklärungspflichtige Personen	205
II. Pflichten der haftenden Gesellschafter	206
1. Herleitung	206
2. Umfang	207
3. Vermittler als Erfüllungsgehilfe	208
a) Zivilmakler grundsätzlich kein Erfüllungsgehilfe der Gesellschafter	208
aa) Abgrenzung Vermittlung zu Verhandlung	208
bb) Eigene Pflichtenübernahme des Zivilmaklers gegenüber dem Vertragsgegner	210
b) Anlagevermittler als Zivilmakler der Publikumsgesellschaft	211
c) Anlagevermittler als doppelt beauftragter Zivilmakler bzw. als Handelsmakler	212
d) Beauftragung des Anlagevermittlers oder Anlageberaters ausschließlich durch den Anleger	213
4. Innenausgleich zwischen dem Vermittler und den haftenden Gesellschaftern	215
a) Bürgschaft	215
b) Gesamtschuldnerschaft	215
III. Zusammenfassung	218
K. Schlussfolgerung	219
Kapitel 2: Vergleich mit anderen Vermittlungsverträgen	220
A. Kapitalanlagevermittlung im Bereich des Geregelten Kapitalmarkts	220
I. Anwendungsbereich	220
II. Pflichten	221
1. Herleitung	221
2. Umfang	223
a) Funktion des § 31 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 WpHG	223
b) Aufklärungspflicht nach § 31 Abs. 2 S. 1 Nr. 2 WpHG	223
III. Anwendbarkeit des § 31 Abs. 2 S. 1 WpHG auf den Grauen Kapitalmarkt	224
IV. Zusammenfassung	226
B. Versicherungsvermittlung	226
I. Überblick über die Neuerungen	228
II. Rechtsbeziehungen des Versicherungsvermittlers	231
1. Rechtsverhältnisse und Pflichten des Versicherungsmaklers	231
a) Verhältnis des Versicherungsmaklers zum Versicherungsnehmer	231
aa) Frühere Rechtslage	231
bb) Neue Rechtslage	233
b) Verhältnis des Versicherungsmaklers zum Versicherungsunternehmen	234
2. Rechtsverhältnisse und Pflichten des Versicherungsvertreters	235
a) Verhältnis des Versicherungsvertreters zum Versicherungsunternehmen	235
b) Verhältnis des Versicherungsvertreters zum Versicherungsnehmer	236
aa) Frühere Rechtslage	236
bb) Neue Rechtslage	236
III. Beratungspflicht des Versicherungsunternehmens	238
IV. Zusammenfassung	240
C. Schlussfolgerung	241
Kapitel 3: Begriff des Vermittlungsvertrags	243
A. Beschreibung des Maklervertrags	244
I. Echter Maklervertrag	244
1. Keine Tätigkeitspflicht	244
2. Entschließungsfreiheit	246
3. Erfolgsabhängigkeit	246
a) Kein Synallagma	246
b) Berechnung der Provisionshöhe	247
aa) Berechnung nach Nutzen	247
bb) Anderweitige Berechnungsmethode	248
4. Kausalität	248
II. Verträge mit abweichender Vereinbarung	249
1. Maklerdienstvertrag	249
2. Dienstvertrag	250
3. Maklerwerkvertrag	250
4. Werkvertrag	252
B. Annäherung an den Begriff des Vermittlungsvertrags	253
I. Begriff der Vermittlung	253
II. Vermittler als Dritter – Abgrenzung zwischen Vermittlung und ,Beihilfe zur Selbsthilfe‘	254
1. Verhältnis zum Auftraggeber	255
2. Verhältnis zum Vertragsgegner	256
III. Dogmatische Einordnung des Vermittlungsvertrags	256
1. Maklertypische Vermittlung	256
2. Mediation und Vertragsmediation	257
3. Vermittlungsziel	257
IV. Entschließungsfreiheit	258
V. Stellung gegenüber den Parteien – neutraler Mittler oder einseitiger Interessenwahrer	258
1. Maklertypische Vermittlung	258
a) Grundsätzlich einseitige Verpflichtung	258
aa) Meinungsstand zum Zivilmakler	258
bb) Entstehungsgeschichte des Zivilmaklers	259
b) Neutrale Position als Ausnahme	261
2. Mediation und Vertragsmediation	262
3. Folgerungen	262
VI. Informationspflichten	262
1. Grundsatz	262
2. Ausnahmen	263
3. Weitere Entwicklung	263
VII. Zusammenfassung	265
Ausblick	267
Literaturverzeichnis	269
Sachwortverzeichnis	283

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