Die in den Zivilprozess integrierte Mediation im französischen Recht

Tatjana Štruc

doi:10.3790/978-3-428-52776-2

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Štruc, T. (2009). Die in den Zivilprozess integrierte Mediation im französischen Recht. Ein Vorbild für die gerichtsnahe Mediation in Deutschland?. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52776-2

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Die in den Zivilprozess integrierte Mediation im französischen Recht

Ein Vorbild für die gerichtsnahe Mediation in Deutschland?

Štruc, Tatjana

Schriften zum Prozessrecht, Vol. 211

(2009)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52776-2
978-3-428-12776-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52776-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 267
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Mediation hat sich zu einem regelrechten Trend entwickelt. Sogar nach dem Schritt vor Gericht versuchen einige Parteien, den Konflikt im Wege der Mediation zu lösen. Mittlerweile wurde diese Möglichkeit - wenn auch zurückhaltend - in der ZPO normiert. Der französische Gesetzgeber hat bereits vor gut zehn Jahren weitreichendere Regelungen zur médiation judiciaire (Gerichtsmediation) im Gesetz verankert.

Ausgehend vom französischen Recht untersucht Tatjana Štruc dieses Verfahren, wobei sie immer wieder den rechtsvergleichenden Blick nach Deutschland schweifen lässt. Dabei greift sie besondere Fragenkomplexe heraus, anhand derer sie Vorzüge und Bedeutung, aber auch die Probleme verfahrensintegrierter Mediation aufzeigt. Abschließend kommt sie zu dem Ergebnis, dass eine gesetzliche Regelung der Leitlinien der integrierten Mediation auch im deutschen Recht wünschenswert ist. Dem Verfahren müssen jedoch die nötigen Freiräume belassen werden, damit es sich in der Praxis entwickeln kann. Die französischen Vorschriften können hierbei als Vorbild dienen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Kapitel 1: Einführung	19
Kapitel 2: Darstellung der Situation in Frankreich und Deutschland und Untersuchung einzelner Fragenkomplexe	22
A. Überblick über den französischen Zivilprozess	22
I. Verfahren vor dem tribunal de grande instance	22
II. Verfahren vor dem tribunal d’instance und der juridiction de proximité	24
III. Référé-Verfahren	26
IV. Ordonnance sur requête	27
B. Vorstellung der französischen Regelungen zur médiation und conciliation judiciaires	27
I. Überblick	27
1. Die gütliche Streitbeilegung im französischen NCPC	27
2. Grundregel	28
3. Die conciliation	29
a) Conciliationsversuch als erste Phase des Prozesses	30
b) Conciliationsversuch vor dem Prozess	31
c) Conciliationsverfahren bei Scheidung und Trennung von Tisch und Bett	32
4. Die médiation	33
5. Differenzierung	34
a) Übertragbarkeit auf Dritte	34
aa) Regelungen durch Gesetz nº 95-125 vom 08.02.1995	34
bb) Regelungen durch Dekret nº 98-1231 vom 28.12.1998	34
cc) Zusammenfassung	35
b) Zweck und Aufgabe	35
c) Dauer	37
d) Anwendungsbereich	37
e) Wer ist conciliateur, wer médiateur?	38
f) Kosten und Vergütung	39
6. Resümee	39
II. Historische Entwicklung der integrierten Streitbeilegung in Frankreich	40
1. Das Jahr 1790	40
a) Vorbilder der justices de paix	41
b) Stellung und Aufgabe der justices de paix	42
c) Ziel der Schaffung der justices de paix	42
d) Der juge de paix	43
aa) Die materielle Nähe	44
bb) Die psychologische Nähe	45
cc) Die „grande“ conciliation	46
dd) Die „petite“ conciliation	47
ee) Entfernung des juge de paix von den Rechtsuchenden	48
(1) Entfernung in materieller Hinsicht	48
(a) Räumliche und zeitliche Entfernung	48
(b) Vertretung und Beistand	49
(c) Komplexe Verwaltungsorganisation	49
(2) Entfernung in psychologischer Hinsicht	50
e) Versuch der Stärkung der obligatorischen „grande“ conciliation	51
2. Die Wende im Jahre 1949	51
3. Die Justizreform von 1958	54
4. Die Regelung von 1973	55
5. Einführung der conciliateurs im Jahre 1978	57
6. Das Gesetz nº 95-125 vom 8. Februar 1995	57
7. Zwischenfazit	60
III. Einzelheiten	62
1. Die médiation judiciaire	62
a) Beginn und Ablauf der médiation	62
b) Person des médiateur	62
c) Inhalt des die médiation anordnenden Beschlusses	63
d) Befugnisse des médiateur	64
e) Ende der médiation	64
f) Vergütung des médiateur	65
g) Verwertungsverbot	65
h) Keine Rechtsmittelfähigkeit des Beschlusses über die médiation	65
2. Die conciliation judiciaire	66
a) Vorgelagerter Conciliationsversuch	66
aa) Antrag auf Durchführung der tentative préalable de conciliation	66
bb) Conciliateur de justice	67
(1) Anforderungen	67
(2) Ernennung	67
(3) Weitere Regelungen	68
(4) Exkurs: Zur Geschichte der conciliateurs de justice	68
cc) Übertragung der conciliation auf einen conciliateur de justice	69
dd) Dauer des Conciliationsverfahrens	70
ee) Einleitung des Conciliationsverfahrens	70
ff) Gemeinsamkeiten mit der médiation	70
gg) Unterschiede zur médiation	71
(1) Möglichkeit einer Ortsbesichtigung	71
(2) Ende der conciliation	71
(3) Keine Vergütung des conciliateur	71
(4) Verjährungsunterbrechung	72
hh) Conciliation durch den Richter	72
b) Conciliation bei Verfahrenseinleitung ohne vorgelagerten Conciliationsversuch	72
aa) Assignation à toutes fins	73
bb) Requête conjointe oder présentation volontaire des parties und déclaration au greffe	73
C. Überblick über die deutsche Situation hinsichtlich der gerichtsnahen Mediation	73
I. Gesetzliche Normen	74
1. § 278 ZPO	74
a) Förderung gütlicher Streitbeilegung durch das Gericht, § 278 Abs. 1 ZPO	74
b) Obligatorischer Güteversuch, § 278 Abs. 2–4 ZPO	75
c) Verweisung an einen anderen Richter und Vorschlag außergerichtlicher Streitschlichtung, § 278 Abs. 5 ZPO	76
aa) Verweisung der Güteverhandlung vor einen beauftragten oder ersuchten Richter (S. 1)	76
bb) Vorschlag einer außergerichtlichen Streitschlichtung (S. 2)	76
cc) Erfolglosigkeit der außergerichtlichen Streitschlichtung	77
d) Formen des Prozessvergleichs, § 794 Abs. 1 Nr. 1, § 278 Abs. 6 ZPO	77
2. § 15a EGZPO	78
a) Fallgruppen des § 15a Abs. 1 EGZPO	79
b) Ausnahmen nach § 15a Abs. 2 EGZPO	79
c) Entfallen des Erfordernisses eines Einigungsversuchs	80
d) Kosten, § 15a Abs. 4 EGZPO	80
e) Sonstige Regelungen, § 15a Abs. 5, 6 EGZPO	80
f) Umsetzung der Öffnungsklausel	81
3. Exkurs: Gesetzesbegründung und Entstehungsgeschichte	82
4. Unterschiede zwischen den einzelnen Modellen	83
5. Kritik	84
II. Modellprojekte zur gerichtsnahen Mediation	85
1. Überblick	85
a) Baden-Württemberg	85
b) Bayern	85
c) Berlin	85
d) Hamburg	86
e) Hessen	86
f) Mecklenburg-Vorpommern	86
g) Niedersachsen	86
h) Nordrhein-Westfalen	86
i) Rheinland-Pfalz	86
j) Einzelne Projekte	86
2. Modellprojekt „Gerichtsnahe Mediation in Niedersachsen“	87
D. Vergleich der Situationen in Frankreich und Deutschland	90
E. Spezielle Fragenkomplexe	90
I. Gründe für Integration der Mediation in gerichtliches Verfahren	91
1. Vorzüge der Mediation gegenüber dem streitigen Verfahren	91
a) Kritik am Gerichtsverfahren	91
b) Was leistet die Mediation, was das Gerichtsverfahren nicht leisten kann?	92
aa) Geeignetes Mittel für bestimmte Situationen	92
bb) Bessere Kommunikation	93
cc) Gerechtere Lösungen	94
dd) Ökonomie und Zufriedenheit	94
ee) Bessere Akzeptanz und endgültige Befriedung	95
2. Mehrwert der integrierten gegenüber der außergerichtlichen Mediation	95
a) Unterscheidung zwischen médiation judiciaire und médiation conventionnelle	95
aa) Médiation conventionnelle	96
bb) Médiation judiciaire	96
b) Rolle des Gerichts in der Konfliktlösung	96
aa) Wandlung der staatlichen Justiz	97
(1) Gesetzeskult	97
(2) Verrechtlichung der Gesellschaft	97
(3) Veränderung der Anforderungen an den Richter	97
(4) Entformalisierung der Justiz	98
(5) Bedeutungsverlust des Gesetzes – Stärkung des Vertrages	98
(6) Entwicklung zu einem Vermittlerstaat	99
(7) MARC als Weg aus der Krise der Justiz	99
(8) Zwischenergebnis	100
bb) Conciliation als ureigenste Aufgabe des Richters	100
(1) Übertragung der Conciliationsaufgabe auf einen Dritten	100
(2) Vorteile der Übertragung auf einen Dritten	101
c) Erfassung der bereits bei Gericht anhängigen Fälle	101
d) Folgen	102
3. Zwischenfazit	103
II. Anforderungen an den „Dritten“	104
1. Anforderungen an Dritte	104
a) Gesetzliche Anforderungen	104
b) Allgemeine Anforderungen	105
aa) Menschliche Eigenschaften	105
bb) Alter, Geschlecht, Grundberuf	106
cc) Unabhängigkeit, Unparteilichkeit und Neutralität	106
(1) Unabhängigkeit und Unparteilichkeit des Richters	107
(2) Übertragung des gleichen Maßstabs auf den médiateur?	107
dd) Rechtskenntnisse?	109
(1) Meinungsstand	109
(2) Stellungnahme	109
2. Welche Personen bzw. Berufsgruppen kommen konkret als „Dritter“ in Frage?	110
a) Conciliateur de justice	110
b) Médiateur	111
aa) Allgemein	111
bb) Besondere Problemfälle	111
(1) Richter	111
(a) Meinungsstand	111
(b) Stellungnahme	113
(2) Conciliateur de justice	113
(a) Gesetzeslage	114
(b) Streitstand	114
(c) Stellungnahme	114
(3) Sachverständiger	115
3. Ausbildung	117
a) Conciliateur de justice	117
b) Médiateur	122
c) Zwischenfazit	126
4. Association	127
a) Problematik der Auswahl der Person des médiateur	127
b) Mediatorenlisten	128
c) Zwischenfazit	130
5. Kurzer Blick nach Deutschland	130
6. Zusammenfassung	132
III. Vertraulichkeitsprinzip in der Mediation	133
1. Regelung	134
a) Frankreich	134
b) Deutschland	135
2. Sinn und Zweck des Vertraulichkeitsprinzips	138
a) Vertraulichkeit als Voraussetzung für den Erfolg des Mediationsverfahrens	138
b) Kompensation für den Verzicht auf die Kontradiktion	139
c) Mediation und fehlende Öffentlichkeit	140
d) Sicherung der Unparteilichkeit des Richters	140
3. Adressaten der Pflicht zur Vertraulichkeit	141
a) Médiateur	141
b) Parteien	142
c) Richter	142
4. Wem gegenüber besteht die Vertraulichkeitspflicht?	143
a) Richter	143
b) Dritte	144
c) Die jeweils andere Partei	144
5. Reichweite der Pflicht zur Vertraulichkeit	145
6. Scheinbarer Widerspruch mit Informationspflicht gegenüber dem Richter	146
a) Sinn der Informationspflicht	147
b) Umfang der Berichtspflicht	148
7. Gefahrenquellen	149
a) Aufzeichnungen	149
b) Zeugenaussage des Mediators	150
aa) Zivilrechtliches Verfahren	151
(1) Frankreich	151
(2) Deutschland	152
bb) Strafrechtliches Verfahren	155
(1) Frankreich	155
(2) Deutschland	155
c) Die Information selbst	157
8. Lösungsvorschläge	158
a) Behandlung von Dokumenten	158
b) Verhalten des Richters	159
c) Vortrags- und Beweismittelbeschränkung	159
d) Materiellrechtliche Sanktionen und Vertragsstrafe	161
e) Prozessualer Rechtsschutz bei Verstoß	162
f) Sanktion auch für den Mediator	164
g) De lege ferenda – Zeugnisverweigerungsrecht für den Mediator	164
h) Zusammenfassung	165
9. Richtlinienvorschlag der EU-Kommission über bestimmte Aspekte der Mediation in Zivil- und Handelssachen	165
a) Vorstellung der Richtlinienvorschlagsregelung Art. 6	166
b) Unterschiede des Kommissions-Vorschlags zur französischen Regelung	167
c) Stellungnahmen zum Richtlinienvorschlag	168
aa) Kritik an Definition des Mediators	168
bb) Verschwiegenheitspflicht nur für Zivilgerichtsverfahren?	168
cc) Beweisbeschränkung nur für Mediatoren?	169
dd) Rechte und Pflichten des Rechtsanwalts als Vorbild	169
ee) Kritik an Art. 6 Abs. 3 a)	170
ff) Kritik an Art. 6 Abs. 1 d)	170
d) Diskussion und eigene Stellungnahme	170
aa) Wortlaut des Art. 6 Abs. 1 d)	170
bb) Definition des Mediators	171
cc) Regelung der anwaltlichen Rechte und Pflichten als Vorbild	171
dd) Art. 6 Abs. 3 a)	171
ee) Ausdehnung auch auf andere als zivilgerichtliche Verfahren	172
ff) Verschwiegenheitspflicht auch für die Parteien	172
10. Europäischer Verhaltenskodex für Mediatoren	172
11. Zwischenfazit	173
IV. Verfahrensgarantien – insbesondere Grundsatz des fairen Verfahrens	174
1. Die Verfahrensgarantien (Art. 6 Abs. 1 S. 1 EMRK)	174
a) Inhalt der Garantien	174
b) Bedeutung der Verfahrensprinzipien für die médiation	175
2. Neutralität und Unparteilichkeit	176
3. Faires Verfahren	177
a) Redlichkeit	178
b) Rechtliches Gehör – Kontradiktionsprinzip	178
aa) Rechtliches Gehör im Médiationsverfahren?	178
bb) Stellungnahme	180
c) Beistand von Anwälten	182
d) Ausgleich eines Ungleichgewichts zwischen den Parteien durch den médiateur?	182
4. Zwischenfazit	183
V. Freiwilligkeit in der Mediation	184
1. Freiwilligkeit der Durchführung des Mediationsverfahrens	184
a) Rolle der Freiwilligkeit in der Mediation	184
aa) Frankreich	184
bb) Deutschland	185
b) Auferlegte Mediation?	185
aa) Ausgestaltungen	185
(1) Obligatorischer Mediationsversuch	185
(2) Kein unmittelbarer Zwang	186
bb) Erfolgschancen von „Pflichtmediationen“?	187
c) Mittelweg: obligatorischer Informationstermin	189
d) Stellungnahme	190
2. Zustimmungserfordernis auch für Person des médiateur?	191
a) Frankreich	191
aa) Conciliation	191
(1) Vorgelagerter Conciliationsversuch	191
(2) Conciliation als erste Verfahrensphase	192
(3) Zwischenergebnis	193
bb) Médiation	193
(1) Argumentation	193
(2) Zwischenergebnis	195
b) Deutschland	195
c) Stellungnahme	195
VI. Teilnahme von Anwälten an Mediationsverfahren – sinnvoll oder hinderlich?	196
1. Frankreich	196
a) Gesetzliche Regelung	196
aa) Conciliation vor dem tribunal d’instance bzw. der juridiction de proximité	197
bb) Médiation	197
b) Meinungsstand	197
aa) Argumente der verneinenden Ansicht	197
(1) Anwaltliche Orientierung an konfrontativer Konfliktlösung	198
(2) Verlust von Flexibilität und Spontaneität	199
(3) Waffenungleichheit	199
(4) Verweis auf Vorschriften zur persönlichen Anwesenheit der Parteien	199
(5) Erwägungen psychologischer und materieller Natur	200
bb) Argumente der bejahenden Ansicht	201
(1) Einheit von Partei und Anwalt	201
(2) Garantie der Verfahrensrechte und Gleichgewicht zwischen den Parteien	201
(3) Beratungsfunktion des Anwalts	203
(4) Qualifikation des Anwalts	204
(5) Bessere Chancen auf endgültige Streitbeilegung	204
(6) Ausarbeitung des Einigungsprotokolls	205
(7) Rolle des „Bösen“ für den Anwalt	205
(8) Vorteile über das Médiationsverfahren hinaus	205
2. Deutschland	206
a) Gesetzliche Regelung	206
b) Meinungsstand	206
aa) Beratungs- und Aufklärungsfunktion	206
bb) Überprüfung vor Vertragsabschluss	207
cc) Kontrollfunktion gegenüber Mediator und Mediation	208
dd) Verschiedene Formen der Beteiligung der Anwälte	208
3. Rechtsvergleichendes Fazit	209
4. Resümee	209
VII. Zeitpunkt der Mediation	211
1. Gesetzliche Regelung	211
2. Mögliche Zeitpunkte	212
a) Vor dem Prozess	212
b) Im Rahmen des Vorverfahrens	213
c) Termin im beschleunigten Verfahren zum Erlass einer einstweiligen Verfügung (audience des référés)	217
d) Termin der Hauptverhandlung	217
3. Resümee	218
VIII. Kosten	218
1. Gesetzliche Regelung	219
2. Vergütung des médiateur	220
a) Sinn der Vergütung	220
b) Formalisiertes Hinterlegungsverfahren	220
3. Vereinfachtes Vorauszahlungsverfahren in der Praxis	222
4. Endgültige Festsetzung der Vergütung des médiateur	224
a) Aufteilung unter den Parteien	224
b) Formelle Festsetzung durch den Richter	224
aa) Festsetzung bei Hinterlegung der Vorauszahlung bei der Geschäftsstelle	224
bb) Festsetzung bei direkter Aushändigung der Vorauszahlung an den médiateur	225
cc) Prozesskostenhilfe	225
dd) Verfahren bei Erfolglosigkeit der médiation	225
ee) Sinn der Regelung	226
5. Tatsächliche Kosten in der Praxis am Beispiel der Modellversuche in Paris und Grenoble	226
a) Höhe der Hinterlegung	226
b) Höhe der Gesamtkosten	227
c) Verhältnis von Hinterlegung und tatsächlichen Kosten	228
d) Kostenverteilung und Tarife der médiateurs pro Sitzung	230
e) Vergleich zwischen Kosten eines Gerichts- und eines Mediationsverfahrens?	232
6. Resümee	232
Kapitel 3: Abschließende Würdigung	234
A. Zusammenfassung und Bewertung	234
I. Zusammenfassung	234
II. Bewertung	235
B. Vergleich des französischen und des deutschen Status quo	236
I. Gründe für die gegenwärtige allgemeine Mediations-Faszination	237
II. Erklärungsversuche für den Vorsprung Frankreichs gegenüber Deutschland	239
C. Das französische Modell als Vorbild für eine deutsche Lösung?	241
D. Ausblick	244
Literatur- und Quellenverzeichnis	245
Sachwortverzeichnis	264

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