Die grenzüberschreitende Organschaftsbesteuerung in Deutschland

Alexander Remplik

doi:10.3790/978-3-428-52244-6

Die grenzüberschreitende Organschaftsbesteuerung in Deutschland

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Remplik, A. (2007). Die grenzüberschreitende Organschaftsbesteuerung in Deutschland. Das Verlustabzugsverbot in § 14 Absatz 1 Satz 1 Nr. 5 KStG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52244-6

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Die grenzüberschreitende Organschaftsbesteuerung in Deutschland

Das Verlustabzugsverbot in § 14 Absatz 1 Satz 1 Nr. 5 KStG

Remplik, Alexander

Schriften zum Steuerrecht, Vol. 96

(2007)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52244-6
978-3-428-12244-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52244-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 298
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Taxation & duties law

Pricing

Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Seit 2002 wird bei der deutschen Organschaftsbesteuerung auf den doppelten Inlandsbezug verzichtet, gleichzeitig ist ein umfassendes Verlustabzugsverbot in § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG eingefügt worden. Alexander Remplik untersucht eine Vielzahl von Fragen, die durch diese beiden Neuerungen aufgeworfen wurden.

Zunächst zeigt der Autor die zivilrechtlichen Voraussetzungen einer nunmehr möglich erscheinenden grenzüberschreitenden Organschaft auf. Dabei werden insbesondere die Rechtsfähigkeit zugezogener ausländischer Gesellschaften und die Zulässigkeit grenzüberschreitender Gewinnabführungsverträge untersucht. Es folgt eine ausführliche Analyse der steuerrechtlichen Aspekte einer grenzüberschreitenden Organschaft. Den Anfang machen die aktuellen Voraussetzungen für Organträger und Organgesellschaft, wobei auch auf europarechtliche Bedenken eingegangen wird. Einen Schwerpunkt der Untersuchung stellt die Diskussion der Neuregelung des Verlustabzugsverbots dar. Auf jedes Tatbestandsmerkmal, die Rechtsfolge und die verfahrensrechtlichen Fragen wird detailliert eingegangen, außerdem die Vereinbarkeit mit Europarecht und Verfassungsrecht umfassend geprüft.

Abschließend stellt Alexander Remplik die Regelungen für die Gruppenbesteuerung und die Vermeidung eines doppelten Verlustabzugs im US-amerikanischen Steuerrecht im Überblick dar und geht der Frage nach, welche Folgen ein Zusammenspiel mit den deutschen Vorschriften haben kann.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	21
Erster Teil: Die internationale Organschaft	24
1. Abschnitt: Zivilrechtliche Voraussetzungen	24
1. Kapitel: Rechtsfähigkeit der ausländischen Gesellschaft	24
A. Die Einheitstheorien	25
I. Gründungstheorie	25
II. Sitztheorie	26
B. Die Mischtheorien	28
I. Eingeschränkte Gründungstheorie	29
II. Überlagerungstheorie	29
III. Differenzierungstheorie	29
IV. Kombinationslehre	30
C. Bisherige Diskussion im Schrifttum	31
D. Bisherige EuGH-Rechtsprechung	34
I. „Daily Mail“	34
1. Sachverhalt und Vorverfahren	34
2. Ausführungen des EuGH	35
3. Reaktionen in der Literatur	36
II. „Centros“	37
1. Sachverhalt und Vorverfahren	37
2. Ausführungen des EuGH	38
3. Reaktionen in der Literatur	39
E. Die neue EuGH-Rechtsprechung – Das „Überseering“-Urteil	41
I. Sachverhalt und Prozessgeschichte	41
II. Schlussanträge des Generalanwalts	42
III. Entscheidung des EuGH	45
1. Niederlassungsfreiheit als Prüfungsmaßstab	45
2. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit	46
3. Rechtfertigung der Beschränkung	47
F. Konsequenzen	48
I. Behandlung als Personengesellschaft	49
II. Übergang zur Gründungstheorie	50
1. Kollisionsrechtliche Vorgaben	51
a) Anhaltspunkte im Urteil	51
b) Bedenken	52
c) Ergebnis	54
2. Sachrechtliche Behandlung der Zuzugsgesellschaft	54
a) Anhaltspunkte im „Überseering“-Urteil	55
b) Europarechtswidrigkeit der Rechtsfolgen	56
aa) Eingriff in die Niederlassungsfreiheit	57
bb) Rechtfertigung	59
c) Ergebnis	61
3. Anfängliches Auseinanderfallen von Satzungs- und Verwaltungssitz	61
III. Drittstaatensachverhalte	63
1. Deutsch-amerikanischer Freundschaftsvertrag	63
2. Art. 24 Absatz 5 OECD-MA	65
3. Würdigung	66
IV. Ergebnis	66
G. Zusammenfassung	67
2. Kapitel: Gewinnabführungsvertrag	67
A. Rechtsformneutralität	67
B. Internationaler Unternehmensvertrag	68
I. Anwendbares Recht	69
1. Ansätze in Literatur und Rechtsprechung	69
2. Stellungnahme	73
3. Ergebnis	74
II. Grundsätzliche Zulässigkeit	74
1. Unzulässigkeit nach dem KStG	75
2. Mitbestimmungsrechtliche Unzulässigkeit	76
3. Unzulässigkeit mangels Durchsetzbarkeit	77
4. Zusammenfassung	77
Gesamtergebnis 1. Abschnitt	78
2. Abschnitt: Steuerrechtliche Voraussetzungen	79
1. Kapitel: Voraussetzungen des Organträgers	79
A. Rechtsträger	80
B. Inlandsbezug	80
I. Unbeschränkte Steuerpflicht	81
1. Kapitalgesellschaft	81
2. Personengesellschaft	84
3. Natürliche Person	85
II. Beschränkte Steuerpflicht	85
III. Geschäftsleitung und Verwaltungssitz	86
1. Zivilrechtliche Anknüpfungsmerkmale	86
a) Verwaltungssitz	86
b) Satzungssitz oder Statuarischer Sitz	89
2. Steuerrechtliche Anknüpfungsmerkmale	89
a) Geschäftsleitung gem. § 10 AO	89
b) Organschaft	94
c) Sitz gem. § 11 AO	94
3. Gemeinsamkeiten und Unterschiede	94
C. Finanzielle Eingliederung	97
I. Unmittelbare Beteiligung	97
II. Mittelbare Beteiligung und Zusammenrechnung	98
III. Zeitliche Voraussetzung	99
D. Gewerblichkeit	99
E. Zusammenfassung	100
2. Kapitel: Voraussetzungen der Organgesellschaft	101
A. Voraussetzungen	101
B. Europarechtliche Bedenken	102
I. Bisherige Rechtsprechung	102
II. Organschaftsregelungen europakonform	103
1. Territorialprinzip	103
2. Steuerliche Kohärenz	105
III. Organschaftsregelungen europarechtswidrig	106
1. Eingriff in Niederlassungsfreiheit und Gleichbehandlungsgebot	106
2. Rechtfertigung	107
a) Territorialitätsprinzip	108
b) Steuerliche Kohärenz	108
IV. Der Fall „Marks and Spencer“	109
1. Sachverhalt	109
2. Vorlagefrage	110
3. Schlussanträge des Generalanwalts Maduro	111
a) Eingriff in die Niederlassungsfreiheit	111
b) Rechtfertigung	112
V. Stellungnahme	114
1. Diskriminierung inländischer Muttergesellschaften mit ausländischen Tochtergesellschaften	114
2. Ungleichbehandlung ausländischer Tochtergesellschaften und ausländischer Betriebsstätten keine Diskriminierung	114
3. Keine Rechtfertigung	117
a) Territorialitätsprinzip	117
b) Steuerliche Kohärenz	118
VI. Zusammenfassung	120
3. Kapitel: Die Reform der Organschaftsregelungen in Österreich	121
A. Gesetzesbegründung mit europarechtlichen Gesichtspunkten	122
B. Mögliche Beteiligung ausländischer Gesellschaften	122
I. Gruppenmitglieder	123
II. Gruppenträger	123
C. Vereinfachte Voraussetzungen	123
D. Rechtsfolgen	124
I. Ergebnissaldierung	124
II. Verrechnung ausländischer Verluste	125
E. Reaktionen auf die Reform	126
Gesamtergebnis 2. Abschnitt	126
Zweiter Teil: Keine organschaftsbedingte Verlustberücksichtigung im In- und Ausland	128
1. Abschnitt: Der doppelte Verlustabzug – „double dipping“	128
2. Abschnitt: Die Neuregelung des § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG	130
1. Kapitel: Tatbestandsvoraussetzungen	131
A. Überblick	131
B. Negatives Einkommen des Organträgers	132
I. „Stand-alone“-Betrachtung	133
II. Bezugnahme auf das Gesamteinkommen	135
III. Stellungnahme	138
IV. Beschränkung auf Auslandsverluste	141
C. Berücksichtigung in einem ausländischen Staat im Rahmen einer der deutschen Besteuerung entsprechenden Besteuerung	142
I. Berücksichtigung in einem ausländischen Staat	142
1. Umfang der „Berücksichtigung“	142
a) Tatsächliche oder abstrakte Nutzung	143
b) Analoge Anwendung	144
c) „Wie“ der Nutzung	146
aa) Periodenübergreifende Verlustnutzung	146
bb) Minderung der Bemessungsgrundlage	148
2. Maßgebliche Verlustermittlungsvorschriften	149
3. Ergebnis	152
II. Berücksichtigung im Rahmen einer der deutschen Besteuerung entsprechenden Besteuerung	153
1. Beschränkung auf Organschaftsfälle	153
2. Beschränkung auf doppelt ansässige Gesellschaften (Subjektidentität)	154
a) Möglicher Anwendungsbereich nach dem Wortlaut	154
b) Mögliche Auslegung	155
c) Ansichten der Literatur	156
d) Stellungnahme	158
3. Entsprechende ausländische Besteuerung	159
a) Körperschaftssteuer	159
b) Gruppenbesteuerung	159
c) Spitze einer Unternehmensgruppe	161
d) Ergebnis	162
4. Einschränkung des Anwendungsbereichs	163
a) Klassischer „Inbound“-Fall	163
b) Zweigniederlassung als Organträger	164
c) Check-the-Box	166
d) Rein inländischer Organträger	166
e) Zusammenfassung	168
III. Ergebnis	169
D. Zusammenfassung der Tatbestandsmerkmale	169
2. Kapitel: Rechtsfolge und Verfahrensfragen	169
A. Rechtsfolge	169
B. Verfahrensrechtliche Fragen	170
Gesamtergebnis 2. Abschnitt	171
3. Abschnitt: Verfassungsrechtliche und europarechtliche Aspekte	172
1. Kapitel: Verfassungsrechtliche Aspekte	172
A. Verfassungsrechtliche Anforderungen an das Steuerrecht	172
I. Grundsatz der Gleichmäßigkeit	173
1. Das Prinzip der Leistungsfähigkeit	176
2. Inhalt des Leistungsfähigkeitsprinzips	177
3. Anwendung des Leistungsfähigkeitsprinzips	179
II. Grundlagen der Organschaftsregelungen	180
1. Herleitung	180
a) Die Organschaftstheorien	180
aa) Die Angestelltentheorie	180
bb) Die Zurechnungstheorie	181
b) Rechtsprechung und Finanzverwaltung	181
2. Gesetzgebung	182
a) § 7a KStG 1969	182
b) §§ 14 bis 19 KStG	182
3. Wirtschaftliche Betrachtungsweise	184
a) Gesetzliche Regelung	184
b) Theorien und Ansichten	185
4. Ergebnis	186
B. Verstoß gegen die Zurechnungstheorie	187
C. Verstoß gegen das Leistungsfähigkeitsprinzip	190
I. Berücksichtigung der ausländischen Gewinne	191
1. Die Einkommenszurechnung nach nationalem Recht	191
2. Die Einkommenszurechnung unter Beachtung von DBA	191
a) Abkommensrechtliche Ansässigkeit des Organträgers	192
b) Besteuerungsrecht nach DBA	193
aa) Abkommensrechtliche Qualifikation der Ergebniszurechnung	193
(1) Ergebniszurechnung keine „Einkunftsart“ beim Organträger	194
(a) Selbständige Steuersubjekte	194
(b) Bloße Gewinnverwendung	194
(c) Einkünfte gem. § 2 Abs. 1 EStG	195
(2) Ergebniszurechnung als „Einkunftsart“ beim Organträger	195
(a) Vergleich mit CFC-Regelungen	195
(b) Gesetzestechnik	196
bb) Konsequenzen für § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG	197
(1) Keine abkommensrechtlichen Einkünfte beim Organträger	197
(2) Abkommensrechtliche Einkünfte beim Organträger	198
cc) Ergebnis	199
II. Periodizitätsprinzip	199
III. Verfassungsrechtlich gebotener Verlustvortrag	201
IV. Zwischenergebnis	203
D. Rechtfertigung	203
I. Fiskal- oder Sozialzwecknorm	203
II. Sachliche Rechtfertigung	204
1. Ausgeglichenes Ergebnis beim Organträger (Beispielsfall)	205
a) Auswertung der Totalperiode	205
b) Verfassungsrechtliche Würdigung	205
c) Konsequenz	206
2. Überschüssiger Verlustvortrag beim Organträger (Abwandlung)	206
a) Auswertung der Totalperiode	206
b) Verfassungsrechtliche Würdigung	207
c) Konsequenzen	208
3. Überschüssiger Verlustvortrag beim Organträger (de lege ferenda)	209
III. Ergebnis	211
E. Verstoß gegen den Grundsatz der Gesetzesbestimmtheit	212
F. Zusammenfassung	214
2. Kapitel: Europarechtliche Aspekte	214
A. Anwendungsbereich des EG-Rechts	215
B. Niederlassungsfreiheit des Art. 43, 48 EGV	217
I. Verhältnis zur Kapitalverkehrsfreiheit	217
II. Umfang des Schutzbereichs	219
III. Eingriff in den Schutzbereich	220
1. Diskriminierung	220
a) Offene/direkte Diskriminierung	221
b) Versteckte/indirekte/mittelbare Diskriminierung	223
2. Beschränkung	226
3. Fazit	227
IV. Rechtfertigung	228
1. Ansätze zur Rechtfertigung des Eingriffs	228
2. Kodifizierte Rechtfertigungsgründe in Art. 46 EGV	229
3. Ungeschriebene Rechtfertigungsgründe	229
a) Wirtschaftliche Überlegungen	230
aa) Steuerausfälle	230
bb) Vermeidung von Steuer- bzw. Wettbewerbsvorteilen	231
b) Steuerliche Kohärenz	233
aa) Begriff	233
bb) Beispiele	234
cc) Anwendbarkeit im Inland	235
dd) Anwendbarkeit in der EU	235
c) Zusammenfassung	236
4. Wechselwirkung von Niederlassungs- und Kapitalverkehrsfreiheit	236
a) Rechtfertigung durch Art. 58 Abs. 1 lit. a) EGV	237
aa) Wohnort	237
bb) Kapitalanlageort	238
cc) § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG	239
b) Grenzen der Rechtfertigung in Art. 58 Abs. 3 EGV	239
aa) Willkürliche Diskriminierung und verschleierte Beschränkung	240
bb) § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG	241
c) Ergebnis	241
C. Kapitalverkehrsfreiheit des Art. 56 EGV	241
I. Umfang des Schutzbereichs	242
II. Eingriff in den Schutzbereich	243
III. Rechtfertigung	243
D. Fazit	244
Gesamtergebnis 3. Abschnitt	244
4. Abschnitt: Die Regelungen im US-amerikanischen Steuerrecht	245
1. Kapitel: Die allgemeinen Regelungen zur Gruppenbesteuerung	245
A. Arten der Gruppenbesteuerung	246
B. Voraussetzungen der „affiliated group of corporations“	246
I. „Includible corporation“	247
II. Beteiligungsgrenzen	247
III. Wahlrechtsausübung	247
IV. Zeitmoment	248
V. Zusammenfassung	248
C. Rechtsfolgen der Gruppenbesteuerung	248
I. Gewinnermittlung und Verlustverrechnung	249
II. Besteuerung	249
2. Kapitel: Die Beschränkung der doppelten Verlustverrechnung	250
A. Gesetzliche Regelungen und Begriffsbestimmung	250
B. Verwaltungsvorschriften	251
I. „Dual resident corporation“	251
II. Maßgebliche Gewinnermittlungsvorschriften	253
III. Einkommensminderung	253
IV. „Mirror legislation rule“	254
C. Rechtsfolgen	255
D. Befreiungsmöglichkeit	257
I. Voraussetzungen	257
II. „Triggering events“	257
3. Kapitel: Wechselwirkung der DCL-Regelungen mit § 14 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 KStG	259
A. Möglicher Zirkelschluss	259
B. Lösungsansätze	260
C. Fazit	261
Dritter Teil: Ergebnisse	262
Literaturverzeichnis	264
Sachverzeichnis	292

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