Der außergerichtliche Sanierungskonsortialkredit

Olaf M. Hentschel

doi:10.3790/978-3-428-52901-8

Der außergerichtliche Sanierungskonsortialkredit

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Hentschel, O. (2008). Der außergerichtliche Sanierungskonsortialkredit. Haftung des Sanierungskreditkonsortiums und der Sanierungskreditkonsorten bei der Kündigung des Sanierungskonsortialkredites. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52901-8

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Der außergerichtliche Sanierungskonsortialkredit

Haftung des Sanierungskreditkonsortiums und der Sanierungskreditkonsorten bei der Kündigung des Sanierungskonsortialkredites

Hentschel, Olaf M.

Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 179

(2008)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52901-8
978-3-428-12901-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52901-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 410
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Verfasser beschreibt die Haftungssituation der Sanierungskreditkonsorten und des Sanierungskreditkonsortiums im Rahmen einer außergerichtlichen Sanierungskreditfinanzierung; dies in Hinblick auf die Ausreichung und Beendigung eines Sanierungskonsortialkredites. Auf Grund der Einordnung des Sanierungskreditkonsortiums als GbR wird der Frage einer konsortiumsspezifisch beschränkten Außenhaftung in Weiterentwicklung der »Weißes Ross«-Doktrin des BGH nachgegangen. Handlungs- und Wissenszurechnungsnormen werden analysiert und in Hinblick auf die Kündigungssituation eines Sanierungskonsortialkredites einer Lösung zugeführt. Vor Ausspruch einer konsortialen Sanierungskreditkündigung wird die Statuierung einer kreditgeberseitigen Erklärungsobliegenheit zur Eigen- oder Drittnachbesicherung auch bei Konzerngeflechtlagen vor dem Hintergrund der Ratio des § 134 InsO bei einem weiterhin Erfolg versprechenden Sanierungsversuch postuliert.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	7
Vorwort	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	18
Einführung: Beschreibung des Zustandes der Kreditwirtschaft mitsamt Handlungsparametern	23
1. Gang der Untersuchung	29
2. Einführende Bemerkungen	33
A. Einleitung	37
I. Begriffsbestimmungen	37
1. Das „Unternehmen“	37
2. Die „Krise“	38
a) Betriebswirtschaftlicher Krisenbegriff	38
b) Rechtlicher Krisenbegriff	39
c) Krisenursachenforschung	41
3. Das „notleidende Kreditengagement“	41
4. Die „Sanierung“	42
a) Enger und weiter Sanierungsbegriff	42
b) Reorganisation bzw. Restrukturierung	43
II. Der Geschäftsverkehr mit Bankenkonsortien	43
1. Terminologische Begriffsvielfalt	43
a) Definition von Scholze	43
b) Etymologie	44
2. Die Errichtung von Konsortien und die Zwecksetzung in der Bankpraxis	44
a) Zwecksetzung von Sanierungskreditkonsortien	44
b) Ausstrahlungswirkungen auf den Banken- und Außenrechtsverkehr	45
aa) Vorgaben der kreditwirtschaftlichen Aufsicht	45
bb) Publizitätswirkung eines Sanierungskonsortialkredites	46
cc) Sanierungskonsortialkredit als „Problemkredit“	47
3. Arten der Besicherung von konsortialen Sanierungskrediten	47
III. Das Sanierungskreditkonsortium	50
1. Rechtsverhältnisse bei einer Sanierungskreditausreichung	50
a) Handlungsalternativen in der konsortialen Sanierungsphase	50
aa) Sanierungskreditausreichung/Stillhalten/Nichtfälligstellen der Kreditvaluta oder Nichtausspruch einer Kündigung	50
bb) Begriffliche Abgrenzung des Stillhalte-, Stützungs- und Sanierungs(kredit)konsortiums	52
cc) Vertragsinhalt des Sanierungskreditkonsortiums	53
b) Sanierungsvertrag	54
c) Metaverbindung	56
2. Rechtsform des Sanierungskreditkonsortiums	57
a) Außensanierungskreditkonsortium/Rechtsfähigkeit der Außen-GbR/Gesellschafterhaftung	58
aa) Entwicklung in der neueren Rechtsprechung und Literatur	59
bb) Ratio des § 714 BGB	61
cc) Erfordernis von Gesamthandvermögen	62
dd) Anteilige Haftungsbeschränkung der Sanierungskreditkonsorten	66
(a) Gesetzliche Haftung der Sanierungskreditkonsorten aus rechtsgeschäftlichem und gesetzlichem Rechtsgrund der Außen-GbR	69
(b) Gesetzliche Haftung der Sanierungskreditkonsorten aus einer deliktischen Verbindlichkeitslast der Außen-GbR	73
b) Innensanierungskreditkonsortium	79
aa) Offenes oder verdecktes Sanierungskreditkonsortium	80
bb) Die Rolle des Gesamthandvermögens	82
c) Orientierungsmaßstab zur Abgrenzung	83
aa) Außen- und Innensanierungskreditkonsortium	83
bb) Gemischtes Sanierungskreditkonsortium	85
cc) Mehrstufig aufgebaute Sanierungskreditkonsortien	85
d) Geschäftsführung/Vertretung der Sanierungskreditkonsorten bzw. des Sanierungskreditkonsortiums	86
aa) Das oberste Willensbildungs- und Entscheidungsorgan	87
bb) Die Rolle des Konsortialführers	90
cc) §§ 714, 710 BGB	90
e) Handlungs- und Wissenszu(sammen)rechnung	92
aa) Handlungszurechnung für das Außensanierungskreditkonsortium	94
(1) § 31 BGB als Zurechnungsnorm	94
(2) § 831 bzw. § 278 BGB als Zurechnungsnorm	97
bb) Handlungszurechung für das Innensanierungskreditkonsortium	98
cc) Wissenszu(sammen)rechnung für das Außensanierungskreditkonsortium	103
dd) Wissenszu(sammen)rechnung für das Innensanierungskreditkonsortium	113
B. Hauptteil: Entscheidungsphasen in der konsortialen Sanierungskreditfinanzierung	116
I. Sanierungskonsortialkreditvertrag	116
1. Grundsätzliches	116
a) Parteien des Rechtsverhältnisses	116
b) Allgemeine Anforderungen an eine konsortiale Sanierungskreditvergabe	116
c) Bestimmung der Begriffsumschreibung „insolvenzreifes bzw. insolvenznahes Unternehmen“ bei der konsortialen Kreditvergabe	120
aa) Objektive Komponente	120
bb) Subjektive Komponente	127
d) Vertragliche Gestaltungsoptionen und das Privileg nach § 142 InsO bei einer offenen konsortialen Sanierungskreditlinie	130
aa) Außensanierungskreditkonsortium als alleiniger Kreditnehmer	130
bb) Konsortialführer handelt im eigenen Namen – aber auf Rechnung des Innensanierungskreditkonsortiums	131
cc) Konsortialführer handelt im eigenen Namen bzw. im Namen des Außensanierungskreditkonsortiums und je quotaler Verpflichtung pro Konsorte gemäß rechtsgeschäftlicher Vertretungsmacht	131
dd) Konsortialführer handelt für das Außensanierungskreditkonsortium und subsidiär im eigenen Namen und je quotaler Verpflichtung pro Konsorte	132
2. Begriffsbestimmung „konsortialer Sanierungskredit“	133
a) Vakante Gefährdungssituation für den konsortialen Sanierungskreditgeber	133
aa) Das wertende Beurteilungselement	133
bb) Die offengelegte, nicht Erfolg versprechende Sanierungsprüfung	135
b) Abgrenzung der konsortialen Sanierungskreditvergabe von der konsortialen Stillhaltemaßnahme	135
aa) Umschuldung durch Stundungsabrede ohne konsortiale Neukreditvergabe	135
bb) Das Unterlassen einer konsortialen Kreditkündigung als Sanierungs- bzw. Sanierungskonsortialkreditmaßnahme	137
cc) Kreditprolongation(en)	139
dd) Schlussfolgerung	143
c) Konsortialer Überbrückungskredit	143
aa) Zeitliche Befristung	143
bb) Umwandlung in einen konsortialen Sanierungskredit	147
3. Arten von Sanierungskonsortialkrediten	148
a) Allgemeine Erwägungen	148
b) Abwicklungsformen	149
aa) Zentralistisches Sanierungskreditkonsortium	149
bb) Dezentralisiertes Sanierungskreditkonsortium	150
c) Parallelsanierungskredit	151
4. Schuldner-/Gläubigermehrheit	152
a) Der Einfluss des § 244 Abs. 2 S. 1 InsO auf die Vertragsgestaltung	152
b) Außensanierungskreditkonsortium als konsortialer Sanierungskreditgeber und § 735 BGB	153
c) Innensanierungskreditkonsortium mit dem Konsortialführer als Kreditgeber und § 735 BGB	159
5. Zwischenergebnis	160
II. Konsortiale Sanierungspflicht kontra Haftungsmaßstabsreduzierung der Kreditinstitute in der Unternehmenskrise	163
1. Konsortiale Neukreditvergabe in der Krise	166
a) Auffassungen im Schrifttum	167
aa) Canaris/Hopt	167
bb) Neueres Schrifttum	169
b) Auffassungen in der Rechtsprechung	169
2. Stellungnahme und Bewertung	171
a) Marktmachtstellung und Sozialstaatsprinzip als Legitimationsgrundlage trotz veränderter Risikoallokation	171
b) Sekundär implizierter Liquiditätszufluss in der Unternehmenskrise	173
c) Die kurzfristige Liquiditätshilfe in der Unternehmenskrise	174
III. Einschränkung des konsortialen Kündigungsrechtes bei einer Neukreditvergabe in Form eines Überbrückungs- bzw. Sanierungskonsortialkredites	175
1. Grundsätzliches zur Kreditkündigung in der Krise	176
2. Zeitpunkt der Vorlage des Kündigungsgrundes	177
3. Interne Kündigungsberechtigung für den konsortialen Sanierungskredit	178
4. Einstweilige Rechtsschutzinanspruchnahme bei Verweigerung der konsortialen Zustimmung	179
a) Rechtsgrund der konsortialen Zustimmungspflicht	179
b) Befriedigungsverfügung analog § 940 ZPO	180
5. Der Tatbestand der ordentlichen konsortialen Sanierungskreditkündigung	182
a) Ordentliches Kündigungsrecht nach § 488 Abs. 3 S. 1, S. 2 BGB bzw. Ziffer 19 Abs. 1 und 2 AGB-Bk	183
b) Vorrang der Privatautonomie auch in der Sanierungssituation	184
aa) Kein Ausschluss des ordentlichen Kündigungsrechtes bei Ausreichung eines konsortialen Sanierungskredites gemäß erfolgter Individualabrede	184
bb) Das durch Individualabrede begründete ordentliche Kündigungsrecht bei nicht ausreichend gesicherter positiver Sanierungsprognose	186
cc) Gesetzesimmanente Angemessenheitsprüfung bzw. AGB-konforme Wertung im Sinne von Ziffer 19 Abs. 2 S. 2 AGB-Bk	187
dd) Der Einwand des Rechtsmissbrauchs als ordentliche Kündigungsschranke	188
ee) Die Kündigung ohne besonderen Anlass als ordentliche Kündigungsschranke	188
ff) Abwicklungsfrist nach Ziffer 19 Abs. 5 AGB-Bk	188
c) Vorrang der Privatautonomie versus valutierter Überbrückungskonsortialkredit	189
6. Rechtsfolgen des Verstoßes gegen ein ordentliches Kündigungsrecht	191
a) Verstoß gegen das Verbot der Kündigung zur Unzeit	192
b) Verstoß gegen den Grundsatz „nicht rechtsmissbräuchlich zu handeln“	193
7. Der Tatbestand der außerordentlichen konsortialen Sanierungskreditkündigung	195
a) Gesetzliche Grundlagen	195
aa) Der Tatbestand des § 490 Abs. 1 BGB	196
bb) Grundsätze der Rechtsprechung	199
cc) Übertragbarkeit der Grundsätze auf die Rechtslage ab 01.01.02/01.01.2003	200
dd) Übertragbarkeit der Grundsätze auf die Sanierungssituation	201
ee) Übertragbarkeit des gesetzlichen Leitbildcharakters auf Ziffer 19 Abs. 3 S. 1, S. 2 2. Sp. 1. Hs. AGB-Bk	202
b) Der Vorrang der Nachbesicherung als ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal im Sinne des § 490 Abs. 1 BGB in der fortwährenden Sanierungskreditphase	203
aa) Nachbesicherungsanspruch des Kreditgebers nach Ziffer 13 Abs. 2 AGB-Bk	203
bb) Gesetzesauslegung kontra offene Rechtsfortbildung	206
cc) Auslegungsmaßstab der AGB-Bk	208
dd) Nachbesicherungsverlangen als Erklärungsobliegenheit des Sanierungskonsortialkreditgebers	216
c) Nachbesicherungsobliegenheit im Sinne des § 490 Abs. 1 BGB versus Anfechtung nach InsO/AnfG	224
aa) Nachträgliche Eigenbesicherung und § 134 Abs. 1 InsO	227
bb) Nachträgliche Drittbesicherung und § 134 Abs. 1 InsO	236
(1) Die Drittsicherung als unentgeltliche Drittleistung im Mehrpersonenverhältnis	238
(2) Der Normbereich des § 134 Abs. 1 InsO zu § 490 Abs. 1 BGB bzw. Ziffer 19 Abs. 3 S. 1, S. 2 2. Sp. 1. Hs. AGB-Bk	243
(3) Konzernrechtliche Ausgleichsansprüche als Leistungsansprüche des Kreditnehmers gegen den Drittsicherungsgeber im Deckungsverhältnis	248
(4) Die Ausstrahlungswirkung des § 19 Abs. 2 KWG	278
(5) Eigeninteresse des Drittsicherungsgebers	278
cc) Nachträgliche Besicherung und § 133 Abs. 1 InsO	281
dd) Nachträgliche Besicherung und die Einzelgläubigeranfechtung i. S. d. AnfG	285
ee) Nachträgliche Besicherung in Hinblick auf die §§ 130, 131 InsO	285
ff) Nachträgliche Drittbesicherung und § 132 InsO	290
gg) Nachträgliche Besicherung und §§ 138, 826 BGB	291
hh) Zwischenergebnis	294
d) Die Kündigung des Sanierungskonsortialdarlehens im Insolvenzantragsverfahren	299
aa) Das Gesetzgebungsverfahren zur Kodifikation der Insolvenzordnung	300
bb) Gesetzliche und vertragliche Kündigungsgründe im Eröffnungsverfahren	302
e) Die Kündigung des Sanierungskonsortialdarlehens im eröffneten Verfahren	304
aa) Gesetzliche oder vertragliche Kündigungsgründe im eröffneten Verfahren	304
bb) Der Normbereich des § 103 InsO für das Sanierungskonsortialdarlehen	309
cc) Der Normbereich des § 105 InsO für das Sanierungskonsortialdarlehen	318
dd) Der Normbereich des § 108 Abs. 2 InsO für das Sanierungskonsortialdarlehen	322
ee) Zwischenergebnis	324
8. Der Tatbestand des § 490 Abs. 3 BGB	326
a) Die allgemeinen Vorschriften, §§ 313, 314 BGB	326
b) Die Unsicherheitseinrede, § 321 BGB	327
c) Regelungen durch AGB-Bk	329
IV. Die Haftung des Sanierungskonsortialkreditgebers aus einer fehlgeschlagenen Sanierung auf Grund der außerordentlichen Kündigung des Sanierungskonsortialkredites	331
1. Grundsätzliches	331
a) Allgemeine Anforderungen an den Gläubigerschutz	332
aa) Operatives, notleidendes konsortiales Kreditengagement	332
bb) Konsortiales Sanierungskreditengagement	334
b) Eigennützige, uneigennützige Sanierungskreditvergabe und eigensüchtige Insolvenzverschleppung	337
aa) Prüfungsmaßstab des § 826 BGB	339
bb) Zurechnung an den konsortialen Sanierungskreditgeber und Sicherungsnehmer	343
c) Leitentscheidung des BGH vom 09.07.1953	344
2. Haftung im gesellschafts-, handels- und steuerrechtlichen Kontext	346
a) Der Sanierungskonsortialkreditgeber als herrschendes Unternehmen	346
aa) Haftung nach konzernrechtlichen Maßstäben	346
bb) Haftung aus faktischer Geschäftsführung	349
b) Haftung nach Kontinuitätsmaßstäben	351
aa) Verbindlichkeitsübergang nach §§ 613a BGB bzw. 75 AO	351
bb) Unternehmensfortführung nach § 25 HGB	353
c) Haftung für Steuerschulden gemäß § 69 i.V. m. §§ 34, 35 AO	354
C. Zusammenfassung	356
I. Haftung bei Bildung und Vollzug des Außensanierungskreditkonsortiums	356
II. Haftung bei Bildung und Vollzug des Innensanierungskreditkonsortiums	357
D. Ergebnis	358
Literaturverzeichnis	365
Sachwortverzeichnis	407

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