Einflüsse der Dienstleistungsfreiheit auf das nationale und internationale Arzthaftungsrecht

Claudia Wagner

doi:10.3790/978-3-428-52622-2

Einflüsse der Dienstleistungsfreiheit auf das nationale und internationale Arzthaftungsrecht

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Wagner, C. (2008). Einflüsse der Dienstleistungsfreiheit auf das nationale und internationale Arzthaftungsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52622-2

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Einflüsse der Dienstleistungsfreiheit auf das nationale und internationale Arzthaftungsrecht

Wagner, Claudia

Untersuchungen zum Europäischen Privatrecht, Vol. 22

(2008)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52622-2
978-3-428-12622-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52622-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 402
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Europäische Binnenmarkt ist in den letzten Jahren Schritt für Schritt in den Bereich der ärztlichen Berufsausübung gerückt. Allein schon aufgrund der weitgehenden Beseitigung der nationalen Grenzen der kassenärztlichen Versorgung und der rasanten Entwicklung in der Telemedizin zeigt sich eine immer stärkere Herausbildung einer zwischenstaatlichen Wettbewerbssituation. Die Frage des Einflusses der mitgliedstaatlichen Arzthaftungsbestimmungen auf diese Entwicklung ist damit aktueller denn je.

Das ärztliche Haftungsrecht liegt sowohl national- als auch internationalprivatrechtlich an der Schnittstelle zwischen der Souveränität der Mitgliedstaaten und den primärrechtlichen Grundfreiheiten, speziell in Form der Dienstleistungsfreiheit. Claudia Wagner verfolgt das Ziel, diese Schnittstellen aufzuzeigen und zu untersuchen, ob und inwieweit es sich bei den einschlägigen nationalen Kollisionsnormen und sachrechtlichen Haftungsregelungen um rechtfertigungsbedürftige Hindernisse des freien Dienstleistungsverkehrs handeln kann.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	16
Einführung	23
Gegenstand der Arbeit	23
Gang der Untersuchung	28
§ 1 Freiheit des Dienstleistungsverkehrs und ärztliche Berufsausübung	29
I. Dienstleistungsbegriff und ärztliche Behandlungsleistung	29
II. Abgrenzung zu anderen Grundfreiheiten	30
1. Zur Niederlassungsfreiheit, Art. 43 ff. EGV	31
2. Zur Warenverkehrsfreiheit, Art. 28 ff. EGV	35
3. Zur Arbeitnehmerfreizügigkeit, Art. 39 ff. EGV	36
III. Merkmal der Entgeltlichkeit	40
IV. Erscheinungsformen der Dienstleistungsfreiheit	41
1. Aktive Dienstleistungsfreiheit bzw. Dienstleistungserbringungsfreiheit	42
2. Passive Dienstleistungsfreiheit bzw. Dienstleistungsempfangsfreiheit	42
3. Korrespondenzdienstleistungen	43
V. Personaler Anwendungsbereich	45
1. Voraussetzungen im Rahmen der aktiven Dienstleistungsfreiheit	45
2. Voraussetzungen im Rahmen der passiven Dienstleistungsfreiheit	47
3. Voraussetzungen im Rahmen der Korrespondenzdienstleistungsfreiheit	49
VI. Tatsächliche und zu erwartende Entwicklung der Inanspruchnahme der Freiheit des Dienstleistungsverkehrs im medizinischen Bereich	50
1. Auswirkungen der Rechtsprechung des EuGH in den Rechtssachen „Kohll“ und „Decker“ sowie „Müller-Fauré“ und „van Riet“	50
a) Ausgangslage für den grenzüberschreitenden Patientenverkehr vor „Kohll“ und „Decker“ bzw. „Müller-Fauré“ und „van Riet“ – bisher geltendes Territorialitätsprinzip	50
b) Der Umbruch – Die Urteile „Kohll“132 und „Decker“	52
c) Grenzüberschreitende stationäre Behandlung – Das Urteil „Smits/Peerbooms“	57
d) Das jüngste Urteil in den Rechtssachen „Müller-Fauré“ und „van Riet“ – Grenzüberschreitende Inanspruchnahme ambulanter Behandlungsleistungen in Sachleistungssystemen	61
e) Fazit	63
2. Umsetzung der erörterten Rechtsprechung speziell in Deutschland	67
3. Gesundheitspolitische Bestandsaufnahme und Ausblick	71
4. Euregios – rechtliche Sonderräume in Grenzregionen	78
5. Auswirkungen der EU-Osterweiterung auf den Gesundheitsbinnenmarkt	79
VII. Zusammenfassung	81
§ 2 Kursorischer Überblick über die Unterschiede in den mitgliedstaatlichen Arzthaftungsrechten	83
I. Anspruchsgrundlagen im Arzthaftungsrecht	83
II. Haftung wegen Behandlungsfehlers	84
III. Ärztliche Aufklärung	87
1. Streitpunkt Risikoaufklärung	87
2. Streitpunkt „therapeutisches Privileg“	88
IV. Kausalität	88
V. Beweislast	89
1. Behandlungsfehlerhaftung	89
2. Haftung bei mangelnder Aufklärung	90
VI. Zurechnung fremden ärztlichen Handelns bzw. Verschuldens	91
VII. Schadensersatz und Schmerzensgeld	94
VIII. Fazit	95
§ 3 Kollisionsrechtliche Behandlung arzthaftungsrechtlicher Sachverhalte mit Bezug zur Dienstleistungsfreiheit	97
I. Gerichtliche Zuständigkeit für Arzthaftungsprozesse innerhalb der Europäischen Union	97
1. Gerichtsstände nach EuGVO	98
2. Autonomes deutsches Recht	100
II. Differenzierung zwischen Vertragsrecht und Deliktsrecht	101
III. Vertragsrechtliche Aspekte	105
1. Grundlegendes	105
2. Rechtswahl gem. Art. 27 EGBGB	106
3. Schranken bzw. Grenzen der Rechtswahl	110
a) Binnensachverhalt gem. Art. 27 Abs. 3 EGBGB	110
b) Schranke des Art. 29 Abs. 1 EGBGB	112
aa) Sachlicher Anwendungsbereich	112
bb) Persönlicher Anwendungsbereich	113
cc) Örtliche Abschlussmodalitäten bzw. situativer Anwendungsbereich	113
(1) Art. 29 Abs. 1 Nr. 1 EGBGB	114
(a) Ärztliche Werbung	115
(b) Kriterium der „Zielgerichtetheit“	119
(2) Art. 29 Abs. 1 Nr. 2 EGBGB	125
dd) Einschränkung gem. Art. 29 Abs. 4 S. 1 Nr. 2 EGBGB	126
ee) Rechtsfolge des Art. 29 Abs. 1 EGBGB bezogen auf den Arztvertrag	128
(1) Spezifisch verbraucherschützende Normen mit Bezug zum Arztvertrag	129
(2) Rechtscharakter des deutschen Arzthaftungsrechts	130
c) Schranke des Art. 29a EGBGB bei Wahl eines Drittrechts	134
d) Schranke des Art. 34 EGBGB	137
aa) Ärztliches Berufszulassungsrecht	138
bb) Ärztliches Berufsausübungsrecht (Standesrechtliche Regelungen)	143
cc) Präventive Gefahrsteuerung	147
dd) Nationale Verbraucherschutzvorschriften	154
e) Schranke des Art. 6 EGBGB (Ordre Public)	154
4. Zwischenergebnis	155
5. Objektive Anknüpfung des Arztvertrages	155
a) Objektive Anknüpfung gem. Art. 29 Abs. 2 EGBGB (lex specialis)	156
b) Objektive Anknüpfung gem. Art. 28 EGBGB	156
aa) Bedeutung des Art. 28 Abs. 2 EGBGB für die passive Dienstleistungsfreiheit	161
bb) Bedeutung des Art. 28 Abs. 2 EGBGB für die aktive Dienstleistungsfreiheit	164
(1) Zulassung und Standesrecht	166
(2) Parteierwartungen	168
(3) Sozialsphäre	169
(4) Zwischenbilanz	170
(5) Bisherige Ansätze einer Fallgruppenbildung	170
(a) Differenzierungspunkt Zulassung	170
(b) Vermittelnde Ansicht Deutschs	172
(c) Reisegruppen- bzw. Leibarztfälle	173
(d) Fälle horizontaler Arbeitsteilung	176
(6) Zusammenfassung	181
cc) Bedeutung des Art. 28 Abs. 2 EGBGB für Korrespondenzdienstleistungen (Telemedizinanwendungen)	185
(1) Verhältnis des Kollisionsrechts zur E-Commerce-Richtlinie	185
(a) Herkunftslandprinzip als IPR-Regel	186
(b) Herkunftslandprinzip als materiell-rechtliche Korrektur der lex causae	188
(c) Stellungnahme	189
(2) Vermutungsregelung des Art. 28 Abs. 2 EGBGB	192
(3) Stellungnahme	197
(4) Bedeutung des Herkunftslandprinzips gem. § 3 TMG	199
(a) Sachliche Reichweite des Herkunftslandprinzips – Ausklammerung des gesamten internationalen Vertragsrechts?	199
(b) Freiheit der Rechtswahl und Vorschriften über die vertraglichen Schuldverhältnisse in Bezug auf Verbraucherverträge als Ausnahmen zum Herkunftslandprinzip	204
IV. Deliktsrechtliche Aspekte	210
1. Objektive Grundanknüpfungen gem. Art. 40 Abs. 1 und 2 EGBGB bzw. Art. 4 Abs. 1 und 2 VO	211
2. Wesentlich engere Verbindung gem. Art. 41 Abs. 1 EGBGB/Art. 4 Abs. 3 S. 1 VO (Ausweichklausel) – Vertragsakzessorische Anknüpfung gem. Art. 41 Abs. 2 Nr. 1 EGBGB/Art. 4 Abs. 3 S. 2 VO	211
3. Verbleibender Raum für die Anwendung der Grundanknüpfungen gem. Art. 40 Abs. 1 und 2 EGBGB bzw. Art. 4 Abs. 1 und 2 VO	218
a) Gemeinsamer gewöhnlicher Aufenthalt, Art. 40 Abs. 2 EGBGB/Art. 4 Abs. 2 VO	218
b) Tatortstatut, Art. 40 Abs. 1 EGBGB/Art. 4 Abs. 1 VO	219
4. Möglichkeit der nachträglichen Rechtswahl gem. Art. 42 EGBGB	222
5. Beachtlichkeit des Renvoi im internationalen Deliktsrecht	228
V. Arzthaftung und das Statut der Geschäftsführung ohne Auftrag	230
1. Rechtswahl gem. Art. 42 EGBGB/Art. 14 VO	231
2. Ausweichklausel des Art. 41 EGBGB	231
3. Grundregel der objektiven Anknüpfung, Art. 39 Abs. 1 EGBGB	235
4. Beachtlichkeit des Renvoi im Rahmen des GoA-Statuts	237
VI. Korrektur des auf außervertragliche Schuldverhältnisse anwendbaren Rechts bei gemeinschaftsinternen Telemedizinapplikationen gem. § 3 TMG	238
VII. Zusammenfassung zum kollisionsrechtlichen Teil	241
VIII. Grenzen der lex causae	245
1. Bedeutung des Tatortrechts hinsichtlich örtlicher Verhaltensnormen und Sicherheitsvorschriften	245
a) Allgemeiner medizinischer Sorgfaltsstandard	247
aa) Einordnung als verkehrsrechtliche Verhaltensnormen	248
bb) Bestimmung nach dem vertrauten Niederlassungsrecht	249
cc) Fazit	251
b) Ärztliche Aufklärungspflichten	252
c) Sicherheitsvorschriften	253
d) Standesrechtliche Regelungen	257
e) Tatsächliche Gegebenheiten	260
2. Bedeutung des Rechts am Ort des gewöhnlichen Aufenthaltes des Geschädigten hinsichtlich der Höhe des Schmerzensgeldanspruchs	260
§ 4 Unterschiedliche arzthaftungsrechtliche Regelungen und Sorgfaltsstandards als Beschränkungen der Dienstleistungsfreiheit?	263
I. Mögliche faktische Auswirkungen der Unterschiedlichkeit der nationalen Arzthaftungsrechte bzw. Sorgfaltsstandards	264
1. Verweis auf ein anderes Recht als das des Herkunftsstaates	264
a) Rechtsermittlungskosten bzw. -risiko	264
b) Anpassung an den abweichenden sachlichen Regelungsgehalt der fremden Rechtsordnung	265
2. Verweis auf das Recht des Herkunftsstaates	266
II. Verbotene Beschränkungen der Dienstleistungsfreiheit	267
1. Verbot der Schlechterstellung ausländischer Unionsbürger (Diskriminierungsverbot)	267
2. Verbot sonstiger Beschränkungen (diskriminierungsfreie Beschränkungen)	268
III. Privatrecht als Prüfungsgegenstand im Rahmen der Grundfreiheiten	271
IV. Überprüfung nationaler Kollisionsnormen mit Bezug zur Arzthaftung im Lichte der Dienstleistungsfreiheit	273
1. Grundlagen	274
2. Internationales Schuldvertragsrecht	275
a) Rechtswahl	276
b) Objektive Anknüpfung mangels Ausübung der Rechtswahl	276
c) Zwingendes Kollisionsrecht im internationalen Schuldvertragsrecht	281
aa) Zwingende Anknüpfung verbraucherschützender Vorschriften gem. Art. 29 Abs. 1 EGBGB	282
bb) Zwingende Anknüpfung verbraucherschützender Vorschriften gem. Art. 29a EGBGB	283
cc) Zwingende Anknüpfungen gem. Art. 34 und Art. 6 EGBGB	283
3. Internationales Deliktsrecht und internationales Recht der GoA	284
4. Fazit	286
V. Überprüfung des berufenen Sachrechts im Lichte der Dienstleistungsfreiheit	287
1. Beschränkungscharakter dispositiven nationalen Privatrechts	287
2. Beschränkungscharakter zwingenden und „vorformulierungsfesten“ nationalen Privatrechts	288
a) Bedeutung der Rechtswahlmöglichkeit	288
aa) Keine beschränkende Wirkung bei Möglichkeit einer anderweitigen Rechtswahl	288
bb) Beschränkungswirkung zwingenden Sachrechts trotz kollisionsrechtlicher Rechtswahlfreiheit möglich	289
cc) Stellungnahme	290
b) Einfluss der „Keck“-Rechtsprechung – Zwingendes Vertrags- und Haftungsrecht bloße Vertriebsmodalitäten bzw. „Dienstleistungsmodalitäten“?	292
aa) Inhalt der „Keck“-Rechtsprechung	292
bb) Übertragbarkeit der „Keck“-Formel auf den freien Dienstleistungsverkehr	294
(1) Grundsätzliche Anwendbarkeit auf Art. 49 EGV	295
(2) Keine Übertragung der „Keck“-Formel auf Art. 49 EGV	297
(3) Übertragbarkeit der „Keck“-Formel noch offen	298
(4) Fazit	298
cc) Übertragbarkeit der „Keck“-Formel auf das nationale Arzthaftungsrecht	299
(1) Vertragsrecht als produktbezogene Regelungen	301
(2) Vertragsrecht als Vertriebsmodalitäten	302
(3) Differenzierung zwischen absoluten und relativen, nicht-diskriminierenden Dienstleistungsbeschränkungen	303
(4) „Marktverhaltensrecht“ als dritte Kategorie	305
(5) Stellungnahme	306
c) Ansätze zur Tatbestandseingrenzung der Dienstleistungsfreiheit	310
aa) Fallgruppenbildung	311
(1) Behinderungen des Dienstleistungserbringers	311
(a) Arzt unterliegt bei Wahrnehmung der aktiven Dienstleistungsfreiheit/Korrespondenzdienstleistungsfreiheit dem strengeren Arzthaftungsrecht des Sitzstaates (Art. 28 Abs. 2 EGBGB)	311
(b) Arzt unterliegt bei Wahrnehmung der aktiven Dienstleistungsfreiheit/Korrespondenzdienstleistungsfreiheit dem strengeren Arzthaftungsrecht des Empfangsstaats (Art. 28 Abs. 5 EGBGB, Art. 29 Abs. 2 EGBGB)	316
(aa) Subsumtion unter den Begriff „sonstige Beschränkung“	316
(bb) „Zu ungewiss und zu mittelbar“	319
(cc) Beschränkungsverbot als Prüfungsmaßstab für Regelungen mit marktzugangssperrender oder -behindernder Wirkung (spezifisch grenzüberschreitende Belastung)	322
(dd) Berücksichtigung „entfernt“ beschränkender Maßnahmen auf der Rechtfertigungsebene (Güterabwägung)	331
(c) Anwendbarkeit des günstigeren Verbraucherschutzrechts des Aufenthaltsstaats des Verbrauchers gem. Art. 29 Abs. 1 EGBGB	333
(2) Behinderungen des Dienstleistungsempfängers	334
(a) Patient unterliegt bei Wahrnehmung der passiven Dienstleistungsfreiheit dem patientenunfreundlicheren Recht des Heimatstaats	334
(b) Patient unterliegt bei Wahrnehmung der passiven Dienstleistungsfreiheit dem patientenunfreundlicheren Recht des Niederlassungsstaats des Arztes (Art. 28 Abs. 2 EGBGB)	337
bb) Fazit und Stellungnahme	340
§ 5 Schlussbetrachtung	349
§ 6 Ausblick	361
Literaturverzeichnis	367
Sachwortverzeichnis	399

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