Grenzüberschreitende öffentliche Übernahmeangebote

Michael Josenhans

doi:10.3790/978-3-428-52321-4

Grenzüberschreitende öffentliche Übernahmeangebote

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Josenhans, M. (2007). Grenzüberschreitende öffentliche Übernahmeangebote. Unter besonderer Berücksichtigung des deutsch-amerikanischen Verhältnisses. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52321-4

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Grenzüberschreitende öffentliche Übernahmeangebote

Unter besonderer Berücksichtigung des deutsch-amerikanischen Verhältnisses

Josenhans, Michael

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 167

(2007)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52321-4
978-3-428-12321-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52321-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 483
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Internationalisierung der Kapitalmärkte sowie die internationale Verbreitung von Übernahmeangeboten führen zunehmend zu grenzüberschreitenden Angeboten, die zur Klärung vieler Fragen Anlass geben. Nicht aufeinander abgestimmte, nationale Kollisionsnormen können dazu führen, dass auf Angebote unterschiedliche nationale Vorschriften Anwendung finden. Das wiederum kann zur Kollision von Normen führen, kann aber auch - bei voneinander abweichenden Kollisionsnormen - zu Regelungslücken führen. Aufgabe dieses Bandes ist es, ein umfassendes rechtliches Lösungssystem für grenzüberschreitende Übernahmeangebote zu entwickeln, das Normenkollisionen und -lücken vermeidet bzw. bestmöglich bewältigt.

Nach Skizzierung der Konfliktlage, insbesondere im transatlantischen Verhältnis, und einer ausführlichen Behandlung der dogmatischen Grundlagen, stellt der Verfasser die in Deutschland, Europa und den USA vorhandenen Lösungsansätze dar.

Der Autor kommt zum Ergebnis, dass zur Lösung verschiedene Instrumentarien angewendet werden müssen. Der Anwendungsbereich des WpÜG und der EU-Übernahmerichtlinie muss anhand des Völkerrechts, des europäischen Primärrechts und kollisionsrechtlicher Grundsätze ausgelegt bzw. korrigiert werden. Die Rechts- und Amtshilfe sollten über den Anwendungsbereich des WpÜG hinaus erweitert werden. §§ 14, 24 WpÜG sind erweiternd auszulegen. Nationale Institutionen müssen staatliche Interessen abwägen, was u.a. in einem neuen § 24 a WpÜG normiert werden sollte. Die BaFin sollte den Bieter u.U. davon befreien, einzelne WpÜG-Normen zu beachten. Dieses Programm wird helfen, Probleme bei grenzüberschreitenden Angeboten interessengerecht und dogmatisch überzeugend zu lösen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsverzeichnis	5
Abkürzungsverzeichnis	16
A. Einführung	21
I. Problemstellung	21
1. Verflechtung nationaler Kapitalmärkte und grenzüberschreitende Übernahmeangebote	21
2. Normenlücken und -kollisionen	25
3. Das besondere Verhältnis zum US-amerikanischem Recht	28
II. Untersuchung	28
1. Begriffsbestimmungen	28
2. Untersuchungsgegenstand und Abgrenzung	30
3. Gang der Untersuchung	33
B. Unterschiedliche nationale Übernahmevorschriften	36
I. Wesentliche Pflichten nach deutschem Recht	36
1. Entstehungsgeschichte des WpÜG	36
2. Pflichten des Bieters	39
a) Barangebot	40
aa) Entscheidung zur Abgabe eines Angebots	40
bb) Angebotsunterlage	41
cc) Annahmephase	43
dd) Inhaltliche Vorgaben, Haftung und Klagemöglichkeiten	45
b) Tauschangebot	50
3. Pflichten der Zielgesellschaft	51
II. Wesentliche Pflichten nach US-amerikanischem Recht	52
1. Pflichten nach US-amerikanischem Bundesrecht	52
a) Pflichten des Bieters	53
aa) Barangebot	53
(1) Relevante Vorschriften des Williams Acts	54
(2) Gesteigerter Pflichtenkanon bei registrierten Wertpapieren	56
(3) Veröffentlichungs- und Verfahrenspflichten	57
(a) Mitteilungs- und Veröffentlichungspflichten	57
(b) Verfahrensvorschriften	61
(aa) Annahmephase	61
(bb) Rücktrittsrecht	62
(cc) Gleichbehandlungspflicht	62
(dd) Aufkäufe außerhalb des Angebots	63
(ee) Verhaltenspflichten nach Ablauf der Annahmefrist	64
(4) Inhaltliche Vorgaben, Sanktionen und Klagemöglichkeiten	64
(a) Falschangaben, Unterlassungen und missbräuchliches Verhalten	64
(b) Sanktionen und Klagemöglichkeiten	66
bb) Tauschangebot	68
(1) Publizitäts- und Verfahrensvorschriften	69
(2) Inhaltliche Vorgaben, Sanktionen und Klagemöglichkeit	75
(a) Inhaltliche Vorgaben	75
(b) Sanktionen und Klagemöglichkeiten	75
(3) Anschließende Berichtspflichten	77
b) Pflichten der Zielgesellschaft	78
2. Pflichten nach einzelstaatlichem Recht	79
a) Barangebot	79
b) Tauschangebot	81
III. Mehraufwand und Normenwiderspruch	82
1. Pflichten der Zielgesellschaft	82
2. Pflichten des Bieters	83
a) Mehraufwand	84
aa) Publizitätsanforderungen	84
bb) Verfahrensvorschriften	87
cc) Inhaltliche Vorgaben	89
dd) Haftung und Klagemöglichkeit	89
b) Widersprüchliche Vorschriften	91
3. Bewertung und Schlussfolgerung	93
C. Dogmatische Grundlagen und Rechtsquellen zur Lösung von Normenkonflikten	95
I. Völkerrecht	96
1. Regelungsfreiheit	97
2. Völkerrechtliche Schranken	98
a) Vernünftige Verknüpfung	98
b) Treuwidriges Verhalten und Interventionsverbot	99
c) Interessenabwägung und deren Herleitung	100
aa) Allgemeine Rechtsgrundsätze	100
bb) Völkergewohnheitsrecht	101
(1) Eigenständiger völkerrechtlicher Grundsatz	101
(2) Allgemeine Völkerrechtsgrundsätze	103
II. Primäres Gemeinschaftsrecht	106
III. Kollisionsrecht	107
1. Kollisionsrechtlicher Methodendualismus	107
a) Traditionelles Kollisionsrecht	108
b) Wirtschaftskollisionsrecht	109
aa) International zwingende Anwendung	111
bb) Sachrechtsbezogene Anknüpfung	111
cc) Einseitige Kollisionsnormen	112
dd) Strenger Gleichlauf	113
2. Einordnung übernahmerechtlicher Vorschriften	114
3. Schlussfolgerung	119
IV. Zwischenergebnis	120
D. Internationaler Anwendungsbereich nationaler Übernahmevorschriften	121
I. Internationaler Anwendungsbereich des US-amerikanischen Übernahmerechts	123
1. Übernahmevorschriften des Securities Exchange Acts	124
a) Anknüpfung an die Auswirkungen	126
aa) Auswirkungen auf US-amerikanische Aktionäre	126
(1) Grundlagen	127
(2) Übernahmerechtliche Betrugsvorschriften	128
(a) Rechtsprechung	129
(b) SEC	131
(3) Publizitäts- und Verfahrensvorschriften	132
(a) Rechtsprechung	132
(b) SEC	139
(4) Uneinheitlicher internationaler Anwendungsbereich	140
(5) Zusammenfassung	142
bb) Auswirkungen auf den Börsenplatz	142
(1) Grundlagen	142
(2) Übernahmerechtliche Betrugsvorschriften	144
(3) Publizitäts- und Verfahrensvorschriften	145
(4) Zusammenfassung	146
b) Anknüpfung an die Handlung	147
aa) Grundlagen	147
bb) Übernahmerechtliche Betrugsvorschriften	150
cc) Publizitäts- und Verfahrensvorschriften	151
dd) Zusammenfassung	151
c) Transaktionsgestaltung zur Vermeidung US-amerikanischer Rechtsanwendung	151
aa) Grundsatz	151
bb) Besonderheiten bei Benutzung des Internets	154
2. Übernahmerelevante Regeln des Securities Acts	155
a) Historische Ausgangslage	156
b) Regulation S	157
aa) Allgemeine Anforderungen des issuer safe harbor	158
bb) Spezielle Anforderungen des issuer safe harbor	159
c) Private Placement	160
aa) Regulation D als safe harbor	161
bb) Weiterveräußerung	162
d) Vendor-placement	163
e) Transaktionsgestaltung zur Vermeidung US-amerikanischer Rechtsanwendung	164
aa) Grundlagen	164
bb) Besonderheiten bei Benutzung des Internets	166
3. Anwendungsbereich der einzelstaatlichen Übernahmevorschriften	168
4. Zusammenfassung, Kritik und Lösungsansätze	169
a) Zusammenfassung	169
b) Kritikpunkte	171
aa) Völkerrechtliche Kritik	171
bb) Ordnungsrechtliche Kritik	172
(1) Schutzwürdigkeit der Anleger	172
(2) Rechtssicherheit als Ordnungsziel	172
(3) Perversion des Ordnungsziels	173
cc) Ökonomische Kritik	174
c) Konfliktlösungsansätze	175
aa) Völkerrechtliche Lösungsansätze	175
(1) Völkerrechtlich gebotene Rücksichtnahme	176
(2) Rule of reason and interest balancing	177
bb) Kollisions- bzw. ordnungsrechtliche Lösungen	181
(1) Einzelfallbezogene Befreiungen	181
(2) Normierte Befreiungstatbestände	184
(a) Anwendungsbereich der Befreiungstatbestände	187
(b) Tier-I-Exemption	189
(c) Exchange-offer-Exemption	192
(d) Tier-II-Exemption	196
(3) Bewertung	197
II. Internationaler Anwendungsbereich des deutschen bzw. europäischen Übernahmerechts	199
1. Diskussionsstand bis zum Inkrafttreten des WpÜG	200
a) Anknüpfung ordnungsrechtlicher Übernahmevorschriften	200
aa) Vertragsstatut	200
bb) Zielgesellschaftsstatut	202
cc) Offertenabgabestatut	202
dd) Auswirkungsstatut	202
(1) Marktstatut	203
(2) Hauptbörsenplatz oder „Kombinationslösung“	204
b) Anknüpfung gesellschaftsrechtlicher Übernahmevorschriften	205
2. Anknüpfung des Übernahmekodex	206
3. Anknüpfungssystem der EU-Übernahmerichtlinie	206
a) Entstehungsgeschichte	206
b) Anwendungsbereich, Zuständigkeit und kollisionsrechtliche Anknüpfung	212
aa) Regelanknüpfung	213
bb) Auffanganknüpfung	214
(1) Getrennte Anknüpfung	214
(2) Sukzessive Mehrfachzulassung	215
(3) Gleichzeitige Mehrfachzulassung	215
4. Internationaler Anwendungsbereich des WpÜG	216
a) Regelungsumfang der WpÜG-Anknüpfung	216
b) Kumulatives Anknüpfungsmodell des WpÜG	217
aa) Gesellschaftssitz der Zielgesellschaft	220
(1) Beschränkung auf inländische Rechtsformen	220
(2) Sitz im Inland	221
(3) Akzessorische Anknüpfung an das Internationale Gesellschaftsrecht	226
(4) Zwischenergebnis	227
bb) Zulassungsmarkt der Zielgesellschaft	227
5. Würdigung und eigener Ansatz	228
a) Einheitliche Anknüpfung oder dépeçage?	228
b) Übergabeangebotsstatut – Kapitalmarktrechtlicher Anknüpfungspunkt	232
aa) Vertragsstatut	232
bb) Zielgesellschaftsstatut	233
cc) Offertenabgabeort	234
dd) Sitz- und Marktort	234
ee) Allgemeines Auswirkungsprinzip	236
ff) Eigener Anknüpfungsvorschlag	237
(1) Auswirkungsprinzip als Grundlage	237
(2) International relevante Interessen	238
(3) Marktzulassungsort	241
(4) Kapitalmarkt als räumliche Erscheinung?	243
(5) Teilangebote	246
gg) Überprüfung und Ergänzung der vorgeschlagenen Anknüpfung	248
(1) Normenmängel	248
(2) Normenkollisionen	248
(a) Aufspaltung des Übernahmeverfahrens	250
(b) Aufspaltung der materiellen kapitalmarktrechtlichen Übernahmevorschriften	254
(aa) Verstoß gegen den Gleichbehandlungsgrundsatz	256
(bb) Verstoß gegen den Ordnungszusammenhang	256
(c) Prioritätsprinzip	258
(d) Hauptbörsenplatz	259
hh) Zwischenergebnis	260
c) Übernahmegesellschaftsstatut	260
d) Übernahmerelevante Regeln außerhalb des WpÜG	261
aa) Übernahmevertragsstatut	261
bb) Tauschoffertenstatut	263
cc) Wertpapiersachstatut	264
dd) Sonstiges	264
6. Korrektur des WpÜG-Anwendungsbereichs	264
a) Korrektur- und Auslegungsmethodik	265
aa) Richtlinienkonforme Auslegung	265
bb) Verfassungsrechtliche Schranken	265
cc) Völkerrechts-, gemeinschaftsrechts- und kollisionsrechtskonforme Auslegung	266
b) Getrennte Anknüpfung	266
aa) Getrennte Anknüpfung kraft funktionaler Qualifikation	267
bb) Getrennte Anknüpfung kraft unterschiedlicher Kollisionsrechtsmethodik	267
c) Qualifikation der WpÜG-Vorschriften	270
aa) Kapitalmarktrechtliche Übernahmevorschriften	271
bb) Gesellschaftsrechtliche Übernahmevorschriften	273
(1) Verhaltenspflichten der Organe der Zielgesellschaft	274
(2) Pflichtangebot	276
d) Kapitalmarktrechtliche Regelungen	281
aa) Normenkollisionen	281
(1) Ausschließlich im EWR-Ausland notierte inländische Zielgesellschaft	281
(a) Völkerrechtliche Gebote	282
(b) Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben	283
(aa) Niederlassungs- und Kapitalverkehrsfreiheit	284
(α) Inländische Zielgesellschaft	284
(β) EU-ausländische Zielgesellschaft	286
(γ) EU-ausländischer Bieter	287
(bb) Dienstleistungsfreiheit	294
(c) Kollisionsrechtliche Grundsätze	296
(d) Zwischenergebnis	299
(2) Im In- und Ausland notierte inländische Zielgesellschaft	299
(a) Völkerrechtliche Vorgaben	300
(aa) Reasonable Link	300
(bb) Territoriale Beschränkung	300
(cc) Abwägung staatlicher Rechtsanwendungsinteressen	302
(b) Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben	303
(c) Kollisionsrechtliche Grundsätze	304
(d) Zwischenergebnis	304
bb) Normenmängel	304
(1) Ausschließlich im Inland notierte Wertpapiere einer ausländischen Zielgesellschaft	305
(a) Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben	306
(aa) Niederlassungsfreiheit	306
(bb) Passive Dienstleistungsfreiheit	308
(b) Kollisionsrechtliche Grundsätze	311
(c) Zwischenergebnis	312
(2) Im Inland und Ausland notierte Wertpapiere einer ausländischen Zielgesellschaft	312
e) Gesellschaftsrechtliche Regelungen	313
aa) Inländische Zielgesellschaft mit Börsenzulassung außerhalb des EWR	313
(1) Verfassungsrechtliche Vorgaben	313
(2) Kollisionsrechtliche Grundsätze	316
(3) Zwischenergebnis	316
bb) Im EU-Ausland gegründete Zielgesellschaft mit Verwaltungssitz im Inland	317
(1) Primäres Gemeinschaftsrecht	317
(2) Kollisionsrechtliche Grundsätze	317
(3) Zwischenergebnis	318
cc) Im Inland gegründete Zielgesellschaft mit Verwaltungssitz im Ausland	319
(1) Primäres Gemeinschaftsrecht	319
(2) Kollisionsrechtliche Grundsätze	319
(3) Zwischenergebnis	320
dd) Ergebnis	320
f) Grenzen der Auslegung und Rechtsfortbildung des § 1 WpÜG	320
aa) Einfache Gesetzesauslegung	320
bb) Gesetzeskonforme und teleologische Auslegung	320
cc) Gesetzeserweiternde Analogie	322
dd) Zwischenergebnis	323
g) Ergebnis	323
7. Anknüpfungsmodell de lege ferenda	324
a) von Hein’s Gesetzesvorschlag	324
b) Handlungsverpflichtung aus gemeinschaftsrechtlicher Förderungspflicht	325
c) Korrektur des WpÜG durch Richtlinienumsetzung	326
aa) Korrektur- und Ergänzungsbedarf des Richtlinienansatzes	327
(1) Uneinheitlicher Sitzbegriff	328
(a) Sitztheorie	329
(b) Gründungstheorie	331
(2) Zusammenfallen von Sitz- und Marktort	334
(3) Auseinanderfallen von Sitz- und Marktort	335
(4) Mehrfachzulassungen	336
(5) Ausweitung des Gleichlaufprinzips	337
bb) Zwischenergebnis	338
E. Bewältigung negativer Anwendungskonflikte	340
I. Notwendigkeit der Lückenschließung	340
II. Lösungsvarianten	341
1. Anwendung ausländischer Übernahmevorschriften	342
a) Multilateralisierung der Kollisionsnorm oder Sonderanknüpfung	342
b) Völkerrechtliche Grenzen	343
aa) Territorialitätsprinzip	343
bb) Interventionsverbot	345
c) Verfassungsrechtliche Bedenken	345
d) Kollisionsrechtliche Grenzen	346
aa) Ausländischer Anwendungswille und Inhaltskontrolle	346
bb) Funktionsäquivalenz	347
e) Zwischenergebnis	349
2. Amts- und Rechtshilfe	350
3. Zwischenergebnis	352
F. Normenkollision von Übernahmevorschriften	354
I. Konfliktlösungsansätze	354
1. Fristverlängerung	355
a) Anwendungsbereich	355
b) Tatbestand	356
c) Rechtsfolge	357
d) Zwischenergebnis	358
2. Disclaimer als Gestaltungsinstrument	358
a) Anwendungsbereich	360
aa) Grundlagen der Anwendung ausländischer Vorschriften	361
bb) Rechtliche Unsicherheiten	361
(1) Hinsichtlich der Ansässigkeit der Wertpapierinhaber	362
(2) Hinsichtlich der Anwendung ausländischer Vorschriften	363
(3) Lösung	364
b) Tatbestand	365
aa) Bisherige Auslegungsvorschläge	366
bb) Eigene Auslegung	367
(1) Kollisionsrechtlicher Ansatz	367
(2) Abwägungsansatz	368
(a) Wortlaut-Auslegung	368
(b) Historische Auslegung	369
(c) Systematische Auslegung	370
(aa) Kapitalmarktrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz	370
(bb) Aktienrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz	371
(α) Partieller Bezugsrechtsausschluss	373
(β) Erwerb eigener Aktien	375
(γ) Zwischenergebnis	377
(d) Teleologische Auslegung	377
(e) Schlussfolgerung	379
(aa) Unmöglichkeit	379
(bb) Zumutbarkeit	380
(cc) Ermessensentscheidung	381
cc) Auswirkungen auf die Behandlung US-amerikanischer Wertpapierinhaber	383
(1) Unanwendbarkeit der Cross-Border-Rules	384
(a) Barangebot für nicht registrierte Aktien	385
(b) Barangebot für registrierte Aktien	387
(c) Tauschangebot	389
(2) Modifikationen durch die Cross-Border-Rules	390
(a) Tier-I-Exemption und SA-Rule 802	391
(b) Tier-II-Exemption	393
(3) Zwischenergebnis	394
c) Rechtsfolgen	395
aa) Zusätzliche Vorkehrungen des Bieters	396
bb) Partieller Ausschluss von Wertpapierinhabern	397
cc) Ausschluss EU-ausländischer Wertpapierinhaber	398
dd) Ausschluss vom Tauschangebot	400
ee) Aufspaltung des Übernahmeangebots	402
ff) Distributionsbeschränkungen	405
gg) Zusammenfassung der Rechtsfolgen	409
d) Ausblick	410
3. Lösungen außerhalb §§ 24 und 14 Abs. 1 S. 3 WpÜG	411
a) Vereinheitlichung der nationalen Übernahmerechte	413
aa) Umsetzungswege und -chancen	413
bb) Ökonomische Effizienz	415
cc) Zwischenergebnis	416
b) Mindestharmonisierung	417
aa) Gemeinsame Kollisionsnorm	419
bb) Gegenseitige Anerkennung	419
cc) Umsetzungswege und -chancen	420
dd) Zwischenergebnis	422
c) Verzicht auf Normdurchsetzung nationaler Vorschriften	422
aa) Genereller Verzicht bei Auslandssachverhalten	422
(1) Mögliche Argumente für einen Verzicht	422
(2) Stellungnahme	423
bb) Verzicht nach Abwägung staatlicher Interessen	423
(1) Gesetzliche Grundlage	424
(2) Unzuständige Instanz	425
(3) Gefährdung wesentlicher Gesetzesgrundsätze	426
(4) Mangelnde Bestimmtheit	427
cc) Teilweiser Anwendungsverzicht und aufgespaltenes Verfahren	428
(1) Gleichbehandlungsgebot	429
(2) Koordiniertes Verfahren	430
dd) Einzelne Befreiungen aus teleologischen Gründen	433
(1) Voraussetzungen für eine Befreiung	434
(a) Neutralität gegenüber Angebot	434
(b) Funktionsäquivalenz ausländischer Vorschriften	435
(c) Durchsetzung ausländischer Vorschriften	436
(d) Völkerrechtliche Einschränkung	437
(2) Zusammenfassung	437
d) Zwischenergebnis	437
II. Zusammenfassung	439
G. Gesamtergebnis	440
Literaturverzeichnis	451
Stichwortverzeichnis	475

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