Islamisch inspiriertes Erbrecht und deutscher Ordre public
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Islamisch inspiriertes Erbrecht und deutscher Ordre public
Die Erbrechtsordnungen von Ägypten, Tunesien und Marokko und ihre Anwendbarkeit im Inland
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 169
(2007)
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Abstract
Wer erbt wie viel, wenn ein Ägypter, Tunesier oder Marokkaner verstirbt? Und: Inwieweit dürfen deutsche Behörden und Gerichte an der Weitergabe auch in Deutschland belegener Teile der Erbschaft nach Regeln mitwirken, die auf der islamischen Šarīʿa beruhen? Mit diesen praxisrelevanten Fragen befasst sich Andreas Pattar in der vorliegenden Arbeit. Ausführlich und mit großer Detailfreude stellt er nach einem Abriss des kulturellen Hintergrundes das klassisch-islamische Erbrecht und die darauf beruhenden heutigen Erbrechtsordnungen Ägyptens, Tunesiens und Marokkos einschließlich vorfragenrelevanter Teile des Ehe- und Kindschaftsrechts dar. Nach Formulierung von Kriterien für die Anwendung des $aOrdre-public-$zVorbehalts im Erbrecht diskutiert er, in welchen Anwendungsfällen islamisch inspirierten Erbrechts ein $aOrdre-public-$zVerstoß anzunehmen ist und schlägt jeweils praktikable Lösungen vor.
Table of Contents
Section Title | Page | Action | Price |
---|---|---|---|
Vorwort | 7 | ||
Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
Abbildungsverzeichnis | 31 | ||
Zur Zitierweise von Gesetzen | 34 | ||
Zeichenerklärung | 35 | ||
Verzeichnis der angewandten Umschriftregeln | 36 | ||
Abkürzungsverzeichnis | 39 | ||
§ 1 Einleitung | 47 | ||
1. Teil: Der Islam und das islamische Recht: Gemeinsamer Hintergrund Ägyptens, Tunesiens und Marokkos | 49 | ||
§ 2 Die Religion des Islams | 49 | ||
I. Entstehung und Geschichte des Islams | 49 | ||
1. Die Lebenszeit des Propheten | 49 | ||
2. Die Nachfolge des Propheten: Das Kalifat und die Spaltung der Umma | 51 | ||
3. Die Verbreitung des Islams in den islamisierten Gebieten | 52 | ||
4. Heutige Verbreitung | 53 | ||
II. Wesentliche religiöse Inhalte | 54 | ||
§ 3 Das islamische Recht (Šarīa) | 56 | ||
I. Selbstverständnis des islamischen Rechts | 56 | ||
II. Ausbildung der Rechtsschulen (Madāhib) | 57 | ||
III. Grundlagen des islamischen Rechts (Usūl al-Fiqh) | 59 | ||
1. Einleitung | 59 | ||
2. Der Koran | 59 | ||
3. Das Vorbild des Propheten Muhammad (Sunna) | 61 | ||
4. Der Konsens der Rechtsgelehrten (Igmā) | 62 | ||
5. Der Analogieschluss (Qiyās) | 63 | ||
6. Gewohnheitsrecht (Urf/Āda) | 63 | ||
7. Weitere Argumente (Istihsān, Istislāh , Ray, Istishāb und Sadd ad-Darāi ) | 64 | ||
8. Der Taqlīd nach der Schließung des „Tores des Igtihād“ | 64 | ||
IV. Moderne Rechtsentwicklung | 66 | ||
V. Grundbegriffe des islamischen Rechts | 67 | ||
1. Skala der Bewertung menschlichen Handelns | 67 | ||
2. Skala der juristischen Gültigkeit von Rechtshandlungen | 68 | ||
3. Personenklassen im islamischen Recht | 69 | ||
a) Einführung | 69 | ||
b) Muslime | 69 | ||
aa) Männer | 69 | ||
bb) Frauen | 70 | ||
c) Nichtmuslime | 70 | ||
aa) Einleitung | 70 | ||
bb) Anhänger einer Buchreligion im islamischen Gebiet (Dimmiyyūn) | 71 | ||
cc) Durchreisende Nichtmuslime (Mustaminūn) | 71 | ||
dd) Feindliche Nichtmuslime (Harbiyyūn) | 72 | ||
ee) Polytheisten (Mušrikūn) und Apostaten (Murtaddūn) | 72 | ||
d) Statuswechsel | 72 | ||
e) Sklaven | 73 | ||
4. Beginn und Ende der Rechtsfähigkeit | 73 | ||
2. Teil: Das Erbrecht im klassischen islamischen Recht | 74 | ||
§ 4 Interreligiöses und interkonfessionelles Kollisionsrecht | 74 | ||
§ 5 Berufungsgründe | 77 | ||
I. Überblick | 77 | ||
II. Berufung durch Testament | 77 | ||
III. Berufung durch Ehe | 79 | ||
1. Überblick über das Eherecht | 79 | ||
a) Eheverständnis | 79 | ||
b) Voraussetzungen für die voll gültige Ehe | 80 | ||
aa) Vertragsschluss in Gegenwart zweier Zeugen (Išhād) | 80 | ||
bb) Kein Ausschluss der „Morgengabe“ (Mahr/Sadāq) | 80 | ||
cc) Stellvertretung der Ehefrau | 81 | ||
dd) Fehlen von Bedingung und Befristung | 81 | ||
ee) Fehlen von Eheverboten und Ehehindernissen | 82 | ||
c) Folgen des Fehlens einzelner Voraussetzungen für die Erbberechtigung des überlebenden Ehegatten | 85 | ||
aa) Aufhebbare Ehe | 85 | ||
bb) Heilung durch Vollzug der Ehe | 86 | ||
cc) Schwebende Ehe (Nikāh mawqūf ) | 86 | ||
dd) Ungültige Ehe (Nikāh fāsid) | 87 | ||
d) Eheauflösung unter Lebenden: Der Talāq | 88 | ||
e) Talāq oder Hul während der Letzten Krankheit | 89 | ||
f) Wartezeit (Idda) nach Auflösung der Ehe | 90 | ||
2. Berufung des oder der überlebenden Ehegatten: Zusammenfassung | 91 | ||
a) Beginn der Berufung | 91 | ||
b) Ende der Berufung | 92 | ||
IV. Berufung durch Verwandtschaft | 92 | ||
1. Überblick und Einführung | 92 | ||
2. Abstammung nach dem Vater (Nasab) | 95 | ||
a) Materielle Voraussetzungen: Überblick | 95 | ||
b) Voll gültige Ehe | 97 | ||
c) Konkubinat | 97 | ||
d) Ausnahmetatbestände: Fehlerhafte Ehe. Irrtum | 99 | ||
e) Kürzest- und längstmögliche Schwangerschaftsdauer | 101 | ||
f) Möglichkeiten der Feststellung der Vaterschaft | 106 | ||
aa) Allgemeines | 106 | ||
bb) Beweis der Voraussetzungen der Vaterschaft | 106 | ||
cc) Anerkenntnis der Vaterschaft (Iqrār/Diwā) | 110 | ||
dd) Feststellung der Vaterschaft durch Zeugenaussage über den Ruf (Šuhra): Die Bayyina | 115 | ||
3. Abstammung nach der Mutter | 116 | ||
a) Materielle Voraussetzungen | 116 | ||
b) Möglichkeiten der Mutterschaftsfeststellung | 117 | ||
aa) Beweis der Voraussetzungen der Mutterschaft | 117 | ||
bb) Anerkenntnis der Mutterschaft (Iqrār/Diwā) | 117 | ||
cc) Mutterschaftsfeststellung durch Zeugenaussage (Bayyina) | 118 | ||
4. Anfechtung der Abstammung | 119 | ||
a) Anfechtung der Vaterschaft (Nafy an-Nasab) | 119 | ||
aa) Allgemeines | 119 | ||
bb) Widerlegung der Vaterschaftsvermutung: Der Verwünschungseid (Liān) | 119 | ||
cc) Widerlegung des Anerkenntnisses | 123 | ||
dd) Widerlegung der Zeugenaussage (Bayyina) | 124 | ||
b) Anfechtung der Mutterschaft | 124 | ||
5. Zeugung im Wege künstlicher Befruchtung (Talqīh sināī) | 124 | ||
a) Klassische Vorbilder | 125 | ||
b) Heutige Beurteilung | 125 | ||
aa) Hinzutretende Probleme | 125 | ||
bb) Heterologe Insemination | 126 | ||
cc) Leihmutterschaft | 126 | ||
dd) Homologe Insemination | 127 | ||
6. Adoption (Tabannī) | 128 | ||
7. Behandlung von Findelkindern (Luqatā) | 129 | ||
8. Feststellung entfernterer Verwandtschaftsverhältnisse | 129 | ||
a) Durch Beweis der Voraussetzungen | 129 | ||
b) Anerkenntnis | 130 | ||
aa) Voraussetzungen | 130 | ||
bb) Rechtsfolgen: Herstellung des Verwandtschaftsbandes? | 130 | ||
cc) Rechtsfolgen: Unterhaltsberechtigung | 131 | ||
dd) Rechtsfolgen: Erbberechtigung | 131 | ||
c) Durch Zeugenaussage (Bayyina) | 133 | ||
V. Berufung durch Schutzverhältnis (Walā) | 133 | ||
1. Vertragliches Schutzverhältnis (Walā al-Muwālāt) | 133 | ||
2. Schutzverhältnis aufgrund von Sklavenfreilassung (Walā al-Itq) | 134 | ||
§ 6 Umfang der Erbschaft (Tarika) | 135 | ||
I. Einführung und Überblick | 135 | ||
II. Umfang der Erbmasse | 135 | ||
III. Bereinigung der Erbmasse um Schulden und testamentarische Verfügungen | 137 | ||
1. Von der Erbmasse zu tragende Schulden | 138 | ||
a) Umfang und Fälligkeit der Erblasserschulden | 138 | ||
b) Umfang der Erbfallschulden und der Nachlasserbenschulden | 139 | ||
aa) Beerdigungskosten | 139 | ||
bb) Kosten der Verwaltung und Erhaltung der Erbmasse | 140 | ||
c) Rangfolge der Schulden | 140 | ||
aa) Erbfall- und Nachlasserbenschulden vor Erblasserschulden | 140 | ||
bb) Erblasserschulden vor Erbfall- und Nachlasserbenschulden | 140 | ||
cc) Gesicherte Erblasserschulden – Erbfall- und Nachlasserbenschulden – ungesicherte Erblasserschulden | 141 | ||
2. Aus der Erbmasse zu befriedigende testamentarische Verfügungen | 143 | ||
§ 7 Eintritt des Erbfalls | 144 | ||
I. Tod des Erblassers | 144 | ||
II. Zeitpunkt des Anfalls der Erbschaft an die Erben | 146 | ||
§ 8 Intestaterben (Warata): Erben kraft göttlichen Rechts | 148 | ||
I. Erben kraft göttlichen Rechts | 148 | ||
II. Erbfähigkeit | 148 | ||
1. Allgemeines | 148 | ||
2. Verschollener Erbe (Mafqūd) | 149 | ||
3. Nasciturus (Haml) | 149 | ||
4. Erblasser als Apostat (Murtadd) | 151 | ||
5. Gleichzeitiges Versterben | 151 | ||
III. Fehlen von Erbhindernissen (Mawāni al-Irt): Erbwürdigkeit | 152 | ||
1. Religionsverschiedenheit zwischen Erblasser und Erbe (Ihtilāf ad-Dīn) | 152 | ||
a) Erblasser oder Erbe ist Muslim, der andere Teil Nichtmuslim | 152 | ||
b) Ein Beteiligter ist vom islamischen Glauben abgefallen (Murtadd) | 153 | ||
aa) Der Erbe ist vom islamischen Glauben abgefallen (Murtadd) | 153 | ||
bb) Der Erblasser ist Apostat (Murtadd) | 153 | ||
c) Alle Beteiligten sind Nichtmuslime | 154 | ||
2. Sklaverei | 155 | ||
3. Tötung des Erblassers | 155 | ||
a) Einführung | 155 | ||
b) Erbhindernis nur bei vorsätzlicher Tötung mit feindseligem Angriff | 156 | ||
c) Erbhindernis nur bei unmittelbar verursachter Tötung | 156 | ||
d) Erbhindernis bei Tötung, die Wiedervergeltung, Blutgeld oder Buße erforderlich macht | 157 | ||
e) Erbhindernis bei jeder Art von Tötung | 158 | ||
4. Herkunfts- und Domizilverschiedenheit (Ihtilāf ad-Dār[ayn]) | 158 | ||
a) Einführung | 158 | ||
b) Die Beteiligten sind Muslime | 159 | ||
c) Die Beteiligten sind Nichtmuslime | 159 | ||
5. Rechtliche Unmöglichkeit | 160 | ||
6. Unzucht (Zinā), Verwünschungseid (Liān), Lossagung vom Kind (Tabarru min al-Walad) | 161 | ||
IV. Überblick über die Intestaterben | 161 | ||
V. Die Erbteile der Quotenerben (Ahl al-Fard) | 162 | ||
1. Überblick über die Quotenerben und ihre Quoten | 162 | ||
a) Einführung | 162 | ||
b) Die Ehegatten | 163 | ||
aa) Die Ehefrau(en) | 163 | ||
bb) Der Ehemann | 164 | ||
c) Quotenerben unter den Abkömmlingen | 164 | ||
aa) Die Töchter | 164 | ||
bb) Die Sohnestöchter und die ferneren weiblichen Abkömmlinge in männlicher Linie | 165 | ||
d) Quotenerben unter den Aszendenten | 170 | ||
aa) Der Vater | 170 | ||
bb) Die Mutter | 171 | ||
cc) Der vaterseitige Großvater und die ferneren vaterseitigen Stammväter in männlicher Linie | 172 | ||
dd) Die Großmütter und die ferneren Stammmütter | 172 | ||
e) Quotenerben unter den Seitenverwandten | 176 | ||
aa) Die mutterseitigen Halbgeschwister | 176 | ||
bb) Die vollbürtigen Schwestern | 177 | ||
cc) Die vaterseitigen Halbschwestern | 179 | ||
2. Reduktion der Quoten bei Überschreiten der Erbschaft (Awl) | 181 | ||
3. Anfall des Erbschaftsrests an die Quotenerben bei Nichtvorhandensein von Resterben (Radd) | 183 | ||
a) Einführung | 183 | ||
b) Rest fällt an den Fiskus (Bayt al-Māl) | 184 | ||
c) Rest fällt zurück an die Quotenerben (Radd) | 184 | ||
VI. Die Erbteile der Resterben (Warata bi-t-Tasīb) | 186 | ||
1. Einführung | 186 | ||
2. Resterben aufgrund Abstammung (Warata bi-t-Tasīb an nasabī) | 186 | ||
a) Einführung | 186 | ||
b) Die Resterben durch sich selbst (Asaba bi-Nafsihim) | 188 | ||
aa) Definition der Resterben durch sich selbst | 188 | ||
bb) Rangfolge der Resterben durch sich selbst | 189 | ||
cc) Erbenordnungen (Ǧiha) | 189 | ||
dd) Rangfolge innerhalb der Erbenordnungen | 191 | ||
c) Die Resterben durch einen Anderen (Asaba bi-l-Ġayr) | 191 | ||
aa) Definition der Resterben durch einen Anderen | 191 | ||
bb) Rangfolge der Resterben durch einen Anderen | 193 | ||
cc) Aufteilung der Erbschaft innerhalb einer Rangklasse | 193 | ||
d) Die Resterben mit einem Anderen (Asaba maa al-Ġayr) | 193 | ||
aa) Definition der Resterben mit einem Anderen | 193 | ||
bb) Rangfolge der Resterben mit einem Anderen | 194 | ||
cc) Aufteilung der Erbschaft innerhalb einer Rangklasse | 194 | ||
3. Resterben aus anderen Gründen als Abstammung (Warata bi-t-Tasīb as-sababī) | 194 | ||
4. Resterbe Fiskus (Bayt al-Māl) | 195 | ||
VII. Die Erbteile der in weiblicher Linie Verwandten (Dawū al-Arhām) | 196 | ||
1. Einführung und Definition der Dawū al-Arhām | 196 | ||
2. Erbrecht für alle nach Köpfen: Die Ansicht der „Leute der Gebärmutter“ (Ahl ar-Rihm) | 197 | ||
3. Erbrecht gestaffelt nach Ordnung, Verwandtschaftsgrad, Art und Stärke der Verwandtschaft: Die Ansicht der „Leute der Verwandtschaft“ (Ahl al-Qarāba) | 197 | ||
a) Einführung und Überblick | 197 | ||
b) Die auf Abū Yūsuf zurückgeführte Ansicht | 198 | ||
aa) Bestimmung der Rangfolge: Erbenordnung | 198 | ||
bb) Rangfolge innerhalb der Erbenordnung: Nähe des Verwandtschaftsgrades | 199 | ||
cc) Rangfolge bei gleicher Erbenordnung und übereinstimmendem Verwandtschaftsgrad | 199 | ||
dd) Aufteilung der Erbschaft unter gleichrangigen Verwandten weiblicher Linie | 201 | ||
c) Die auf Muhammad aš-Šaybānī zurückgeführte Ansicht | 203 | ||
aa) Einführung und Überblick | 203 | ||
bb) Unterschiede in der Rangfolge der Dawū al-Arhām | 203 | ||
cc) Aufteilung der Erbschaft unter gleichrangigen Verwandten weiblicher Linie | 204 | ||
4. Erbrecht nach dem Repräsentationsprinzip: Die Ansicht der „Leute der Repräsentation“ (Ahl at-Tanzīl) | 209 | ||
a) Einführung und Überblick | 209 | ||
b) Rangfolge unter den Dawū al-Arhām | 209 | ||
c) Aufteilung der Erbschaft unter gleichrangigen Verwandten weiblicher Linie | 212 | ||
VIII. Die Erbteile in Sonderfällen | 215 | ||
1. Die beiden Fälle Ġarrāwān oder ʿUmariyyatān | 215 | ||
2. Der Fall der Muštarika oder Muštaraka | 218 | ||
3. Zusammentreffen von vaterseitigem Groß- oder Stammvater männlicher Linie und einem oder mehreren vollbürtigen oder halbbürtigen vaterseitigen Geschwistern | 220 | ||
a) Einführung und Überblick | 220 | ||
b) Ausschluss der vollbürtigen und der vaterseitigen halbbürtigen Geschwister durch den vaterseitigen Groß- oder ferneren Stammvater männlicher Linie (hanafitische undẓāhiritische Rechtsschule) | 222 | ||
c) Erbrecht der vollbürtigen und der vaterseitigen halbbürtigen Geschwister neben dem vaterseitigen Groß- oder ferneren Stammvater männlicher Linie (malikitische, hanbalitische und schafiitische Rechtsschule) | 222 | ||
aa) Einführung | 222 | ||
bb) Die auf den vierten Kalifen Alī zurückgeführte Ansicht | 223 | ||
cc) Die auf den Prophetengefährten Ibn Masūd zurückgeführte, vermittelnde Ansicht | 230 | ||
dd) Die auf den Prophetengefährten Zayd bin Tābit zurückgeführte Ansicht | 230 | ||
(1) Einführung und Grundregel | 230 | ||
(2) Ermittlung des Erbanteils des Groß- oder Stammvaters | 230 | ||
(3) Aufteilung der Erbschaft zwischen Groß- oder Stammvater und Geschwistern: Die Methode der Muādda | 233 | ||
(4) Verteilung des verbleibenden Rests an die Geschwister | 234 | ||
(5) Verbot der Überschreitung der Erbquote der vollbürtigen Schwester | 235 | ||
(6) Verbot der vollständigen Entziehung der Erbquote der vollbürtigen Schwester: Der Sonderfall der Akdariyya | 235 | ||
(7) Einbeziehung der mutterseitigen Geschwister in die Aufteilung: Die Sonderfälle Mālikiyya und Šibh al-Mālikiyya | 240 | ||
4. Der Erbteil des Hermaphroditen (Huntā) | 243 | ||
a) Einführung | 243 | ||
b) Bestimmung des Hermaphroditen | 243 | ||
c) Bestimmung des Erbteils des Hermaphroditen | 244 | ||
aa) Kleinster Anteil aus männlichem und weiblichem Anteil für den Hermaphroditen | 245 | ||
bb) Kleinster Anteil aus männlichem und weiblichem Anteil für alle; Aufteilung des Rests bei Klarstellung seines Zustandes | 246 | ||
cc) Hälfte des männlichen Anteils und Hälfte des weiblichen Anteils | 246 | ||
IX. Zusammenfassung | 249 | ||
1. Befriedigungsreihenfolge nach Hanafiten und Hanbaliten | 249 | ||
2. Befriedigungsreihenfolge nach Malikiten und Schafiiten | 249 | ||
§ 9 Erben kraft Testaments | 251 | ||
I. Einleitung | 251 | ||
II. Regelungen im Hinblick auf das Testament (Wasiyya) selbst | 251 | ||
1. Errichtung des Testaments in gehöriger Form (Sīġa) | 251 | ||
2. Kein Widerruf des Testaments | 252 | ||
3. Möglich: Bedingungen und Befristungen im Testament | 253 | ||
4. Keine Sitten- und Rechtswidrigkeit des Testaments | 253 | ||
III. Regelungen im Hinblick auf den Erblasser (Mūsī) | 253 | ||
1. Einleitung | 253 | ||
2. Testierfähigkeit im Moment der Testamentserrichtung | 254 | ||
3. Nichteintritt von dauerhafter Geschäftsunfähigkeit bis zum Tod | 255 | ||
IV. Regelungen im Hinblick auf den Testamentserben (Mūsā lahu) | 255 | ||
1. Bestimmbarkeit des rechtsfähigen Testamentserben | 255 | ||
2. Fehlen von Testamentserbhindernissen | 257 | ||
a) Erbeneigenschaft | 257 | ||
aa) Grundsatz: Testamentserbhindernis | 257 | ||
bb) Keine Geltung für bloßes Verteilungstestament | 257 | ||
cc) Hanafiten, Hanbaliten und Schafiiten: Genehmigung (Iǧāza) durch Intestaterben möglich | 258 | ||
dd) Malikiten und Zāhiriten: Keine Genehmigung möglich | 260 | ||
b) Tötung des Erblassers | 260 | ||
c) Religionsverschiedenheit, Abfall vom Glauben und Domizilverschiedenheit sind keine Testamentserbhindernisse | 261 | ||
3. Annahme und Ausschlagung des Testaments | 261 | ||
V. Regelungen im Hinblick auf den zugewendeten Gegenstand (Mūṣā bihi) | 263 | ||
1. Art des zugewendeten Gegenstandes | 263 | ||
a) Allgemeines | 263 | ||
b) Umfang des Zugewandten bei Nutzungs- und Fruchtziehungsrechten | 264 | ||
c) Erbeinsetzung auf den Anteil eines Intestaterben (Tanzīl) | 265 | ||
2. Umfang des Testamentsgegenstandes | 266 | ||
a) Grundsatz: Beschränkung auf ein Drittel der Erbschaft | 266 | ||
b) Möglichkeit der Befreiung bei Fehlen von Intestaterben | 267 | ||
c) Möglichkeit der Genehmigung (Iǧāza) durch die Intestaterben? | 267 | ||
aa) Hanafiten, Schafiiten und Hanbaliten: Befreiung möglich | 267 | ||
bb) Malikiten und Ẓāhiriten: Befreiung nicht möglich | 270 | ||
d) Konkurrenz mehrerer Testamente | 270 | ||
3. Regelungen der Wertberechnung | 271 | ||
a) Zeitpunkt der Wertbestimmung | 271 | ||
b) Wertbestimmung des Testamentsgegenstandes | 272 | ||
4. Zeitpunkt des Anfalls des Testamentsgegenstandes an die Testamentserben | 273 | ||
a) Allgemeiner Anfallzeitpunkt: Tod oder Annahme des Testaments | 273 | ||
b) Sonderfall: Testamentarisch vorgesehener späterer Anfallzeitpunkt | 274 | ||
5. Untergang des Testaments | 274 | ||
a) Sach- oder Gattungstestament | 275 | ||
b) Nutzungs-, Fruchtziehungs- und Rentenrechte | 275 | ||
6. Aufteilung des Testamentsgegenstandes | 276 | ||
VI. Sonderform des Testaments: Das Pflichttestament (Waṣiyya wāǧiba) | 276 | ||
§ 10 Sonstige Gestaltungsmöglichkeiten | 277 | ||
I. Umgehung des Erbrechts durch Errichtung einer Stiftung (Waqf) | 277 | ||
II. Umgehung des Erbrechts durch lebzeitige Verfügungen | 277 | ||
1. Verfügungen auf den Todesfall | 277 | ||
2. Verfügungen während der Letzten Krankheit (Marad al-Mawt) | 278 | ||
3. Teil: Das Erbrecht im heutigen Recht Ägyptens, Tunesiens und Marokkos | 281 | ||
§ 11 Erbrecht nach ägyptischem Recht | 281 | ||
I. Internationales und Interpersonales Kollisionsrecht | 281 | ||
1. Internationales Privatrecht | 281 | ||
a) Regelungsort und Grundlinien | 281 | ||
b) Die erbrechts- und vorfragenrelevanten Kollisionsnormen | 282 | ||
c) Besonderheiten des ägyptischen Verständnisses des Ordre public | 283 | ||
2. Internes ägyptisches Interpersonales Kollisionsrecht | 284 | ||
a) Überblick | 284 | ||
b) Begriff der Personalstatutssachen | 286 | ||
c) Vereinheitlichte Materien | 288 | ||
d) Übereinstimmung in Glaubensrichtung und Konfession | 291 | ||
aa) Nur Beteiligung von Nichtmuslimen | 291 | ||
bb) Unabhängigkeit von der Staatsangehörigkeit | 291 | ||
cc) Begriff von Glaubensrichtung (Tāifa) und Konfession (Milla) | 291 | ||
dd) In Ägypten anerkannte Religionsgemeinschaften | 293 | ||
ee) Auf Religionslose anwendbares Recht | 294 | ||
ff) Für die Religionszugehörigkeit maßgeblicher Zeitpunkt | 295 | ||
e) Verstoß gegen den internen Ordre public | 296 | ||
f) Exkurs: Abschaffung des Scheidungsverbots bei entgegenstehendem religiösem Recht | 297 | ||
g) Unselbständige Anknüpfung erbrechtserheblicher Abstammung | 297 | ||
h) Exkurs: Regelungsort des islamischen Rechts hanafitischer Schule | 298 | ||
II. Regelungsort | 299 | ||
1. Überblick | 299 | ||
2. Beschreibung des ägErbG | 299 | ||
3. Beschreibung des ägTestG | 300 | ||
III. Berufungsgründe | 301 | ||
1. Überblick | 301 | ||
2. Ehe | 301 | ||
3. Verwandtschaft | 305 | ||
a) Regelungsort | 305 | ||
b) Abstammung nach dem Vater (Nasab) | 306 | ||
aa) Vaterschaftsvermutung (al-Walad li-l-Firāš) | 306 | ||
bb) Anerkenntnis der Vaterschaft (Iqrār) | 309 | ||
cc) Zeugenaussage (Bayyina) | 311 | ||
dd) Begründung der Abstammung durch Urkundsbeweis? | 312 | ||
c) Abstammung nach der Mutter: Gebärerin ist Mutter, Zeugenbeweis, Anerkenntnis und Urkundsbeweis | 312 | ||
d) Anfechtung der Abstammung | 314 | ||
aa) Anfechtung der Vaterschaft | 314 | ||
(1) Überblick | 314 | ||
(2) Anfechtung der über die Vaterschaftsvermutung begründeten Abstammung (Liān) | 314 | ||
(3) Anfechtung der auf anderem Wege begründeten Abstammung | 316 | ||
bb) Anfechtung der Mutterschaft | 316 | ||
e) Zeugung im Wege künstlicher Befruchtung (Talqīh sināī) | 316 | ||
f) Adoption (Tabannī) | 317 | ||
g) Behandlung von Findelkindern (Luqatā) | 318 | ||
h) Feststellung entfernterer Verwandtschaftsverhältnisse | 318 | ||
4. Schutzverhältnis | 319 | ||
IV. Umfang der Erbschaft | 319 | ||
V. Eintritt des Erbfalls | 321 | ||
1. Eintritt des Erbfalls und Zeitpunkt des Anfalls der Erbschaft an die Erben | 321 | ||
2. Verjährung der Erbenansprüche | 321 | ||
VI. Intestaterben nach ägyptischem Erbrecht | 323 | ||
1. Erbfähigkeit | 323 | ||
2. Fehlen von Erbhindernissen (Mawāni al-Irt) – Erbwürdigkeit | 323 | ||
a) Allgemeines | 323 | ||
b) Religionsverschiedenheit zwischen Erblasser und Erbe | 324 | ||
aa) Erblasser oder Erbe ist Muslim, der andere Teil Nichtmuslim | 324 | ||
bb) Ein Beteiligter ist vom islamischen Glauben abgefallen (Murtadd) | 324 | ||
cc) Alle Beteiligten sind Nichtmuslime | 328 | ||
c) Tötung des Erblassers | 328 | ||
d) Herkunfts- und Domizilverschiedenheit (Ihtilāf ad-Dārayn) | 328 | ||
3. Überblick über den Erbgang | 328 | ||
4. Die Erbteile der Quotenerben (Ahl al-Furūd) | 329 | ||
5. Die Erbteile der Resterben aufgrund Abstammung (Warata bi-t-Tasīb min an-Nasab) | 330 | ||
6. Die Erbteile in Sonderfällen | 331 | ||
a) Die beiden Fälle Ġarrāwān oder ʿUmariyyatān | 331 | ||
b) Der Fall der Muštarika oder Muštaraka | 331 | ||
c) Zusammentreffen von vaterseitigem Groß- oder Stammvater männlicher Linie und einem oder mehreren vollbürtigen oder halbbürtigen vaterseitigen Geschwistern | 331 | ||
7. Die Erbteile der Verwandten weiblicher Linie (Dawū al-Arhām) | 334 | ||
8. Die Erbteile der Resterben aus anderem Grund als Verwandtschaft (Warata bi-t-Tasīb as-sababī) | 336 | ||
9. Der Erbteil des unmittelbar vom Erblasser anerkannten ferneren Verwandten | 336 | ||
10. Der Erbteil des Hermaphroditen | 336 | ||
VII. Erben kraft Testaments | 336 | ||
1. Einleitung | 336 | ||
2. Regelungen im Hinblick auf das Testament (Wasiyya) selbst | 337 | ||
a) Errichtung des Testaments in gehöriger Form (Sīġa) | 337 | ||
b) Kein Widerruf des Testaments | 338 | ||
c) Möglich: Bedingungen und Befristungen im Testament | 339 | ||
d) Keine Sitten- und Rechtswidrigkeit des Testaments | 339 | ||
3. Regelungen im Hinblick auf den Erblasser (Mūsī) | 340 | ||
a) Einleitung | 340 | ||
b) Testierfähigkeit im Moment der Testamentserrichtung | 340 | ||
c) Nichteintritt von Wahnsinn, der bis zum Tode andauert | 340 | ||
4. Regelungen im Hinblick auf den Testamentserben (Mūsā lahu) | 341 | ||
a) Bestimmbarkeit des rechtsfähigen Testamentserben | 341 | ||
b) Vorhandensein innerhalb 33 Jahren bei Nutzungstestament | 341 | ||
c) Fehlen von Testamentserbhindernissen | 342 | ||
aa) Erbeneigenschaft kein Testamentserbhindernis | 342 | ||
bb) Tötung des Erblassers | 342 | ||
cc) Religionsverschiedenheit, Apostasie und Domizilverschiedenheit in der Regel keine Testamentserbhindernisse | 342 | ||
d) Annahme und Ausschlagung des Testaments | 343 | ||
5. Regelungen im Hinblick auf den zugewendeten Gegenstand (Mūṣā bihi) | 343 | ||
6. Das Pflichttestament (Wasiyya wāǧiba) | 344 | ||
VIII. Fiskus als Schlussanfallsberechtigter | 346 | ||
IX. Sonstige Gestaltungsmöglichkeiten | 347 | ||
§ 12 Erbrecht nach tunesischem Recht | 349 | ||
I. Internationales und Interpersonales Kollisionsrecht | 349 | ||
1. Internationales Privatrecht | 349 | ||
a) Regelungsort und Grundlinien | 349 | ||
b) Die Kollisionsregeln im Einzelnen | 350 | ||
aa) Allgemeines Personalstatut | 350 | ||
bb) Rechts- und Geschäftsfähigkeit | 350 | ||
cc) Eherecht | 350 | ||
dd) Abstammungsrecht | 351 | ||
ee) Erbrecht | 353 | ||
2. Interpersonales Kollisionsrecht | 354 | ||
a) Grundsatz: Vereinheitlichtes Recht für alle Staatsbürger | 354 | ||
b) Offene Gesetzesformulierungen: Einfallstore für klassisches Recht | 355 | ||
II. Regelungsort | 355 | ||
III. Erbberufungsgründe im tunesischen Erbrecht | 357 | ||
1. Überblick | 357 | ||
2. Ehe | 357 | ||
a) Einführung | 357 | ||
b) Ehefähigkeitsalter | 357 | ||
c) Form der Eheschließung | 358 | ||
aa) Stellvertretung bei der Eheschließung | 358 | ||
bb) Pflicht zur staatlichen Form | 358 | ||
d) Ehehindernisse | 360 | ||
aa) Bestehen einer nicht geschiedenen Ehe | 360 | ||
bb) Religionsverschiedenheit | 362 | ||
cc) Sonstige Ehehindernisse | 364 | ||
e) Auflösung der Ehe (Talāq) | 364 | ||
f) Regelung der Wartezeit (Idda) | 364 | ||
3. Verwandtschaft | 365 | ||
a) Regelungsort | 365 | ||
b) Abstammung nach dem Vater | 366 | ||
aa) Vaterschaftsfeststellung: Firāš, Iqrār und Bayyina | 366 | ||
(1) Überblick | 366 | ||
(2) Vaterschaftsvermutung (al-Walad li-l-Firāš) | 366 | ||
(3) Anerkenntnis der Vaterschaft (Iqrār) | 368 | ||
(4) Zeugenaussage | 369 | ||
bb) Feststellung der nur biologischen Vaterschaft | 370 | ||
(1) Gesetzestext | 370 | ||
(2) Anwendungsbereich des Gesetzes | 372 | ||
(3) Eine Meinung: Begründung der Abstammung (Nasab) | 373 | ||
(4) Gegenmeinung: Nur Begründung der Kindschaft (Bunuwwa) beziehungsweise Vaterschaft (Ubuwwa), nicht der Abstammung (Nasab) | 373 | ||
(5) Bewertung | 375 | ||
cc) Begründung der Abstammung durch Urkundsbeweis? | 375 | ||
c) Abstammung nach der Mutter: Gebärerin ist Mutter, Zeugenbeweis, Anerkenntnis und Urkundsbeweis | 376 | ||
d) Anfechtung der Abstammung | 377 | ||
aa) Anfechtung der Vaterschaft | 377 | ||
(1) Überblick | 377 | ||
(2) Anfechtung der über die Vaterschaftsvermutung begründeten Abstammung | 377 | ||
(3) Anfechtung der auf anderem Wege begründeten Abstammung | 379 | ||
bb) Anfechtung der Mutterschaft | 379 | ||
e) Zeugung im Wege künstlicher Befruchtung (Talqīh sināī) | 380 | ||
f) Adoption (Tabannī) | 381 | ||
aa) Vorbemerkung | 381 | ||
bb) Regelungsort | 382 | ||
cc) Voraussetzungen der Adoption | 382 | ||
(1) Geschriebene Tatbestandsmerkmale | 382 | ||
(2) Ungeschriebene Tatbestandsmerkmale | 383 | ||
dd) Form | 384 | ||
ee) Rechtsfolgen | 384 | ||
ff) Rechtsqualität der Adoption | 385 | ||
(1) Einführung | 385 | ||
(2) Adoption durch gerichtliches Urteil ohne Widerrufsmöglichkeit | 385 | ||
(3) Adoption durch privatrechtlichen Vertrag mit Widerrufsmöglichkeit | 387 | ||
gg) Bewertung | 390 | ||
g) Behandlung von Findelkindern (Luqatā) und private offiziöse Vormundschaft (Kafāla) | 390 | ||
h) Feststellung entfernterer Verwandtschaftsverhältnisse | 391 | ||
IV. Umfang der Erbschaft nach tunesischem Erbrecht | 391 | ||
V. Eintritt des Erbfalls und Anfall der Erbschaft an die Erben | 393 | ||
VI. Intestaterben nach tunesischem Erbrecht | 394 | ||
1. Erbfähigkeit | 394 | ||
2. Fehlen von Erbhindernissen | 395 | ||
a) Allgemeines | 395 | ||
b) Tötung des Erblassers | 395 | ||
c) Religionsverschiedenheit zwischen Erblasser und Erbe (Ihtilāf ad-Dīn) | 396 | ||
d) Herkunfts- oder Domizilverschiedenheit (Ihtilāf ad-Dār) | 397 | ||
3. Überblick über die Intestaterben nach tunesischem Erbrecht | 397 | ||
4. Die Erbteile der Quotenerben (Ahl al-Furūd) | 397 | ||
5. Die Erbteile der Resterben (Warata bi-t-Tasīb) | 400 | ||
6. Die Erbteile in Sonderfällen | 401 | ||
a) Einleitung | 401 | ||
b) Die Sonderfälle der Ġarrāwān oder ʿUmariyyatān | 402 | ||
c) Der Sonderfall der Muštarika oder Muštaraka | 402 | ||
d) Die Behandlung des Großvaters neben Geschwistern | 402 | ||
7. Die Erbteile der in weiblicher Linie Verwandten (Dawū al-Arhām) | 403 | ||
8. Die Erbteile der vom Erblasser anerkannten mittelbaren Verwandten | 403 | ||
9. Der Erbteil des Hermaphroditen | 404 | ||
VII. Erben kraft Testaments | 404 | ||
1. Einleitung | 404 | ||
2. Regelungen im Hinblick auf das Testament (Wasiyya) selbst | 404 | ||
a) Errichtung des Testaments in gehöriger Form (Sīġa) | 404 | ||
b) Kein Widerruf des Testaments | 406 | ||
c) Möglich: Bedingungen im Testament | 406 | ||
d) Keine Sitten- und Rechtswidrigkeit des Testaments | 407 | ||
3. Regelungen im Hinblick auf den Erblasser (Mūsī) | 407 | ||
a) Testierfähigkeit im Moment der Testamentserrichtung | 407 | ||
b) Nichteintritt von Wahnsinn, der bis zum Tode andauert | 408 | ||
4. Regelungen im Hinblick auf den Testamentserben (Mūsā lahu) | 408 | ||
a) Bestimmbarkeit des rechtsfähigen Testamentserben | 408 | ||
b) Vorhandensein bei Testamentserrichtung und Tod des Erblassers | 408 | ||
c) Fehlen von Testamentserbhindernissen | 409 | ||
aa) Erbeneigenschaft | 409 | ||
bb) Tötung des Erblassers | 410 | ||
cc) Religionsverschiedenheit, Apostasie und Domizilverschiedenheit i.d.R. keine Testamentserbhindernisse | 411 | ||
d) Annahme und Ausschlagung des Testaments | 411 | ||
5. Regelungen im Hinblick auf den zugewendeten Gegenstand (Mūsā bihi) | 411 | ||
6. Das Pflichttestament (Wasiyya wāǧiba) | 412 | ||
VIII. Fiskus als Schlussanfallsberechtigter | 413 | ||
IX. Sonstige Gestaltungsmöglichkeiten | 414 | ||
§ 13 Erbrecht nach marokkanischem Recht | 415 | ||
I. Internationales und Interpersonales Kollisionsrecht | 415 | ||
1. Internationales Privatrecht | 415 | ||
a) Regelungsort und Grundlinien | 415 | ||
b) Die Kollisionsregeln im Einzelnen | 416 | ||
2. Interpersonales Kollisionsrecht | 419 | ||
II. Regelungsort des marokkanischen Erbrechts | 421 | ||
III. Berufungsgründe nach marokkanischem Erbrecht | 424 | ||
1. Überblick | 424 | ||
2. Ehe | 424 | ||
a) Einführung | 424 | ||
b) Ehefähigkeitsalter | 424 | ||
c) Eheschließung | 425 | ||
aa) Stellvertretung bei der Eheschließung | 425 | ||
bb) Polygamie | 426 | ||
d) Ehehindernisse | 427 | ||
e) Eheauflösung (Inhilāl az-Zawāǧ) und Wartezeit (Idda) | 427 | ||
aa) Einseitige Auflösung der Ehe durch Verstoßung (Talāq) | 427 | ||
bb) Gerichtliche Eheauflösung | 428 | ||
cc) Fortbestehen der Erbberechtigung während der Wartezeit (Idda) nach widerruflicher Eheauflösung | 428 | ||
3. Verwandtschaft | 429 | ||
a) Regelungsort | 429 | ||
b) Kindschaft (Bunuwwa) | 429 | ||
c) Abstammung nach dem Vater | 430 | ||
aa) Abstammungsgründe | 430 | ||
bb) Beweis der Abstammung nach dem Vater | 430 | ||
(1) Einleitung | 430 | ||
(2) Vaterschaftsvermutung (al-Walad li-l-Firāš) | 431 | ||
(3) Anerkenntnis der Vaterschaft (Iqrār al-Ab) | 434 | ||
(4) Zeugenaussage | 435 | ||
d) Abstammung nach der Mutter: Gebärerin ist Mutter, Zeugenbeweis, Anerkenntnis und Urkundsbeweis | 435 | ||
e) Anfechtung der Abstammung | 436 | ||
aa) Anfechtung der Vaterschaft | 436 | ||
(1) Überblick | 436 | ||
(2) Anfechtung der über die Vaterschaftsvermutung begründeten Abstammung | 436 | ||
(3) Anfechtung der auf anderem Wege begründeten Abstammung | 437 | ||
bb) Anfechtung der Mutterschaft | 437 | ||
f) Andere Arten der Abstammungsbegründung | 437 | ||
g) Feststellung entfernterer Verwandtschaftsverhältnisse | 438 | ||
IV. Umfang der Erbschaft im marokkanischen Recht | 438 | ||
V. Eintritt des Erbfalls nach marokkanischem Recht | 440 | ||
VI. Intestaterben nach marokkanischem Erbrecht | 441 | ||
1. Erbfähigkeit | 441 | ||
2. Fehlen von Erbhindernissen | 441 | ||
a) Einleitung | 441 | ||
b) Vorsätzliche Tötung (Qatl amdan) | 442 | ||
c) Religionsverschiedenheit zwischen Erblasser und Erbe (Ihtilāf ad-Dīn) | 442 | ||
3. Überblick über die Intestaterben marokkanischen Rechts | 443 | ||
4. Die Erbteile der Quotenerben (Ahl al-Furūd) | 444 | ||
5. Die Erbteile der Resterben (Warata bi-t-Tasīb) | 447 | ||
6. Die Erbteile in Sonderfällen | 448 | ||
a) Einleitung | 448 | ||
b) Die Sonderfälle der Ġarrāwān oder ʿUmariyyatān | 449 | ||
c) Der Sonderfall der Muštarika oder Muštaraka | 449 | ||
d) Die Behandlung des Großvaters neben Geschwistern | 449 | ||
e) Fälle mit besonderen Namen ohne Abweichung von den allgemeinen Regeln | 450 | ||
7. Die Erbteile der in weiblicher Linie Verwandten (Dawū al-Arhām) | 451 | ||
8. Die Erbteile der vom Erblasser anerkannten mittelbaren Verwandten | 451 | ||
9. Der Erbteil des Hermaphroditen | 451 | ||
VII. Erben kraft Testaments | 452 | ||
1. Einleitung | 452 | ||
2. Regelungen im Hinblick auf das Testament (Wasiyya) selbst | 452 | ||
a) Errichtung des Testaments in gehöriger Form (Šakl al-Wasiyya) | 452 | ||
b) Kein Widerruf des Testaments | 454 | ||
c) Möglich: Bedingungen im Testament | 454 | ||
d) Keine Sitten- und Rechtswidrigkeit des Testaments | 454 | ||
3. Regelungen im Hinblick auf den Erblasser (Mūsī) | 455 | ||
4. Gültigkeitsvoraussetzungen und Regelungen im Hinblick auf den Testamentserben (Mūsā lahu) | 455 | ||
a) Bestimmbarkeit des rechtsfähigen Testamentserben | 455 | ||
b) Möglichkeit des Vorhandenseins bei Testamentserrichtung und Tod des Erblassers | 456 | ||
c) Fehlen von Testamentserbhindernissen | 456 | ||
aa) Erbeneigenschaft | 456 | ||
bb) Tötung des Erblassers | 457 | ||
cc) Religionsverschiedenheit, Apostasie und Domizilverschiedenheit i.d.R. keine Testamentserbhindernisse | 457 | ||
d) Annahme und Ausschlagung des Testaments | 457 | ||
5. Regelungen im Hinblick auf den zugewendeten Gegenstand (Mūsā bihi) | 458 | ||
6. Das Pflichttestament (Wasiyya wāǧiba) | 459 | ||
VIII. Fiskus als Schlussanfallsberechtigter | 462 | ||
IX. Sonstige Gestaltungsmöglichkeiten | 462 | ||
§ 14 Gemeinsamkeiten und Unterschiede der betrachteten Erbrechtsordnungen | 464 | ||
4. Teil: Islamisch inspiriertes Erbrecht und deutscher Ordre public | 466 | ||
§15 Der Ordre-public-Vorbehalt im deutschen internationalen Erbrecht | 466 | ||
I. Erbrechtliche Kollisionsregeln und gerichtliche Zuständigkeit | 466 | ||
1. Einleitung | 466 | ||
2. Anwendbares materielles Erbrecht | 466 | ||
3. Zuständigkeit deutscher Stellen | 467 | ||
a) Nachlasssachen | 467 | ||
b) Streitiges Verfahren | 468 | ||
c) Anerkennung ausländischer Akte | 468 | ||
aa) Anerkennung ausländischer Entscheidungen | 468 | ||
bb) Anerkennung ausländischer Erbrechtszeugnisse (Erbscheine) | 470 | ||
II. Maßstäbe für den Ordre-public-Vorbehalt im Allgemeinen | 471 | ||
III. Maßstäbe für den erbrechtlichen Ordre-public-Vorbehalt | 473 | ||
1. Einleitung | 473 | ||
2. Gewährleistung eines Erbrechts überhaupt | 474 | ||
3. Grundsatz der Testierfreiheit | 474 | ||
4. Einschränkungen der Testierfreiheit | 475 | ||
a) Einleitung | 475 | ||
b) Grundsatz des Familienerbrechts | 475 | ||
c) Gleichbehandlung von Männern und Frauen | 477 | ||
d) Gleichbehandlung ohne Rücksicht auf die Abstammung | 479 | ||
e) Gleichbehandlung auf Grund der Religion | 480 | ||
f) Eingriffe in höchstpersönliche Entscheidungen des Erben | 481 | ||
aa) Religionsfreiheit | 481 | ||
bb) Eheschließungsfreiheit | 482 | ||
cc) Zusammenfassung | 482 | ||
g) Sonstige Sittenwidrigkeitsgründe | 483 | ||
h) Zusammenfassung | 483 | ||
i) Meinungen zur Möglichkeit eines Ordre-public-Verstoßes | 484 | ||
IV. Anforderungen an den Inlandsbezug | 484 | ||
1. Einleitung | 484 | ||
2. Allgemeine Kriterien zur Feststellung des Inlandsbezuges | 485 | ||
3. Erbrechtsspezifische Kriterien zur Feststellung des Inlandsbezuges | 485 | ||
a) Grundsatz: Orientierung am Erblasserwillen | 485 | ||
b) Unterste Grenze: Grenzen der Testierfreiheit | 487 | ||
c) Feststellung des Erblasserwillens | 488 | ||
V. Rechtsfolgen bei Verstoß gegen den Ordre public | 491 | ||
§ 16 Einzelfragen des Ordre-public-Vorbehalts | 493 | ||
I. Einleitung: Wesentliche Unterschiede der betrachteten Rechtsordnungen zu deutschem Recht | 493 | ||
II. Beschränkung des Erbschaftsumfangs auf das Aktivvermögen | 493 | ||
III. Beschränkungen der Testierfähigkeit | 494 | ||
1. Einleitung | 494 | ||
2. Beschränkung des Umfangs aller Testamente auf ein Drittel des Aktivvermögens | 494 | ||
a) Möglichkeit des Verstoßes gegen den deutschen Ordre public | 494 | ||
aa) Regelfälle | 494 | ||
bb) Sonderfälle | 495 | ||
(1) Vorhandensein nur entfernter Verwandter | 495 | ||
(2) Eingreifen des vorrangigen Pflichttestaments | 496 | ||
b) Anforderungen an den Inlandsbezug | 497 | ||
aa) Vorhandensein nur entfernter Verwandter | 497 | ||
5. Teil: Schlussbetrachtung | 528 | ||
§ 17 Zusammenfassung der Ergebnisse | 528 | ||
Literaturverzeichnis | 530 | ||
Stichwortverzeichnis | 545 |