Gläubigerschutz in der grenzüberschreitenden Konzerngesellschaft

Eike Thomas Bicker

doi:10.3790/978-3-428-52368-9

Gläubigerschutz in der grenzüberschreitenden Konzerngesellschaft

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Bicker, E. (2007). Gläubigerschutz in der grenzüberschreitenden Konzerngesellschaft. Eine international-privatrechtliche Untersuchung am Beispiel der abhängigen englischen Kapitalgesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52368-9

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Gläubigerschutz in der grenzüberschreitenden Konzerngesellschaft

Eine international-privatrechtliche Untersuchung am Beispiel der abhängigen englischen Kapitalgesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland

Bicker, Eike Thomas

Beiträge zum Europäischen Wirtschaftsrecht, Vol. 42

(2007)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52368-9
978-3-428-12368-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52368-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 323
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Eike Bicker untersucht, wie bei grenzüberschreitenden Konzerngesellschaften ein angemessener Gläubigerschutzstandard verwirklicht werden kann. Die Frage ist praxisrelevant, weil international operierende Unternehmen mittels dieser Gesellschaften ihre gesamte Konzernstruktur einem einheitlichen Gesellschaftsrecht unterwerfen können. Zunächst belegt Bicker, dass die unterschiedliche Anknüpfung von Gesellschafts- und Insolvenzstatut erhebliche Probleme für den Gläubigerschutz bereitet. Beispielsweise findet sowohl die deutsche Insolvenzverschleppungshaftung als auch die englische Haftung aus common law auf Auslandsgesellschaften Anwendung. Der Autor fordert daher den europäischen Gesetzgeber auf, die EuInsVO im Sinne einer insolvenzrechtlichen Gründungsanknüpfung zu reformieren und somit der EuGH-Rechtsprechung zur Niederlassungsfreiheit anzupassen. Gleichzeitig löst er den Normenkonflikt im Wege einer sachrechtlichen Anpassung, wobei auch das Verhältnis der EuInsVO zur Niederlassungsfreiheit erörtert wird.

Weiter analysiert Bicker, auf welche Weise konzernrechtlicher Gläubigerschutz in Deutschland und England verwirklicht ist. In einer rechtsvergleichenden Umschau weist er erhebliche Schutzlücken in der englischen Rechtsordnung nach, welche eine Anwendung der deutschen Existenzvernichtungshaftung rechtfertigen. Schließlich stellt der Autor seine Ergebnisse in den größeren Zusammenhang einer europäischen Haftung wegen wrongful trading und zeigt auf, dass ein angemessener Gläubigerschutz auch ohne konzernspezifische Haftungstatbestände gewährleistet werden kann.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	15
Einleitung	19
A. Europäisches Konzernrecht	20
B. Europäische Niederlassungsfreiheit und Gläubigerschutz im Konzern	20
I. Unterkapitalisierung	21
II. Vermögensvermischung und Vermögensentzug	22
III. Transparenz und Konzernvertrauen	22
C. Attraktivität der "grenzüberschreitenden Konzerngesellschaft"	23
D. Zu untersuchende Fragestellungen und Gang der Darstellung	26
Erster Teil: Die grenzüberschreitende Konzerngesellschaft – Identitätswahrende Sitzverlegung, internationales Gesellschafts- und Konzernrecht	28
§ 1 Grenzüberschreitende Sitzverlegung und nationales IPR	28
A. Rechtsdogmatische Anknüpfungspunkte	28
I. Sitztheorie	28
II. Gründungstheorie	30
III. Vermittelnde Lehren	30
B. Deutsches Kollisions- und Sachrecht	31
C. Englisches Kollisions- und Sachrecht	31
§ 2 Grenzüberschreitende Sitzverlegung unter europäischen Gesichtspunkten	33
A. Sitzverlegungsrichtlinie	33
B. Recht der freien Niederlassung	34
C. Die Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit	35
I. Daily Mail (1988)	35
II. Centros (1999)	36
III. Überseering (2002)	37
IV. Inspire Art (2003)	38
D. Reaktionen der deutschen Gerichte auf die Rechtsprechung des EuGH	41
§ 3 Konturen eines europäischen internationalen Gesellschaftsrechts	45
A. Reichweite der Gründungsanknüpfung	45
I. Maßgeblichkeit des ausländischen Gesellschaftsstatuts	45
II. Auseinanderfallen von Gesellschafts- und Insolvenzstatut?	47
1. Normenqualifikations- und Trennungstheorie	51
2. Einheitstheorie	53
3. Ein Vorschlag de lege ferenda	57
B. Teleologische Reduktion des Schutzbereichs der Niederlassungsfreiheit	60
I. Entwicklung der Warenverkehrsfreiheit	60
II. Verallgemeinerungsfähigkeit der Keck-Rechtsprechung	61
III. Übertragbarkeit der Keck-Rechtsprechung auf die Niederlassungsfreiheit	62
C. Rechtfertigung von Niederlassungsbeschränkungen	63
I. Zur Verhinderung von Missbrauch und Betrug	64
1. Missbrauch des Gemeinschaftsrechts	64
a) Umgehung inländischer Tätigkeitsverbote	65
b) Auslandsgesellschaft fungiert ausschließlich als Schuldenträgerin	66
c) Wegen Missbrauchs der juristischen Person	66
2. Betrug	67
II. Aus zwingenden Gründen des Allgemeininteresses	68
1. Maßstab des Erforderlichkeitskriteriums	68
2. Prinzip der gegenseitigen Anerkennung	69
3. Das Konzept der privatautonomen Risikoabsicherung	70
§ 4 Auswirkungen auf das internationale Konzernrecht	71
A. Gesellschaftsstatut der abhängigen Gesellschaft?	71
I. Bisherige Stellungnahmen in der Literatur	72
II. Dogmatische Lösungsansätze	72
1. Versteckte Kollisionsnormen im deutschen Konzernrecht?	72
2. Eingriffsnormenqualität konzernrechtlicher Regelungen	73
3. Vertragsrechtliche und deliktsrechtliche Qualifikation	74
4. Wirtschaftsrechtliche Qualifikation	76
5. Ergebnisorientierte Anknüpfung	77
6. Theorie vom "Sitz der Rechtsverhältnisse" und Schutzzwecküberlegungen	78
7. Gesellschaftsrechtliche Anknüpfung	79
B. Kollisionsrechtliche Behandlung der abhängigen englischen Kapitalgesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland	80
I. Englische Muttergesellschaft und englische Tochtergesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland	80
1. Vertragskonzern	80
2. Faktischer Konzern	82
II. Deutsche Muttergesellschaft und englische Tochtergesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland	82
III. Inländischer limited company-Konzern	83
Zweiter Teil: Englisches und deutsches Recht der Unternehmensgruppe	84
§ 5 Das englische Recht der Unternehmensgruppe	84
A. Begriff der Unternehmensgruppe im englischen Recht	84
B. Publizitätsvorschriften und das Konzept der privatautonomen Risikoabsicherung	86
C. Kapitalschutz	90
I. Vorschriften zum Mindestkapital (minimum capital)	90
II. Begriff des Grundkapitals und Kapitalaufbringungsrecht	91
III. Materielle Kapitalerhaltungsregeln (capital maintenance)	92
D. Durchgriffshaftung im Konzern (piercing the corporate veil)	95
I. Das Prinzip der rechtlichen Selbständigkeit (separate legal entity doctrine)	95
II. Liberaler Ansatz im Konzern	96
III. Herrschende restriktive Auffassung	97
1. Das Argument der "wirtschaftlichen Einheit"	98
2. Façade or mere sham	98
3. Agency Argument	99
IV. Bestätigung der restriktiven Rechtsprechung	100
V. Gründe für die englische Zurückhaltung in Haftungsfragen	100
VI. Alternativen zur Durchgriffshaftung (piercing the corporate veil)	102
1. Garantieerklärungen	102
2. Tort	103
3. Vicarious liability	104
E. Geschäftsführerpflichten (directors’ duties)	106
I. Geschäftsführerpflichten im Konzern	106
II. Geschäftsführerpflichten bezüglich Gläubigerinteressen (directors’ duties to take into account creditors’ interests)	108
1. Wesen der Pflicht	108
2. Tatbestandsvoraussetzungen	110
3. Normadressatenkreis und Anwendbarkeit auf die Muttergesellschaft	111
a) Die Muttergesellschaft als de facto director	111
b) Die Muttergesellschaft als shadow director	112
4. Bewertung	113
F. Insolvenzrechtliche Haftungs- und Anfechtungstatbestände	117
I. Fraudulent trading (s. 213 IA 1986)	117
1. Tatbestand	117
2. Konzernrechtspraxis	119
II. Wrongful trading (s. 214 IA 1986)	120
1. Tatbestand	120
a) Insolvenzverfahren	121
b) Sorgfaltsmaßstab	121
c) Moment of truth	122
d) "Every step-defence"	124
2. Rechtsfolge	125
3. Normadressatenkreis und Anwendbarkeit auf die Muttergesellschaft	126
a) De facto director	126
b) Shadow director	127
4. Konzernrechtspraxis	129
a) Durchsetzungmangel	129
b) Haftungsrechtliche Zurückhaltung	131
c) Die Muttergesellschaft als shadow director	132
5. Zusammenfassung der Ergebnisse	133
III. Insolvenzanfechtungstatbestände	134
1. Tranactions at an undervalue (s. 238 IA 1986)	134
2. Unlawful preferences (s. 239 IA 1986)	135
G. Disqualification und Investigations	136
I. Disqualification	137
II. Investigations	138
§ 6 Das deutsche Recht der Unternehmensgruppe	141
A. Begriff der Unternehmensgruppe	141
B. Publizität der Unternehmensgruppe	143
I. Mitteilungspflichten	143
II. Rechnungslegungsvorschriften	144
C. Die konzernspezifische Haftung im Vertragskonzern	147
I. Haftung im AG-Vertragskonzern	147
1. Unternehmensvertrag	147
2. Gläubigerschutz nach den §§ 300–310 AktG	148
a) Haftung nach § 309 AktG und § 280 Abs. 1 BGB i.V.m. §§ 31, 278 BGB	148
b) Die konzernrechtliche Ausgleichspflicht nach § 302 AktG	150
c) Beendigung von Vertragskonzernen	151
d) Das Konzept der Innenhaftung	153
II. Eingliederungskonzern	153
III. Haftung im GmbH-Vertragskonzern	153
D. Die konzernspezifische Haftung im faktischen Konzern	156
I. Haftung im faktischen AG-Konzern	156
1. Gläubigerschutz nach den §§ 311–318 AktG	156
2. Schwächen des konzernrechtlichen Gläubigerschutzsystems	158
3. "Qualifizierte" Nachteilszufügungen	160
a) Problembeschreibung	160
b) Von der Haftung im "qualifiziert faktischen Konzern" zur Existenzvernichtungshaftung	161
c) Aktienrechtliche Konsequenzen aus dem Rechtsprechungswandel	162
aa) Meinungsstand	162
bb) Stellungnahme	162
II. Haftung im faktischen GmbH-Konzern	165
E. Kapitalschutz	168
I. Mindestkapital	168
II. Kapitalerhaltung	171
1. Kapitalschutz bei der GmbH	171
a) Verbot der Einlagenrückgewähr und Konzernfinanzierungsstrategien	171
aa) Grundsatzurteil des Bundesgerichtshofs vom 24.11.2003	171
bb) Auswirkungen auf konzernweite Cash-Pooling Systeme	173
cc) Dualer Gläubigerschutz: Kapitalerhaltungsvorschriften und Existenzvernichtungshaftung	174
b) Kapitalersetzende Gesellschafterdarlehen	175
2. Kapitalschutz bei der AG	177
a) Verbot der Einlagenrückgewähr	177
b) Kapitalersetzende Gesellschafterdarlehen	179
3. Würdigung	180
a) Kapitalerhaltungsrecht	180
b) Kapitalersatzrecht	182
F. Haftung nach allgemeinen Vorschriften	184
I. Vertragliche Haftung	184
II. Konzernrechtliche Vertrauenshaftung	184
III. Deliktsrechtliche Haftung	187
IV. Haftung des herrschenden Unternehmens als "faktischer Geschäftsführer"?	188
G. Gesellschaftsrechtliche Durchgriffshaftung	190
I. Existenzvernichtung	190
1. Tatbestandsvoraussetzungen	191
a) Entnahmen mit der Folge weiterer Schäden	192
b) Abzug betriebsnotwendiger Liquidität	193
c) Abzug wichtiger Produktionsmittel und Geschäftsfelder	194
d) Cash-Pooling	194
e) Spekulation auf Kosten der Gläubiger	194
2. Rechtsfolgen	196
3. Die Haftung der Schwestergesellschaft (sog. horizontaler Durchgriff)	198
a) Meinungsstand	198
b) Dogmatische Begründungsversuche	199
c) Stellungnahme	200
aa) Kapitalerhaltungsrecht	200
bb) Verhaltenshaftung und Zurechnungsfragen	201
cc) Gefahr von Schutzlücken	202
dd) Einschränkungen bei der horizontalen Haftung	203
d) Zwischenergebnis	203
II. Vermögensvermischung	204
III. Materielle Unterkapitalisierung	205
Dritter Teil: Gläubigerschutz in der abhängigen englischen Kapitalgesellschaft mit Verwaltungssitz in Deutschland	207
A. Begriff der Abhängigkeit	207
B. Kollisions- und europarechtliche Prämissen	208
§ 7 Publizität und Vertrauensschutz	210
A. Eintragung im deutschen Handelsregister	210
B. Firma und Angabe auf Geschäftsbriefen	210
C. Rechnungslegung	211
D. Mitteilungspflichten	212
E. Transparenz und "Konzernvertrauen"	213
I. Publizität der grenzüberschreitenden Unternehmensgruppe	213
II. Vertragliche Haftung	214
III. Konzernvertrauenshaftung	216
1. Grundsätze einer "Konzernvertrauenshaftung" in England und Deutschland	216
2. Anwendbarkeit der deutschen "Konzernvertrauenshaftung"	219
§ 8 Gläubigerschutz durch englische Kapitalschutzvorschriften, Geschäftsführerpflichten und piercing the corporate veil	221
A. Kapitalaufbringungs- und Kapitalerhaltungsvorschriften	221
B. Organisationsverfassung und piercing the corporate veil	224
§ 9 Anwendbarkeit der deutschen oder englischen Insolvenzverschleppungstatbestände	226
A. Anwendbarkeit der englischen fraudulent und wrongful trading Haftung	227
B. Anwendbarkeit der deutschen Insolvenzantragspflichten und der Insolvenzverschleppungshaftung	229
I. Qualifikation	229
1. Meinungsstand in der Literatur	229
2. Stellungnahme	230
a) Insolvenzantragspflichten	230
b) Insolvenzverschleppungshaftung	232
II. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit?	233
1. Meinungsstand	233
2. Stellungnahme	234
a) Berücksichtigung der englischen Haftung aus common law	235
b) Kollisions- und sachrechtliche Folgerungen	237
§ 10 Anwendbarkeit des deutschen Eigenkapitalersatzrechts	243
A. Qualifikation	243
B. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit?	244
§ 11 Anwendbarkeit der deutschen Durchgriffstatbestände	248
A. Existenzvernichtung	248
I. Qualifikation	248
1. Meinungsstand	248
2. Stellungnahme	249
a) Insolvenzrechtliche Qualifikation	249
b) Deliktsrechtliche Qualifikation	249
c) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation	250
II. Beschränkung der Niederlassungsfreiheit?	251
1. Deliktsrechtliche Haftungstatbestände (§§ 826, 823 Abs. 2 BGB i.V.m. §§ 263, 266 StGB)	251
2. Existenzvernichtungshaftung	252
a) Schwächen des Kapitalerhaltungsrechts	253
b) Durchsetzungsdefizit	254
c) Tatbestandliche Schwächen der englischen Haftungstatbestände	255
d) Insolvenzrechtliches Anfechtungsinstrumentarium	257
e) Ergebnis	258
B. Vermögensvermischung	259
I. Qualifikation	259
II. Eingriff in die Niederlassungsfreiheit	260
C. Materielle Unterkapitalisierung	261
§ 12 Anwendbarkeit spezifischer Konzernhaftungstatbestände	265
A. Der konzernrechtliche Verlustausgleich (§ 302 AktG analog)	265
B. Die konzernrechtliche Nachteilsausgleichs- und Schadensersatzpflicht (§§ 311, 317 AktG)	266
C. Konzernrechtliche Treuepflichten	268
Zusammenfassung der Ergebnisse	270
A. Ergebnisse des ersten Teils	270
B. Ergebnisse des zweiten Teils	271
C. Ergebnisse des dritten Teils	276
Ausblick	281
Literaturverzeichnis	283
Sachverzeichnis	318

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