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Schöpper, S. (2007). Ausschluss von Minderheitsaktionären in Deutschland und den USA. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52469-3
Schöpper, Silke. Ausschluss von Minderheitsaktionären in Deutschland und den USA. Duncker & Humblot, 2007. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52469-3
Schöpper, S (2007): Ausschluss von Minderheitsaktionären in Deutschland und den USA, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52469-3
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Ausschluss von Minderheitsaktionären in Deutschland und den USA
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 205
(2007)
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Abstract
Ein Ausschluss von Minderheitsaktionären aus der Aktiengesellschaft ist in Deutschland seit dem 1. Januar 2002 gemäß den neu eingeführten §§ 327 a ff. AktG zulässig. Bei Mehrheitsbeteiligungen ab 95% des Grundkapitals kann auf Verlangen des Hauptaktionärs die Übertragung der Aktien der übrigen Aktionäre auf ihn gegen Gewährung einer angemessenen Barabfindung beschlossen werden. Die Minderheitsaktionäre werden auf diesem Wege ohne ihre Zustimmung aus der Gesellschaft verdrängt (daher die vielfach verwendete Bezeichnung "Squeeze-out").Ein den §§ 327 a ff. AktG vergleichbares Rechtsinstitut kennt das US-amerikanische Recht nicht. Dort erfolgt der Ausschluss einer Minderheit aus der Aktiengesellschaft in der Regel im Wege eines squeeze-out mergers über das Umwandlungsrecht.Silke Schöpper stellt die Möglichkeiten zum Ausschluss von Minderheitsaktionären in Deutschland und den USA umfassend dar. In einer rechtsvergleichend angelegten Gegenüberstellung erörtert sie die sich in beiden Ländern in unterschiedlicher Form stellenden Fragen des Minderheitenschutzes. Sie präsentiert dabei eine fundierte Analyse der Unterschiede zwischen den Systemen und gewinnt auf dieser Grundlage konkrete Vorschläge zur Verbesserung des geltenden Rechts.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Kapitel I: rEinleitung und Gang der Untersuchung | 19 | ||
| Kapitel II: rSqueeze-out im deutschen Recht und alternative Ausschlusstechniken | 23 | ||
| § 1 Einführung | 23 | ||
| § 2 Entstehungsgeschichte | 27 | ||
| § 3 Der Begriff "Squeeze-out" | 28 | ||
| A. US-amerikanische Terminologie | 29 | ||
| B. Deutsche Terminologie | 30 | ||
| § 4 Überblick über die Regelungen der §§ 327a–f AktG und Einordnung in die Gesetzessystematik | 30 | ||
| A. Überblick über die Regelungen der §§ 327a–f AktG | 30 | ||
| B. Vorteile der Squeeze-out-Regelung gegenüber alternativen Ausschlusstechniken | 32 | ||
| C. Einordnung in die Gesetzessystematik | 32 | ||
| § 5 Alternative Ausschlusstechniken | 34 | ||
| A. Ausschluss nach Umwandlungsrecht | 34 | ||
| B. Übertragende Auflösung | 35 | ||
| I. Überblick über die Voraussetzungen der übertragenden Auflösung | 35 | ||
| Exkurs: Analoge Anwendung des Spruchverfahrens | 38 | ||
| II. Vor- und Nachteile der übertragenden Auflösung | 39 | ||
| C. Mehrheitseingliederung | 39 | ||
| I. Überblick über die Voraussetzungen der Mehrheitseingliederung | 40 | ||
| II. Vor- und Nachteile der Mehrheitseingliederung | 41 | ||
| D. Zusammenfassung | 42 | ||
| § 6 Squeeze-out als Instrument des Going Private | 42 | ||
| A. Gründe für ein Going Private | 43 | ||
| B. Techniken des Going Private | 43 | ||
| C. Die Bedeutung des Squeeze-out für das Going Private | 46 | ||
| Kapitel III: rMinderheitenschutz beim deutschen Squeeze-out | 47 | ||
| § 1 Verfassungsrechtliche Grundlagen | 48 | ||
| A. Anteilseigentum als privates Vermögensrecht im Sinne des Art. 14 Abs. 1 GG | 48 | ||
| B. Keine Enteignung | 48 | ||
| C. Squeeze-out als zulässige Inhalts- und Schrankenbestimmung | 49 | ||
| D. Ausgleichsregelung | 50 | ||
| E. Ergebnis | 52 | ||
| § 2 Abstimmungsprobleme mit dem allgemeinen Gesellschaftsrecht | 53 | ||
| A. Zeitliche Begrenzung der Ausübung | 54 | ||
| I. Gesetzlich geregelte Ausübungsfrist als rechtssystematische Notwendigkeit? | 55 | ||
| II. Verwirkung des Ausschlussrechts? | 56 | ||
| 1. Verwirkung als typischer Fall der unzulässigen Rechtsausübung wegen widersprüchlichen Verhaltens | 56 | ||
| 2. Materielle Voraussetzungen der Verwirkung | 57 | ||
| a) Ausschlussrecht als der Verwirkung unterliegendes Recht | 57 | ||
| b) Vertrauenstatbestand | 57 | ||
| aa) Publikums-Aktiengesellschaft | 57 | ||
| bb) Personalistische Aktiengesellschaft | 58 | ||
| (1) Erscheinungsformen der personalistischen Aktiengesellschaft | 59 | ||
| (2) Wesensmerkmale der personalistischen AG | 59 | ||
| c) Zwischenergebnis | 60 | ||
| 3. Rechtsfolgen | 61 | ||
| III. Ergebnis | 61 | ||
| B. Austrittsrecht der Restminderheit | 62 | ||
| I. Austrittsrecht in Analogie zu umwandlungs- und aktienrechtlichen Vorschriften | 63 | ||
| 1. Gesetzliche Anwendungsfälle | 63 | ||
| a) Konzernrecht | 63 | ||
| aa) Abfindungsrecht bei Abschluss eines Unternehmensvertrages, § 305 AktG | 63 | ||
| bb) Abfindungsrecht bei Mehrheitseingliederung, § 320b AktG | 65 | ||
| b) Umstrukturierung des Unternehmensträgers | 66 | ||
| aa) Verschmelzung, § 29 UmwG | 66 | ||
| bb) Spaltung, § 125 i.V.m. § 29 UmwG | 67 | ||
| cc) Formwechsel, § 207 UmwG | 67 | ||
| 2. Vergleichbare Interessenlage? | 67 | ||
| a) Wesentliche Modifikation der Mitgliedschaftsrechte | 68 | ||
| b) Vorangegangene Strukturveränderung | 69 | ||
| 3. Ergebnis | 69 | ||
| II. Austrittsrecht als Ausprägung des allgemeinen Lösungsrechts | 69 | ||
| 1. Voraussetzungen und Grenzen der Anteilsveräußerung bei der AG | 70 | ||
| a) Grundsatz der freien Übertragbarkeit | 70 | ||
| b) Statutarische Übertragungsschranken | 71 | ||
| c) Schuldrechtliche Veräußerungsbeschränkungen | 72 | ||
| d) Faktische Unübertragbarkeit | 73 | ||
| e) Zwischenergebnis | 73 | ||
| 2. Anerkennung eines ordentlichen Austrittsrechts im Aktienrecht? | 74 | ||
| a) Meinungsstand | 74 | ||
| b) Stellungnahme | 75 | ||
| c) Ergebnis | 76 | ||
| 3. Das Recht zum Austritt aus wichtigem Grund | 76 | ||
| a) Anerkennung eines außerordentlichen Austrittsrechts in der Aktiengesellschaft | 76 | ||
| aa) Meinungsstand | 77 | ||
| bb) Stellungnahme | 78 | ||
| (1) Charakter der Mitgliedschaft in der AG | 79 | ||
| (2) Fehlende Erforderlichkeit | 80 | ||
| (3) Vereinbarkeit mit den Grundsätzen der Kapitalerhaltung | 81 | ||
| (4) Keine Beschränkung auf Fälle rechtlicher Unveräußerlichkeit | 81 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 82 | ||
| b) Voraussetzungen des außerordentlichen Austrittsrechts | 82 | ||
| aa) Interessenabwägung | 82 | ||
| bb) 95%-Kapitalmehrheit des Hauptaktionärs als Austrittsgrund | 83 | ||
| (1) Ausgangssituation | 84 | ||
| (2) Interessenabwägung | 84 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 85 | ||
| cc) Subsidiarität | 86 | ||
| c) Vollzug und Rechtsfolgen des Austritts | 87 | ||
| aa) Ausübung des Austrittsrechts | 87 | ||
| bb) Durchführung des Austritts | 88 | ||
| d) Abfindung des ausscheidenden Aktionärs | 88 | ||
| III. Ergebnis | 89 | ||
| C. Beschränkung auf börsennotierte Aktiengesellschaften | 89 | ||
| I. Meinungsstand | 90 | ||
| 1. Beschränkung auf börsennotierte Gesellschaften | 90 | ||
| 2. Erstreckung auf nicht börsennotierte Gesellschaften | 91 | ||
| II. Stellungnahme | 92 | ||
| 1. Vergleichbarkeit der Ausgangssituation unabhängig von einer Börsennotiz | 93 | ||
| 2. Entkoppelung von vorangegangenem Übernahme- oder Pflichtangebot | 94 | ||
| 3. Besonderheiten bei personalistisch geprägten Gesellschaften | 94 | ||
| III. Ergebnis | 95 | ||
| § 3 Einzelfragen | 96 | ||
| A. Behandlung bedingter Aktienbezugsrechte beim Squeeze-out | 96 | ||
| I. Bedingte Aktienbezugsrechte: Aktienoptionen und Wandelschuldverschreibungen | 96 | ||
| II. Meinungsstand zur Behandlung bedingter Aktienbezugsrechte | 97 | ||
| III. Stellungnahme | 100 | ||
| 1. Berücksichtigung noch nicht ausgeübter Bezugsrechte bei der Berechnung der Beteiligungsschwelle? | 100 | ||
| 2. Analoge Anwendung der §§ 327a Abs. 1, 327e Abs. 3 AktG | 101 | ||
| 3. Beschränkung auf Bezugsrechte bis zur Beteiligungsschwelle von 5% des Grundkapitals? | 102 | ||
| IV. Ergebnis | 104 | ||
| B. Beschlusserfordernis – rechtssystematische Notwendigkeit? | 105 | ||
| I. Meinungsstand | 105 | ||
| II. Stellungnahme | 106 | ||
| 1. Praktische Gesichtspunkte | 106 | ||
| 2. Fehlende Vergleichbarkeit mit der Eingliederung | 107 | ||
| 3. Fehlende Vereinbarkeit mit konzernrechtlichen Grundsätzen | 107 | ||
| 4. Anderweitige Zielerreichung | 108 | ||
| III. Ergebnis | 108 | ||
| C. Materielle Rechtmäßigkeitskontrolle – Sonderfall: Treuepflichtverletzung? | 109 | ||
| I. Sorgfaltspflichten des Vorstandes | 110 | ||
| 1. Allgemeine Prüfungspflichten | 110 | ||
| 2. Einberufung der Hauptversammlung und Entwurf des Übertragungsbeschlusses | 111 | ||
| 3. Erläuterungspflicht des Vorstandes in der Hauptversammlung | 112 | ||
| 4. Raum für Sorgfaltspflichtverletzungen? | 113 | ||
| II. Treuepflichten des Hauptaktionärs | 113 | ||
| III. Allgemeine Rechtsmissbrauchskontrolle | 115 | ||
| 1. Umwandlung einer GmbH in eine AG zur Durchführung des Squeeze-out | 116 | ||
| a) Meinungsstand | 116 | ||
| b) Stellungnahme | 117 | ||
| 2. Umwandlung einer GmbH in eine AG, Squeeze-out und anschließende zeitnahe Rückumwandlung | 118 | ||
| 3. Erreichen der Beteiligungsschwelle | 119 | ||
| a) Gestaltungsmöglichkeiten | 119 | ||
| b) "Zusammenschluss zum Ausschluss" als rechtsmissbräuchliches Verhalten? | 120 | ||
| c) Kapitalerhöhung mit Bezugsrechtsausschluss nur zum Erreichen der Kapitalmehrheit | 122 | ||
| 4. Nach Squeeze-out Börsengang oder anderweitige Aufnahme neuer Aktionäre | 123 | ||
| 5. Zusammenfassung | 124 | ||
| D. Abfindungsbemessung | 125 | ||
| I. Allgemeines | 125 | ||
| II. Bewertungsverfahren | 126 | ||
| 1. Ertragswertverfahren | 126 | ||
| 2. Discounted-Cash-Flow-Verfahren | 127 | ||
| 3. Weitere Verfahren | 127 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 128 | ||
| III. Börsenkurs | 128 | ||
| 1. DAT/Altana-Beschluss des Bundesverfassungsgerichts | 128 | ||
| 2. Einzelfragen | 129 | ||
| IV. Zusammenfassung | 130 | ||
| E. Rechtsschutz | 131 | ||
| I. Anfechtung des Übertragungsbeschlusses | 131 | ||
| 1. Allgemeines | 131 | ||
| 2. Anfechtbarkeit wegen abfindungswertbezogener Informationsmängel? | 132 | ||
| a) Meinungsstand | 133 | ||
| b) Stellungnahme | 134 | ||
| aa) Die gesetzliche Ausgangslage bei Mehrheitseingliederung und Squeeze-out | 134 | ||
| bb) Der Wortlaut der §§ 320b Abs. 2, 327f AktG | 135 | ||
| cc) Weitergehende sachliche Überlegungen | 136 | ||
| c) Ergebnis | 137 | ||
| 3. Freigabeverfahren bei Anfechtungsklagen gegen Squeeze-out-Beschlüsse | 138 | ||
| II. Spruchverfahren | 140 | ||
| 1. Vorteile gegenüber der Anfechtungsklage | 141 | ||
| 2. Das Verfahren | 142 | ||
| F. Exkurs: Steuerrechtliche Folgen des Ausschlusses für den Minderheitsaktionär | 143 | ||
| I. Der Begriff der Veräußerung | 143 | ||
| II. Meinungsstand zur Behandlung des Anteilsverlustes beim Squeeze-out | 144 | ||
| III. Stellungnahme | 145 | ||
| 1. Sinn und Zweck der Besteuerung privater Veräußerungsgeschäfte | 145 | ||
| 2. Rechtspolitische Erwägungen | 146 | ||
| IV. Ergebnis | 146 | ||
| G. Besonderheiten beim Ausschluss von Minderheitsaktionären in der KGaA | 147 | ||
| H. Zwischenergebnis zum Ausschluss von Minderheitsaktionären im deutschen Recht | 148 | ||
| Kapitel IV: rAusschluss von Minderheitsaktionären in den USA | 150 | ||
| § 1 Einleitung | 150 | ||
| § 2 Ausschluss von Minderheitsaktionären nach Übernahmerecht | 151 | ||
| A. Statutory Merger | 151 | ||
| B. Short-form Merger (Parent-subsidiary Merger) | 152 | ||
| C. Triangular Merger and Compulsory Stock Exchange | 153 | ||
| D. Zwischenergebnis: Besonderheiten beim Squeeze-out Merger | 154 | ||
| § 3 Sale of Assets | 155 | ||
| § 4 Reverse Stock Split | 156 | ||
| § 5 Zwischenergebnis | 157 | ||
| Minderheitenschutz in den USA | 159 | ||
| § 1 Einleitung | 159 | ||
| § 2 Verfassungsrechtliche Grundlagen | 160 | ||
| A. Vertragstheorie ("Contract Theory") | 160 | ||
| B. Willkürverbot | 161 | ||
| C. Zwischenergebnis | 161 | ||
| § 3 Erfordernis eines Beschlusses des boards und Sorgfaltspflichten der directors | 162 | ||
| A. Beschluss des board of directors ("Plan of merger") | 163 | ||
| B. Sorgfaltspflichten ("Fiduciary duties") | 164 | ||
| I. Duty of Care | 164 | ||
| 1. Standards of Care | 165 | ||
| 2. Ausgestaltung der Duty of Care | 165 | ||
| 3. Business Judgment Rule | 166 | ||
| a) Inhalt und Funktion der Business Judgment Rule | 167 | ||
| b) Begründung für die Business Judgment Vermutung | 167 | ||
| 4. Widerlegung der Business Judgment Vermutung | 168 | ||
| a) Nicht in gutem Glauben –r Betrug, Illegalität oder Interessenkonflikt | 168 | ||
| b) Irrationale Vorstandsentscheidung (Verschwendung) | 169 | ||
| c) Grobe Fahrlässigkeit | 170 | ||
| 5. Rechtsfolgen bei Verletzung der Duty of Care | 172 | ||
| 6. Exkulpation | 173 | ||
| II. Duty of Loyalty –r Self-Dealing | 174 | ||
| 1. Beschlusskontrolle in "Self-Dealing"-Transaktionen | 175 | ||
| 2. Moderne "Fairness"-Tests | 176 | ||
| 3. "Substantive Fairness" | 176 | ||
| 4. "Procedural Fairness" | 177 | ||
| a) Erforderliches Maß an Offenlegung | 177 | ||
| b) Zustimmung durch unabhängiges Gremium | 178 | ||
| c) Rolle des involvierten directors | 179 | ||
| 5. Hauptversammlungsbeschluss | 180 | ||
| 6. Gesetzlich normierte "sichere Häfen" | 181 | ||
| a) MBCA Subchapter F | 181 | ||
| b) ALI Principles of Corporate Governance | 182 | ||
| 7. Rechtsfolgen | 183 | ||
| C. Zwischenergebnis | 183 | ||
| § 4 Treuepflichten von beherrschenden Gesellschaftern | 185 | ||
| A. Definition des beherrschenden Gesellschafters | 185 | ||
| B. Treuepflicht | 185 | ||
| I. "Entire Fairness Test" | 187 | ||
| 1. Weinberger v. UOP, Inc. | 187 | ||
| 2. "Fair Dealing"-Rechtsprechung nach Weinberger | 189 | ||
| 3. "Fair Price"-Rechtsprechung nach Weinberger | 190 | ||
| II. "Business Purpose Test" | 190 | ||
| C. Rechtsschutz | 192 | ||
| D. Zwischenergebnis | 193 | ||
| § 5 Zustimmungserfordernis der Aktionäre | 194 | ||
| A. Statutory Merger | 194 | ||
| B. Short-form Merger | 195 | ||
| C. Sale of Assets | 196 | ||
| D. Zwischenergebnis | 196 | ||
| § 6 Abfindungsrecht ("Appraisal Right") | 197 | ||
| A. Appraisal Right in Squeeze-out-Transaktionen | 198 | ||
| I. Statutory Merger | 198 | ||
| II. Short-form Merger | 199 | ||
| III. Sale of Assets | 199 | ||
| IV. "Market exception" in Publikums-Gesellschaften | 199 | ||
| B. Abfindungsverfahren | 201 | ||
| I. Ablauf des Verfahrens | 201 | ||
| II. Anteilsbewertung – "Fair Value" | 203 | ||
| 1. Traditionelle "Delaware Block Method" | 203 | ||
| a) Earnings Valuation Method | 203 | ||
| b) Market Value Method | 204 | ||
| c) Net Asset Value Method | 204 | ||
| d) Kombination | 204 | ||
| 2. Moderne Bewertung – "Discounted Cash Flow" | 205 | ||
| 3. Minderheitsabschlag ("Minority Discount") | 206 | ||
| C. Exklusivität des Appraisal Right | 206 | ||
| D. Zwischenergebnis | 208 | ||
| § 7 Federal Securities Laws | 209 | ||
| A. Proxy Rules | 209 | ||
| B. SEC Rule 10b-5 | 210 | ||
| C. SEC Rule 13e-3 | 211 | ||
| D. Zusammenfassung: Bedeutung des Bundesrechts für den Aktionärsschutz | 212 | ||
| § 8 Zwischenergebnis: Minderheitenschutz im amerikanischen Recht | 213 | ||
| Kapitel VI: rSqueeze-out im EU-Recht | 215 | ||
| § 1 Historische Entwicklung | 215 | ||
| A. Vorentwurf einer neunten Richtlinie von 1974/75 | 215 | ||
| B. Vorentwurf einer neunten Richtlinie von 1984 | 217 | ||
| C. Vorschlag der SLIM-Arbeitsgruppe zur Vereinfachung der zweiten Gesellschaftsrichtlinie | 219 | ||
| D. Vorschlag einer dreizehnten Richtlinie auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts über Übernahmeangebote | 220 | ||
| E. Vorschlag einer EU-Übernahmerichtlinie von 2002 | 221 | ||
| § 2 EU-Übernahmerichtlinie von 2004 | 223 | ||
| A. Vorgaben der Übernahmerichtlinie | 224 | ||
| B. Ausgestaltung des übernahmerechtlichen Squeeze-out | 225 | ||
| I. Voraussetzungen | 225 | ||
| 1. Anwendungsbereich | 225 | ||
| 2. Beteiligungsschwelle | 227 | ||
| a) Mindestbeteiligung | 227 | ||
| b) Berechnungsgrundlage | 228 | ||
| c) Zurechnung | 229 | ||
| d) Gattungsbezogener Squeeze-out | 229 | ||
| II. Verfahren | 230 | ||
| 1. Entbehrlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses | 230 | ||
| 2. §§ 39a, b WpÜG: Übertragung durch gerichtliche Entscheidung | 231 | ||
| 3. Weitere mögliche Gestaltung des übernahmerechtlichen Squeeze-out-Verfahrens | 232 | ||
| III. Abfindung | 233 | ||
| IV. Stellungnahme | 234 | ||
| C. Andienungsrecht der Minderheitsaktionäre (Sell-out) | 236 | ||
| D. Ausblick | 237 | ||
| Kapitel VII: rZusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse | 238 | ||
| § 1 Möglichkeiten der Strukturierung | 238 | ||
| § 2 Beschlusserfordernis | 239 | ||
| § 3 Materielle Rechtmäßigkeitskontrolle | 239 | ||
| § 4 Andienungsrecht | 240 | ||
| § 5 Rechtsschutz | 241 | ||
| § 6 Wertende Betrachtung und Ausblick | 241 | ||
| Literaturverzeichnis | 243 | ||
| A. Deutschsprachige Literatur | 243 | ||
| B. Englischsprachige Literatur | 255 | ||
| Sachverzeichnis | 258 |