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Weißflog, R. (2007). Abfindungsansprüche zur Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52464-8
Weißflog, René. Abfindungsansprüche zur Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes. Duncker & Humblot, 2007. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52464-8
Weißflog, R (2007): Abfindungsansprüche zur Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52464-8
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Abfindungsansprüche zur Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 262
(2007)
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Abstract
Seit Jahren sieht sich das arbeitsrechtliche Bestandsschutzprinzip massiver Kritik ausgesetzt: Arbeitgeber versuchten, Kündigungsstreitigkeiten kurzfristig mittels Zahlung einer Abfindung zu erledigen, und auch den Arbeitnehmern sei regelmäßig mehr an einer Abfindung als einer Fortsetzung ihrer Arbeitsverhältnisse gelegen.René Weißflog verfolgt das Ziel, Wege für eine Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes durch Abfindungsansprüche aufzuzeigen. Angesichts der Fülle der von der Literatur unterbreiteten Reformvorschläge und der vielgestaltigen Kündigungsschutzsysteme der EU-Mitgliedstaaten steht dabei aber nicht deren rechtspolitische Würdigung oder die Entwicklung eines eigenständigen Reformkonzeptes im Vordergrund, sondern die möglichst konkrete Bestimmung des verfassungs- und europarechtlichen Rahmens anhand ausgewählter Abfindungsmodelle. Darüber hinaus setzt sich der Autor eingehend mit dem zum 01.01.2004 neu in das Kündigungsschutz-, Abfindungs- und Bestandsschutzrecht aufgenommenen § 1a KSchG sowie den Auswirkungen dieses Abfindungsanspruchs auf das Prinzip des Bestandsschutzes auseinander.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 29 | ||
| § 1 Einleitung | 33 | ||
| 1. Teil: Reform des Kündigungsschutzes – Aufgabe des Bestandsschutzes zugunsten von Abfindungsansprüchen | 40 | ||
| § 2 Abfindungsansprüche des Arbeitnehmers im System des Kündigungsschutzrechts de lege lata | 40 | ||
| A. Abfindungsansprüche im Individualarbeitsrecht | 42 | ||
| I. Abfindung nach Auflösung des Arbeitsverhältnisses durch Urteil des Gerichts, §§ 9, 10 KSchG | 42 | ||
| II. Erleichterte Auflösung des Arbeitsverhältnisses leitender Angestellter, § 14 Abs. 2 S. 2 KSchG | 44 | ||
| III. Rechtsgeschäftliche Abfindungsvereinbarungen | 45 | ||
| 1. Abfindungsanspruch als Bestandteil eines Prozessvergleichs | 46 | ||
| 2. Abfindung und Abwicklungsvertrag | 47 | ||
| 3. Anwendbarkeit rechtsgeschäftlicher Grundsätze | 48 | ||
| a) Vertragsschluss | 49 | ||
| b) Widerruf gemäß § 312 Abs. 1 S. 1 BGB? | 49 | ||
| 4. Zweck der Abfindungszahlungen | 50 | ||
| 5. Der Einfluss des Arbeitsförderungsrechts auf die Verbreitung von Abfindungsvergleich und Abwicklungsvertrag | 50 | ||
| B. Abfindungsansprüche im gesetzlichen kollektiven Arbeitsrecht | 53 | ||
| I. Sozialplanabfindungen, § 112 Abs. 1 S. 2 BetrVG | 53 | ||
| II. Anspruch auf Nachteilsausgleich, § 113 Abs. 1, 3 BetrVG | 56 | ||
| III. Tarifliche Abfindungsansprüche | 57 | ||
| C. Zusammenfassung | 59 | ||
| § 3 Die Kritik des geltenden Kündigungsschutzrechts – Wahrnehmung und Wirklichkeit | 61 | ||
| A. Die rechtspolitische Diskussion im rechtswissenschaftlichen Schrifttum – Argumente für eine Abkehr vom überkommenen Bestandsschutzprinzip des KSchG | 61 | ||
| I. Rechtsunsicherheit hinsichtlich der Anforderungen an eine sozial gerechtfertigte Kündigung | 62 | ||
| II. Der Abfindungsvergleich als Reaktion der Kündigungspraxis | 64 | ||
| III. Negative Wirkungen am Arbeitsmarkt – Kündigungsschutz als Beschäftigungshemmnis | 66 | ||
| IV. Schlussfolgerung: Abkehr vom Bestandsschutz hin zu einem Abfindungsschutz | 68 | ||
| V. Ziele der Reformbemühungen: Anpassung des Kündigungsrechts an die Kündigungspraxis und Belebung des Arbeitsmarktes | 70 | ||
| B. Kritik aus dem wirtschaftswissenschaftlichen Schrifttum – Zur ökonomischen Theorie des Kündigungsschutzes | 71 | ||
| C. Empirische Analyse des Kündigungsschutzes – Ergebnisse der Rechtstatsachenforschung | 72 | ||
| I. Die Praxis des Kündigungsrechts in der Bundesrepublik Deutschland | 74 | ||
| 1. Der Anteil der Arbeitgeberkündigungen, Klagequote und Dauer von Kündigungsschutzprozessen | 75 | ||
| 2. Die Häufigkeit von Abfindungen bei den arbeitgeberseitig gekündigten Arbeitsverhältnissen | 79 | ||
| 3. Die Höhe der Abfindung | 82 | ||
| II. Kündigungsschutz und Arbeitsmarkt – Beschäftigungshemmnis und Ursachenfaktor der anhaltenden Massenarbeitslosigkeit? | 85 | ||
| 1. Empirische Analysen auf länderübergreifender Ebene | 85 | ||
| a) Der Einfluss des Kündigungsschutzes auf die Arbeitslosen- und Beschäftigungsquote | 85 | ||
| b) Schwierigkeiten bei der Bestimmung der Intensität des Kündigungsschutzes | 88 | ||
| c) Auswirkungen des Kündigungsschutzes auf die Struktur von Beschäftigung und Arbeitslosigkeit | 90 | ||
| d) Zwischenergebnis | 91 | ||
| 2. Empirische Untersuchungen zu den Auswirkungen des Kündigungsschutzes auf den deutschen Arbeitsmarkt | 92 | ||
| D. Zusammenfassung | 94 | ||
| § 4 Modelle einer Ergänzung oder Ablösung des Bestandsschutzes durch Abfindungsansprüche | 97 | ||
| A. Reformmodelle aus dem rechtswissenschaftlichen Schrifttum | 97 | ||
| I. Generelle Abfindungspflicht betriebsbedingter Kündigungen | 97 | ||
| 1. Regelungsmodelle | 97 | ||
| 2. Regelungszweck | 100 | ||
| 3. Kritik | 102 | ||
| II. Abfindung anstelle Bestandsschutz | 103 | ||
| 1. Regelungsmodelle | 103 | ||
| 2. Regelungszweck | 104 | ||
| 3. Kritik | 105 | ||
| III. Abfindung oder Bestandsschutz | 106 | ||
| 1. Regelungsmodelle | 106 | ||
| 2. Das historische Vorbild: § 87 Abs. 1 BRG 1920 | 109 | ||
| 3. Regelungszweck | 110 | ||
| 4. Kritik | 111 | ||
| IV. Abfindung anstelle Kündigungsschutz | 112 | ||
| 1. Regelungsmodelle | 112 | ||
| 2. Regelungszweck | 114 | ||
| 3. Kritik | 115 | ||
| V. Vereinbarter Vorausverzicht auf Kündigungsschutz gegen Abfindungszahlung | 116 | ||
| 1. Regelungsmodelle | 116 | ||
| 2. Regelungszweck | 118 | ||
| VI. Reform des Sonderkündigungsschutzes | 118 | ||
| B. Reformmodelle aus dem wirtschaftswissenschaftlichen Schrifttum | 119 | ||
| I. Kronberger Kreis: Vorausverzicht gegen Abfindung | 119 | ||
| II. Sachverständigenrat: Vorausverzicht oder Ausschluss des Schutzes vor betriebsbedingten Kündigungen gegen Abfindungszahlung | 120 | ||
| III. Kritik | 122 | ||
| IV. Jahn: Aufgabe des Bestandsschutzprinzips bei betriebsbedingten Kündigungen | 123 | ||
| C. Reformvorschläge des Gesetzgebers | 126 | ||
| I. Kündigungsschutz im Spiegel der Bemühungen einer Kodifikation des gesamten Arbeitsrechts – die Entwürfe eines Arbeitsvertragsgesetzes | 126 | ||
| II. Aktuelle Reformvorschläge des Gesetzgebers | 127 | ||
| 1. Kündigungsschutz im „Entwurf eines Gesetzes zur Modernisierung des Arbeitsrechts“ der Fraktion der CDU/CSU | 127 | ||
| 2. Kritik | 129 | ||
| 3. § 1a KSchG: Abfindungsanspruch bei betriebsbedingter Kündigung | 131 | ||
| D. Zusammenfassung | 131 | ||
| § 5 Abfindungsansprüche im Kündigungsschutzrecht der EU-Mitgliedstaaten | 134 | ||
| A. Methodische Vorüberlegungen | 135 | ||
| I. Konzentration auf die Gestaltung der gesetzlichen Rahmenbedingungen bei nachrangiger Berücksichtigung der jeweiligen Rechtspraxis | 135 | ||
| II. Rechtsquellen | 137 | ||
| B. Grundzüge des Kündigungsschutzrechts | 141 | ||
| I. Das Erfordernis der sachlich begründeten Kündigung | 141 | ||
| 1. Rechtsgrundlagen | 141 | ||
| a) Wirtschaftliche, personen- und verhaltensbedingte Kündigungsgründe | 141 | ||
| b) Schutz über Generalklauseln | 143 | ||
| 2. Reichweite des Gebots der sachlichen Rechtfertigung | 146 | ||
| II. Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich des Kündigungsschutzes – Beschäftigungsdauer und Unternehmensgröße | 149 | ||
| 1. Wartezeit | 149 | ||
| 2. Unternehmensgröße | 150 | ||
| III. Ordentliche und außerordentliche Kündigung | 151 | ||
| IV. Formelle und verfahrensmäßige Anforderungen an die Kündigung | 153 | ||
| V. Rechtsschutz gegen die Kündigung – gerichtliche Kontrolle ex post | 158 | ||
| VI. Abdingbarkeit | 161 | ||
| C. Abfindungsansprüche bei rechtmäßiger Kündigung des Arbeitsverhältnisses | 162 | ||
| I. Abhängigkeit der Abfindung von einem bestimmten Kündigungssachverhalt | 162 | ||
| 1. Abfindungsansprüche ohne Rücksichtnahme auf den zugrunde liegenden Kündigungsgrund | 162 | ||
| 2. Abfindung bei Kündigungen aus personenbedingten und wirtschaftlichen Gründen | 165 | ||
| 3. Abfindung bei Kündigung aus wirtschaftlichen Gründen | 166 | ||
| 4. Kündigung ohne Abfindungspflicht | 168 | ||
| II. Höhe des Abfindungsanspruchs | 169 | ||
| 1. Koppelung der Abfindungshöhe an die Beschäftigungsdauer | 169 | ||
| 2. Stufenweiser Anstieg der Abfindung | 172 | ||
| III. Funktion der Abfindungsansprüche | 174 | ||
| IV. Zusammenfassung | 176 | ||
| D. Abfindung anstelle Kündigungsschutz | 177 | ||
| I. Ausschluss des Kündigungsschutzes gegen Abfindungszahlung in Frankreich bei Neueinstellungen und Arbeitsverträgen mit Jugendlichen | 177 | ||
| 1. Beschränkung des Kündigungsschutzes bei Neueinstellungen („contrat nouvelles embauches“) | 177 | ||
| 2. Beschränkung des Kündigungsschutzes im Ersteinstellungsvertrag („contrat première embauche“) für jugendliche Arbeitnehmer bis zu 26 Jahren | 179 | ||
| II. Gegenständlicher beschränkter Ausschluss des Kündigungsschutzes gegen Abfindungszahlung in Portugal, der Slowakei und Spanien | 181 | ||
| E. Rechtsfolgen ungerechtfertigter und rechtswidriger Kündigungen zwischen Abfindungs- und Bestandsschutz | 183 | ||
| I. Terminologische Besonderheiten | 183 | ||
| II. Kündigungsschutz als Abfindungsschutz – Entschädigung anstelle Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses | 185 | ||
| 1. Dänemark | 185 | ||
| 2. Belgien | 186 | ||
| 3. Finnland | 187 | ||
| III. Kündigungsschutz als Bestandsschutz – Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses statt Entschädigungszahlung | 188 | ||
| IV. Kombination von Entschädigung und Fortsetzung | 189 | ||
| 1. Gewährleistung von Kündigungsschutz primär als Abfindungsschutz – Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses nur unter Beachtung zusätzlicher Voraussetzungen | 189 | ||
| a) Erfasste Rechtsordnungen | 190 | ||
| aa) England und Irland | 190 | ||
| bb) Frankreich und Luxemburg | 193 | ||
| cc) Malta | 195 | ||
| dd) Niederlande | 195 | ||
| ee) Polen | 196 | ||
| ff) Spanien | 197 | ||
| b) Zweck der Entschädigungszahlungen | 198 | ||
| c) Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses bei der Verletzung von Kündigungsverboten oder bestimmten formellen Fehlern der Kündigung | 198 | ||
| aa) Frankreich und Luxemburg | 199 | ||
| bb) Malta | 200 | ||
| cc) Niederlande | 200 | ||
| dd) Polen | 201 | ||
| ee) Spanien | 202 | ||
| d) Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses auf Antrag des Arbeitnehmers | 203 | ||
| aa) England und Irland | 203 | ||
| bb) Frankreich und Luxemburg | 204 | ||
| cc) Malta | 205 | ||
| dd) Niederlande | 205 | ||
| ee) Polen | 205 | ||
| ff) Spanien | 206 | ||
| e) Annahmeverzugslohn und Entschädigungszahlung | 206 | ||
| f) Zusammenfassung | 207 | ||
| 2. Gewährleistung von Kündigungsschutz primär als Bestandsschutz | 208 | ||
| a) Erfasste Rechtsordnungen | 208 | ||
| aa) Italien | 208 | ||
| bb) Schweden | 210 | ||
| cc) Slowakei und Tschechien | 210 | ||
| b) Ausweichmöglichkeit auf eine Entschädigungszahlung | 210 | ||
| aa) Wahlrecht für Arbeitgeber und Arbeitnehmer | 211 | ||
| (1) Schweden | 211 | ||
| (2) Portugal, Slowakei und Ungarn | 212 | ||
| (3) Litauen und Slowenien | 213 | ||
| bb) Wahlrecht beschränkt auf den Arbeitgeber | 214 | ||
| cc) Wahlrecht beschränkt auf den Arbeitnehmer | 215 | ||
| c) Verpflichtung zur Zahlung von Annahmeverzugslohn | 217 | ||
| d) Zusammenfassung | 217 | ||
| F. Schlussfolgerungen auf die Rigidität des Kündigungsschutzes | 218 | ||
| G. Ergebnis | 219 | ||
| 2. Teil: Die Abfindung nach § 1a KSchG – Anfang vom Ende des Bestandsschutzprinzips? | 222 | ||
| § 6 Normzweck und Rechtsnatur des Abfindungsanspruchs | 224 | ||
| A. Die Funktion des § 1a KSchG | 224 | ||
| I. Motivation des Gesetzgebers | 224 | ||
| II. Normzweck | 225 | ||
| B. § 1a KSchG – ein gesetzlicher Abfindungsanspruch? | 226 | ||
| I. Das Meinungsspektrum des rechtswissenschaftlichen Schrifttums zwischen gesetzlichem und rechtsgeschäftlichem Abfindungsanspruch | 227 | ||
| II. Der Unterschied zwischen Willenserklärung, rechtsgeschäftsähnlicher Handlung und Realakt | 228 | ||
| III. Der „Hinweis“ des Arbeitgebers als rechtsgeschäftliches Angebot auf Abschluss einer qualifizierten Abfindungsvereinbarung | 230 | ||
| 1. Grammatikalische Auslegung | 230 | ||
| 2. Systematische Auslegung | 231 | ||
| 3. Teleologische Auslegung | 232 | ||
| 4. Historische Auslegung | 235 | ||
| 5. Ergebnis | 235 | ||
| IV. Verstreichenlassen der Klagefrist durch den Arbeitnehmer – die gesetzlich fingierte Annahmeerklärung | 236 | ||
| 1. Die Auffassung Preis’ | 236 | ||
| 2. Das Verstreichenlassen der Klagefrist als gesetzlich fingierte Annahmeerklärung des Arbeitnehmers | 238 | ||
| V. Der Anspruch auf Zahlung einer Abfindung nach Maßgabe des § 1a KSchG – ein gesetzlich qualifizierter, aber rechtsgeschäftlicher Anspruch | 247 | ||
| § 7 Der Tatbestand des § 1a KSchG | 248 | ||
| A. Anwendbarkeit des KSchG in sachlicher und persönlicher Hinsicht | 248 | ||
| B. Ausspruch einer Kündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse, § 1a Abs. 1 S. 1 KSchG i.V.m. § 1 Abs. 2 S. 1 KSchG | 250 | ||
| I. Ordentliche Beendigungskündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse | 250 | ||
| II. Außerordentliche Beendigungskündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse | 254 | ||
| 1. Der Anwendungsbereich der außerordentlichen Kündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse mit sozialer Auslauffrist | 254 | ||
| 2. Analoge Anwendung des § 1a KSchG | 256 | ||
| III. Abfindungsanspruch bei Ausspruch einer Änderungskündigung? | 258 | ||
| 1. Ordentliche Änderungskündigung | 258 | ||
| a) Die Besonderheiten der Änderungskündigung gegenüber einer Beendigungskündigung | 258 | ||
| b) Anwendbarkeit des § 1a KSchG bei der ordentlichen Änderungskündigung | 260 | ||
| 2. Außerordentliche Änderungskündigung | 263 | ||
| C. Der Vertragsschluss – Zustandekommen der Abfindungsvereinbarung | 264 | ||
| I. Das Angebot des Arbeitgebers – Hinweis, dass die Kündigung auf dringende betriebliche Erfordernisse gestützt ist und der Arbeitnehmer bei Verstreichenlassen der Klagefrist die Abfindung beanspruchen kann, § 1a Abs. 1 S. 2 KSchG | 264 | ||
| 1. Formelle Voraussetzungen des Angebots, § 1a Abs. 1 S. 2 KSchG | 265 | ||
| a) Kündigung und Abfindungsangebot als einheitlicher Tatbestand | 265 | ||
| b) Schriftform, § 623 BGB | 266 | ||
| c) Hinweis des Arbeitgebers auf dringende betriebliche Erfordernisse | 268 | ||
| 2. Zugang des Angebots | 269 | ||
| II. Die von § 1a Abs. 1 S. 1 KSchG gesetzlich fingierte Annahmeerklärung des Arbeitnehmers – Verstreichenlassen der Frist des § 4 S. 1 KSchG | 272 | ||
| 1. Beginn der Klagefrist | 273 | ||
| a) Zugangsvereitelung und Zugangsverhinderung | 273 | ||
| b) Nichtlauf der Klagefrist, § 4 S. 4 KSchG | 275 | ||
| 2. Eintritt der Annahmefiktion | 278 | ||
| a) Ausdrückliche Annahme vor Fristablauf | 278 | ||
| b) Ausdrückliche Ablehnung vor Fristablauf | 279 | ||
| c) Eintritt der Annahmefiktion trotz Klageerhebung bei anschließender Klagerücknahme? | 280 | ||
| d) Abfindung trotz Klageerhebung über den Umweg eines auf die Verletzung von Auskunftspflichten gestützten Schadensersatzanspruchs | 283 | ||
| D. Die Höhe der Abfindung, § 1a Abs. 2 KSchG | 285 | ||
| I. Die Berechnung der Abfindung | 285 | ||
| 1. Bestand des Arbeitsverhältnisses | 285 | ||
| a) Der rechtliche Bestand des Arbeitsverhältnisses | 286 | ||
| b) Der ununterbrochene Bestand des Arbeitsverhältnisses | 287 | ||
| c) Auf- und Abrundung von Beschäftigungszeiten, § 1a Abs. 2 S. 3 KSchG | 290 | ||
| 2. Höhe des Monatsverdienstes | 291 | ||
| II. Die von § 1a Abs. 2 KSchG abweichende Abfindung | 294 | ||
| 1. Abweichung nach unten | 294 | ||
| a) Bewusstes Unterschreiten der Vorgaben des § 1a Abs. 2 KSchG | 294 | ||
| b) Unbewusstes Unterschreiten der Vorgaben des § 1a Abs. 2 KSchG | 295 | ||
| 2. Abweichung nach oben | 296 | ||
| E. Rechtliche Schritte des Arbeitnehmers gegen die Kündigung nach Eintritt der Annahmefiktion des § 1a Abs. 1 S. 2 KSchG – Auswirkungen auf den Abfindungsanspruch | 298 | ||
| I. Abfindungsanspruch trotz nachträglicher Klagezulassung nach § 5 KSchG? | 298 | ||
| 1. Voraussetzungen eines erfolgreichen Antrags nach § 5 Abs. 1 S. 1 KSchG im Lichte des § 1a KSchG – Fallgruppen der unverschuldeten Fristversäumnis | 298 | ||
| 2. Auswirkungen des Zulassungsantrags auf die Abfindungsvereinbarung | 302 | ||
| a) Lösungswege | 303 | ||
| b) Ergänzende Vertragsauslegung der Abfindungsvereinbarung | 304 | ||
| c) Rückabwicklung der Abfindungsvereinbarung | 309 | ||
| II. Abfindungsanspruch und verlängerte Anrufungsfrist gemäß § 6 S. 1 KSchG | 309 | ||
| 1. § 6 S. 1 KSchG – eine Norm ohne Anwendungsbereich? | 310 | ||
| 2. Auswirkungen des § 6 S. 1 KSchG auf die Abfindungsvereinbarung nach § 1a KSchG | 312 | ||
| III. Wiedereinstellungsanspruch und Abfindungsvereinbarung | 314 | ||
| F. Stellvertretung und Willensmängel bei Vertragsschluss | 320 | ||
| I. Der Hinweis des Arbeitgebers | 320 | ||
| 1. Stellvertretung | 320 | ||
| a) Abfindungsangebot und Unwirksamkeit der Kündigung nach § 174 S. 1 BGB | 320 | ||
| b) Abfindungsangebot und Unwirksamkeit der Kündigung nach § 180 S. 1 BGB | 324 | ||
| 2. Anfechtung | 326 | ||
| a) Erster Bezugspunkt der Anfechtung: der Kündigungsgrund | 326 | ||
| b) Zweiter Bezugspunkt der Anfechtung: die Abfindungshöhe | 329 | ||
| II. Die fingierte Annahmeerklärung des Arbeitnehmers | 330 | ||
| 1. Anfechtung | 330 | ||
| a) Die gesetzlich fingierte Annahmeerklärung als tauglicher Anfechtungsgegenstand? | 331 | ||
| b) Anfechtung wegen fehlenden Erklärungsbewusstseins analog § 119 Abs. 1 Alt. 1 BGB? | 332 | ||
| c) Rechtsfolgenirrtum, § 119 Abs. 1 Alt. 1 BGB | 333 | ||
| d) Arglistige Täuschung, § 123 Abs. 1 BGB | 333 | ||
| e) Rechtsfolge einer erfolgreichen Anfechtung | 336 | ||
| 2. Stellvertretung, § 180 S. 3 BGB | 336 | ||
| § 8 Rechtsfolge: Anspruch auf Zahlung einer Abfindung | 337 | ||
| A. Entstehen und Fälligkeit des Abfindungsanspruchs | 337 | ||
| I. § 1a Abs. 1 S. 1 KSchG als Fälligkeitsregelung | 337 | ||
| II. Außerordentliche Kündigung und andere Beendigungstatbestände vor und nach Ablauf der Klagefrist | 339 | ||
| B. Anwendbarkeit tariflicher und einzelvertraglich vereinbarter Ausschlussfristen auf den Abfindungsanspruch | 343 | ||
| C. Pfändung, Aufrechnung, Abtretung | 345 | ||
| D. Verzug und Rücktritt wegen Nichtleistung | 346 | ||
| E. Widerruf gemäß § 312 Abs. 1 S. 1 BGB? | 347 | ||
| F. Insolvenz des Arbeitgebers | 349 | ||
| G. Verhältnis zu Abfindungsansprüchen aus Sozialplänen, § 112 Abs. 1 S. 2 BetrVG, und Ansprüchen auf Nachteilsausgleich, § 113 Abs. 1 und 3 BetrVG | 350 | ||
| I. Wechselseitige Anrechung bei Aufeinandertreffen mehrerer Abfindungsansprüche? | 350 | ||
| 1. Der Zweck der jeweiligen Abfindungsansprüche | 351 | ||
| a) Sozialplanabfindungen | 351 | ||
| b) Nachteilsausgleich | 353 | ||
| c) Abfindung nach § 1a KSchG | 353 | ||
| 2. Ausschluss der Anrechnung | 354 | ||
| II. Erweiterung der Regelungsbefugnis der Betriebspartner bei der Aufstellung eines Sozialplans wegen § 1a KSchG? | 356 | ||
| H. Auswirkungen des § 1a KSchG auf das Arbeitsförderungsrecht nach dem SGB III | 360 | ||
| I. Beitragspflicht | 361 | ||
| II. Abfindungsanspruch und Sperrzeit, § 144 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 SGB III | 361 | ||
| 1. Der Lösungstatbestand in der Rechtsprechung des BSG zum Abwicklungsvertrag | 363 | ||
| 2. Abfindungsvereinbarung gemäß § 1a KSchG und Lösungstatbestand | 367 | ||
| III. Ruhen des Anspruchs auf Arbeitslosengeld, § 143a Abs. 1 S. 2 SGB III | 370 | ||
| IV. Erstattungspflicht des Arbeitgebers, § 147a Abs. 1 Satz 1 SGB III | 371 | ||
| I. Steuerrechtliche Behandlung des Abfindungsanspruchs aus § 1a KSchG | 371 | ||
| § 9 Die Stellung des § 1a KSchG im System des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes | 374 | ||
| A. Ablösung oder Ergänzung des Bestandsschutzprinzips? | 374 | ||
| B. § 1a KSchG im System rechtsgeschäftlicher Abfindungsansprüche | 375 | ||
| I. Abfindungsvereinbarungen unter Nichtbeachtung der Voraussetzungen des § 1a KSchG | 376 | ||
| II. Vorteile des von § 1a KSchG bereitgestellten Verfahrens | 378 | ||
| C. Reaktionen auf § 1a KSchG – Ausblick auf den weiteren Gang der Reformdebatte | 380 | ||
| 3. Teil: Abfindungsansprüche zur Ergänzung oder Ablösung des arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes im Lichte der Grundrechtsordnung des Grundgesetzes | 382 | ||
| § 10 Grundrechtsbindung des Privatrechtsgesetzgebers und Mehrdimensionalität der Grundrechte | 384 | ||
| A. Die Intensität der Grundrechtsbindung des Privatrechtsgesetzgebers | 384 | ||
| B. Grundrechtsschutz gegen zwingende Rechtsnormen des Privatrechts mit gemeinschaftsrechtlichem Hintergrund | 388 | ||
| I. Bindung des Gesetzgebers an die Grundrechte des GG bei der Umsetzung von Richtlinien | 390 | ||
| II. Spielräume des Gesetzgebers bei der Umsetzung von arbeitsrechtlichen Richtlinien | 392 | ||
| 1. Massenentlassungsrichtlinie 98/59/EG | 393 | ||
| 2. Europäische Betriebsräterichtlinie 94/45/EG, SE-Richtlinie 2001/86/EG, SCE-Richtlinie 2003/72/EG, Verschmelzungs-Richtlinie 2005/56/EG, Konsultations-Rahmenrichtlinie 2002/14/EG | 394 | ||
| 3. Betriebsübergangsrichtlinie 2001/23/EG | 396 | ||
| 4. Gleichbehandlungsrichtlinien 76/207/EWG bzw. 2006/54/EG, 2000/43/EG und 2000/78/EG | 396 | ||
| 5. Mutterschutzrichtlinie 92/85/EWG | 397 | ||
| 6. Elternurlaubsrichtlinie 96/34/EG | 398 | ||
| 7. Umsetzungsspielräume hinsichtlich der Sanktion von Richtlinienverstößen | 398 | ||
| § 11 Die Multifunktionalität der Grundrechte – Einschlägige Grundrechtsfunktionen | 400 | ||
| A. Grundrechtliche Schutzpflichten im Privatrecht | 400 | ||
| I. Begriffsbestimmung | 400 | ||
| II. Entwicklung grundrechtlicher Schutzpflichten im Spiegel der Rechtsprechung des BVerfG | 401 | ||
| III. Die Schutzpflichtdimension im System der Grundrechtsdogmatik – Begründungsansätze und Argumentationsstrukturen | 402 | ||
| IV. Struktur grundrechtlicher Schutzpflichten – Tatbestand und Rechtsfolge | 406 | ||
| 1. Ermittlung des einschlägigen Grundrechtsguts | 407 | ||
| 2. Drohende Beeinträchtigung durch privates Handeln | 407 | ||
| 3. Umfang und Ausmaß der Schutzpflicht | 408 | ||
| a) Der Schutzauftrag als Konfliktschlichtungsauftrag an den Gesetzgeber | 408 | ||
| b) Umfang des Schutzauftrags | 410 | ||
| aa) Prüfungsmaßstäbe des BVerfG | 410 | ||
| bb) Kontrolle am Maßstab des Untermaßverbots | 413 | ||
| cc) Die Einbindung kollidierender Grundrechtsgüter in das Prüfungsprogramm | 415 | ||
| (1) Gestaltungsspielraum des Gesetzgebers zwischen Unter- und Übermaßverbot? | 415 | ||
| (2) Multipolare Grundrechtskollisionen | 417 | ||
| c) Das Prüfungsprogramm des Untermaßverbots | 418 | ||
| B. Soziale Leistungsansprüche und Grundrechte | 420 | ||
| I. Soziale Gestaltung durch den Gesetzgeber aufgrund sozialer Grundrechtsgehalte | 421 | ||
| II. Sozialstaatsprinzip | 423 | ||
| C. Grundrechtliche Abwehrrechte im Kontext gesetzlicher Regelungen des Privatrechts | 424 | ||
| I. Schutzbereich des betroffenen Grundrechts | 425 | ||
| II. Hoheitlicher Eingriff in den Schutzbereich | 425 | ||
| III. Rechtfertigung des Eingriffs | 429 | ||
| D. Grundrechtliche Abwehrrechte gegen privatrechtliche Gesetze und deren Verhältnis zu den Schutzpflichten | 431 | ||
| § 12 Kündigungsschutz unter dem Einfluss grundrechtlicher Schutzpflichten und Abwehrrechte | 433 | ||
| A. Allgemeiner Kündigungsschutz | 434 | ||
| I. Grundrechtspositionen des von einer Kündigung betroffenen Arbeitnehmers | 434 | ||
| 1. Arbeitsplatzwahlfreiheit, Art. 12 Abs. 1 GG | 434 | ||
| a) Das aus der Schutzpflichtendimension des Art. 12 Abs. 1 GG abgeleitete Gebot eines Mindestmaßes arbeitsrechtlichen Kündigungsschutzes | 434 | ||
| b) Kritik | 436 | ||
| c) Ergebnis | 438 | ||
| 2. Eigentum am Arbeitsplatz, Art. 14 Abs. 1 GG | 439 | ||
| II. Kollidierende Grundrechtspositionen des Arbeitgebers | 440 | ||
| 1. Kündigungsfreiheit als Ausdruck der von Art. 12 Abs. 1 GG geschützten Unternehmerfreiheit | 440 | ||
| 2. Kündigungsfreiheit unter dem Schutz der Eigentumsfreiheit, Art. 14 Abs. 1 GG? | 441 | ||
| III. Kündigungsschutz als Marktzutrittsschranke – Art. 12 Abs. 1 GG und der Schutz der Outsider | 442 | ||
| 1. Eingriff in die Arbeitsplatzwahlfreiheit aufgrund der Besetzung von Arbeitsplätzen mit kündigungsgeschützten Arbeitnehmern | 443 | ||
| 2. Einschränkung der Arbeitsplatzwahlfreiheit aufgrund einer generell einstellungshemmenden Wirkung des Kündigungsschutzes | 444 | ||
| a) Auswirkung von Einstellungshemmnissen auf das Schutzgut der Arbeitsplatzwahlfreiheit | 445 | ||
| b) Abwehrrecht des Arbeitsuchenden oder Schutzpflicht? | 446 | ||
| c) Eingriffsqualität des Kündigungsschutzes im Hinblick auf die Marktzutrittschancen Arbeitsuchender | 447 | ||
| IV. Zusammenfassung | 448 | ||
| B. Sonderkündigungsschutz | 449 | ||
| I. Kündigungsschutz während der Schwangerschaft und nach der Entbindung, Art. 6 Abs. 4 GG | 449 | ||
| 1. Schutz von Schwangeren und Müttern durch Art. 6 Abs. 4 GG | 449 | ||
| 2. Kollidierende Interessen arbeitsuchender Frauen – das aus Art. 3 Abs. 2 GG folgende Gleichberechtigungsgebot | 451 | ||
| II. Kündigungsschutz schwerbehinderter Arbeitnehmer, Art. 3 Abs. 3 S. 2 GG | 454 | ||
| 1. Gleichstellungsgebot zugunsten behinderter Arbeitnehmer | 454 | ||
| 2. Kollidierende Interessen arbeitsuchender Schwerbehinderter – das aus Art. 3 Abs. 3 S. 2 GG folgende Gleichberechtigungsgebot | 458 | ||
| III. Kündigungsschutz betriebsverfassungsrechtlicher Mandatsträger | 459 | ||
| 1. Grundrechtliche Fundierung der Betriebsverfassung? | 460 | ||
| 2. Betriebsverfassung als Konkretisierung des Sozialstaatsprinzips | 462 | ||
| 3. Folgerungen für den Kündigungsschutz betriebsverfassungsrechtlicher Funktionsträger | 463 | ||
| IV. Zusammenfassung | 464 | ||
| C. Grundrechtsträger | 464 | ||
| § 13 Kontrolle der Regelungsvorschläge zwischen Untermaß- und Übermaßverbot | 465 | ||
| A. Gang der Untersuchung | 465 | ||
| B. Grundrechtskontrolle einzelner kündigungsschutzrechtlicher Elemente in Beziehung zum Gesamtkonzept des arbeitsrechtlichen Kündigungsschutzes | 466 | ||
| C. Abfindung anstelle Bestandsschutz | 467 | ||
| I. Das zugunsten des Arbeitnehmers eingreifende Untermaßverbot | 467 | ||
| 1. Grundrechtliche Interessen des Arbeitnehmers – Art. 12 Abs. 1 GG und das Recht auf Bestandsschutz | 467 | ||
| a) Die Auffassung des BVerfG | 468 | ||
| b) Die in der Literatur vertretenen Positionen | 469 | ||
| c) Grundrechtliche Bewertung | 471 | ||
| aa) Eignung eines Abfindungsschutzes im Hinblick auf die Anforderungen des Untermaßverbotes | 471 | ||
| bb) Die in die Abwägung einzubeziehenden grundrechtlichen Interessen des Arbeitnehmers | 472 | ||
| 2. Kollidierende grundrechtliche Rechtspositionen | 475 | ||
| a) Zur Bedeutung des vom BVerfG entwickelten Stufen-Dogmas | 475 | ||
| b) Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers | 479 | ||
| c) Zugangsinteressen Arbeitsuchender | 479 | ||
| 3. Verbleib einer dem Arbeitnehmer zumutbaren Schutzlücke – Angemessener Ausgleich der gegenläufigen Grundrechtspositionen | 480 | ||
| a) Einfluss der kollidierenden Grundrechtspositionen auf die durch das Untermaßverbot gezogene Grenze | 481 | ||
| b) Das Ausmaß der durch einen Systemwechsel auftretenden Schutzlücke | 483 | ||
| c) Höhe der Abfindung | 485 | ||
| d) Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses bei verhaltens- und personenbedingten Kündigungen? | 488 | ||
| e) Abweichende Behandlung der außerordentlichen Kündigung | 489 | ||
| II. Verletzung des Übermaßverbots | 493 | ||
| 1. Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers | 493 | ||
| 2. Besondere Berücksichtigung der Situation des Kleinunternehmer-Arbeitgebers | 495 | ||
| 3. Zugangsinteressen Arbeitsuchender | 497 | ||
| III. Ergebnis | 498 | ||
| D. Abfindung oder Bestandsschutz | 499 | ||
| E. Abfindung bei betriebsbedingter Kündigung | 500 | ||
| I. Verletzung des Untermaßverbots | 500 | ||
| II. Verletzung des Untermaßverbots bei gleichzeitiger Absenkung der bei einer rechtswidrigen Kündigung zu zahlenden Abfindung | 501 | ||
| III. Verletzung des Übermaßverbots der gegenläufigen Berufsausübungsfreiheit des Arbeitgebers | 503 | ||
| IV. Ergebnis | 506 | ||
| F. Abfindung anstelle Sozialauswahl | 507 | ||
| I. Verstoß gegen das Untermaßverbot | 507 | ||
| 1. Die Sozialauswahl als grundrechtlich garantierter Kernbestandteil des Kündigungsschutzes bei betriebsbedingten Kündigungen | 508 | ||
| a) Rechtsgrundlage des Gebots einer Auswahl nach sozialen Kriterien | 508 | ||
| b) Konkretisierung und inhaltliche Ausformung des Gebots zur Sozialauswahl in Rechtsprechung und Literatur | 510 | ||
| c) Würdigung | 512 | ||
| 2. Umwandlung der Sozialauswahl in einen nach sozialen Kriterien bemessenen Abfindungsanspruch | 515 | ||
| II. Verstoß gegen das Übermaßverbot | 518 | ||
| III. Ergebnis | 519 | ||
| G. Abfindung anstelle Kündigungsschutz | 519 | ||
| I. Der zwingende Charakter des Kündigungsschutzes nach geltendem Recht | 519 | ||
| II. Gesetzlicher Ausschluss der gerichtlichen Kontrolle | 520 | ||
| 1. Arbeitsplatzwahlfreiheit des Arbeitnehmers, Art. 12 Abs. 1 GG | 521 | ||
| 2. Der aus dem Rechtsstaatsprinzip abgeleitete Justizgewährungsanspruch | 522 | ||
| a) Grundlagen | 522 | ||
| b) Auswirkungen auf den Ausschluss des Kündigungsschutzes gegen Zahlung einer Abfindung | 525 | ||
| 3. Ergebnis | 526 | ||
| III. Vertraglich vereinbarter Verzicht auf Kündigungsschutz | 526 | ||
| 1. Verzicht auf den grundrechtlich gebotenen Mindestkündigungsschutz | 527 | ||
| a) Die Rechtsprechung des BAG zum Vorausverzicht auf die Befristungskontrollklage | 528 | ||
| b) Verzicht auf Grundrechtsschutz – die Grenzen der individuellen Verfügung über Grundrechtspositionen | 528 | ||
| 2. Verzicht auf die Erhebung einer Kündigungsschutzklage – Verzicht auf den Justizgewähranspruch? | 534 | ||
| 3. Anforderungen an die Verzichtserklärung – von der Freiwilligkeit zum Erfordernis der materiellen Vertragsparität | 535 | ||
| 4. Vertraglicher Vorausverzicht bei Abschluss des Arbeitsvertrages | 537 | ||
| 5. Vertraglicher Verzicht während des Laufs des Arbeitsverhältnisses | 543 | ||
| 6. Exkurs: § 1a KSchG | 544 | ||
| 7. Ergebnis | 545 | ||
| H. Zusammenfassung | 545 | ||
| I. Abfindung und Sonderkündigungsschutz | 546 | ||
| I. Schwangere und Mütter, Art. 6 Abs. 4 GG | 546 | ||
| II. Schwerbehinderte Arbeitnehmer, Art. 3 Abs. 3 S. 2 GG | 548 | ||
| III. Betriebsverfassungsrechtliche Funktionsträger | 550 | ||
| IV. Zusammenfassung | 551 | ||
| 4. Teil: Abfindungen und Kündigungsschutz unter dem Einfluss supra- und internationalen Rechts | 552 | ||
| § 14 Abfindungsansprüche im Kündigungsschutz unter dem Einfluss des Gemeinschafts- und Unionsrechts | 552 | ||
| A. Der Einfluss des sekundären Gemeinschaftsrechts auf den Kündigungsschutz | 552 | ||
| I. Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben zur Sanktion von Richtlinienverstößen | 554 | ||
| 1. Abfindung anstelle Bestandsschutz | 555 | ||
| a) Gleichbehandlungs-Rahmenrichtlinie 2000/78/EG | 555 | ||
| b) Mutterschutzrichtlinie 92/85/EWG | 558 | ||
| c) Konsultations-Rahmenrichtlinie 2002/14/EG | 559 | ||
| d) Massenentlassungsrichtlinie 98/59/EG | 561 | ||
| 2. Verzicht auf Kündigungsschutz | 563 | ||
| a) Privatautonomer Verzicht bei Abschluss des Arbeitsverhältnisses | 564 | ||
| b) Privatautonomer Verzicht während des bestehenden Arbeitsverhältnisses | 564 | ||
| II. Rechtsschutz | 566 | ||
| III. Ergebnis | 566 | ||
| B. Grundrechtsordnung der Europäischen Union | 567 | ||
| I. Gemeinschaftsgrundrechte de lege lata | 567 | ||
| 1. Fundament der Gemeinschaftsgrundrechte | 567 | ||
| 2. Schutzpflichtdimension der Gemeinschaftsgrundrechte | 570 | ||
| 3. Bindung des nationalen Gesetzgebers an Gemeinschaftsgrundrechte im Rahmen des Kündigungsschutzes | 572 | ||
| 4. Ergebnis | 575 | ||
| II. Gemeinschaftsgrundrechte de lege ferenda – Schutz vor ungerechtfertigter Entlassung durch Art. II-90 EU-Verf. | 575 | ||
| 1. Gewährleistungsumfang | 576 | ||
| 2. Bindung der Mitgliedstaaten an die Gemeinschaftsgrundrechte de lege ferenda | 578 | ||
| § 15 Internationalrechtliche Vorgaben für den nationalen Kündigungsschutz | 580 | ||
| A. Konvention zum Schutze der Menschenrecht und Grundfreiheiten (EMRK) | 580 | ||
| B. Revidierte Europäische Sozialcharta (ESC) | 580 | ||
| C. Das Recht der Internationalen Arbeitsorganisation (ILO) | 581 | ||
| I. Allgemeiner Kündigungsschutz | 581 | ||
| II. Sonderkündigungsschutz | 582 | ||
| D. Ergebnis | 584 | ||
| 5. Teil: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse der Arbeit | 585 | ||
| I. | 585 | ||
| II. | 585 | ||
| III. | 586 | ||
| IV. | 587 | ||
| V. | 589 | ||
| VI. | 589 | ||
| VII. | 590 | ||
| VIII. | 591 | ||
| IX. | 591 | ||
| X. | 592 | ||
| XI. | 593 | ||
| XII. | 594 | ||
| XIII. | 594 | ||
| Literaturverzeichnis | 596 | ||
| Sachregister | 649 |