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Herrmann, H., Roth, S. (2008). Gesellschafts- und Konzernrecht für Wirtschaftsjuristen. Grundlehren der Governance - Unternehmenspublizität - Verbandsdemokratie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52122-7
Herrmann, Harald and Roth, Stefan. Gesellschafts- und Konzernrecht für Wirtschaftsjuristen: Grundlehren der Governance - Unternehmenspublizität - Verbandsdemokratie. Duncker & Humblot, 2008. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52122-7
Herrmann, H and Roth, S (2008): Gesellschafts- und Konzernrecht für Wirtschaftsjuristen: Grundlehren der Governance - Unternehmenspublizität - Verbandsdemokratie, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52122-7
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Gesellschafts- und Konzernrecht für Wirtschaftsjuristen
Grundlehren der Governance - Unternehmenspublizität - Verbandsdemokratie
Herrmann, Harald | Roth, Stefan
(2008)
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Abstract
Im vorliegenden Werk werden wirtschaftsjuristische Lehrinhalte zusammengestellt, die gleichermaßen für Studenten dieser Fachrichtung und für Praktiker relevant sind, die nicht primär forensisch, sondern vertragsgestaltend und im unternehmensinternen Management von Rechtsrisiken tätig sind. Anstelle der typisch justizjuristischen Einzelprobleme sind das Unternehmenskaufrecht, Umwandlungs- und Übernahmerecht sowie Grundzüge des Kapitalmarktrechts mit behandelt. Durchweg geht es im Kern um die wirtschaftlichen Steuerungsmechanismen, die von den Rechtsnormen intendiert sind. Anders als bei den bekannteren wohlfahrtsökonomischen Analysen wird zumeist auf ergebnisoffene Systemfunktionen wie Wettbewerb, Öffentlichkeitseffekte und die sogenannte (corporate) governance abgestellt, die auch außerhalb der Börsen eine erhebliche Rolle spielen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 19 | ||
| Einleitung | 27 | ||
| I. Wirtschaftsfunktionales Gesellschafts- und Verbandsrecht: Praktischer Nutzen und methodischer Ansatz | 28 | ||
| 1. Zur pädagogischen und praktischen Orientierung | 28 | ||
| 2. Ordoliberale Wegbereiter, Demokratiekonzepte und Governance-Lehren | 32 | ||
| 3. Unternehmenspublizität und Governance-Funktionen | 39 | ||
| 4. Bedeutung des EHUG | 45 | ||
| II. Steuerungs- und wertorientierte Normzwecke | 46 | ||
| Kapitel 1: Rechtsformen und Formenwahl | 53 | ||
| I. Überblick | 53 | ||
| II. Leitbild der Normativbedingungen | 59 | ||
| 1. Geschichtliche Entwicklung | 59 | ||
| 2. Numerus clausus des Gesellschaftsrechts: Grundsatz und Durchbrechungen | 63 | ||
| Kapitel 2: Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts als Grundform | 65 | ||
| I. Rechtstatsächliche Bedeutung | 66 | ||
| II. Vertragsschluss und Gründung | 67 | ||
| 1. Vertragsfreiheit, Gemeinschaft und Gesellschaft | 67 | ||
| 2. Empfängerhorizont, vertragliche Rechtsnatur und Treuepflicht | 70 | ||
| 3. Von der Gesamthand zur quasi-juristischen Person | 74 | ||
| 4. Quasi-Rechtsfähigkeit und Organhaftung | 80 | ||
| 5. Zum Schutzdenken bei fehlerhaften Gesellschaften | 80 | ||
| III. Stellvertretung und Geschäftsführung | 81 | ||
| 1. Gesamtgeschäftsführung und -vertretungsmacht | 82 | ||
| 2. Selbstorganschaft und Leitbild der Einheit von Herrschaft und Haftung | 84 | ||
| 3. Rechtsfolgen unbefugter Geschäftsführung | 87 | ||
| IV. Persönliche Haftung | 89 | ||
| 1. Gesamtschuld und Innenregress | 89 | ||
| 2. Einwendungen und Haftung bei wechselnden Gesellschaftern | 97 | ||
| 3. Besonderheiten bei Gesellschafter-Gläubigern | 101 | ||
| 4. Geschäftsführerhaftung und actio pro socio | 103 | ||
| V. Kapitaleinlage und Gewinnverwendung | 107 | ||
| VI. Ausscheiden und Liquidation | 109 | ||
| 1. Normalverlauf | 109 | ||
| 2. Fortsetzungsklauseln und Ausscheiden eines Gesellschafters | 111 | ||
| VII. Besonderheiten der GbR-mbH | 112 | ||
| 1. Konzeption und Verbreitung der GbR-mbH | 113 | ||
| 2. Systematische Grundfragen | 116 | ||
| 3. Keine Haftungsbeschränkung durch AGBs oder Zusatzbezeichnung | 118 | ||
| 4. Verbleibende Gestaltungsformen | 119 | ||
| VIII. Zusammenfassung und Ergebnisse | 121 | ||
| Kapitel 3: Recht der OHG, KG und PartG | 125 | ||
| I. Grundstruktur und wirtschaftliche Bedeutung | 126 | ||
| II. Gründung und Willensmängel | 126 | ||
| 1. Eintragung und Vor-Gesellschaft | 126 | ||
| 2. Fehlerhafte Gesellschaft und Treuepflicht | 131 | ||
| III. Stellvertretung und Geschäftsführung | 135 | ||
| 1. Gesetzlicher Umfang | 135 | ||
| 2. Mischformen, insbes. Selbstorganschaft | 138 | ||
| IV. Haftung und Eigenkapitalrecht | 140 | ||
| 1. Grundfragen | 140 | ||
| 2. Organhaftung | 146 | ||
| 3. Kapitalaufbringung und -erhaltung | 147 | ||
| V. Gewinnverwendung und Verlustzuteilung | 153 | ||
| VI. Ausscheiden und Abfindungsrecht | 155 | ||
| VII. Zusammenfassung und Ergebnisse | 159 | ||
| VIII. KG & Still | 163 | ||
| 1. Normalform und Kündigungsrecht | 163 | ||
| 2. Atypische Gestaltung und gesplittete Einlagen | 166 | ||
| IX. Partnerschaftsgesellschaft | 167 | ||
| 1. Einführung | 167 | ||
| 2. Das neue Haftungsprivileg | 169 | ||
| a) Haftungskonzentration und Höchstbetragshaftung | 169 | ||
| b) Flankierende Regelungen besonderer Berufsrechte | 173 | ||
| 3. Zum Organisations- und Firmenrecht | 175 | ||
| a) Quasi-Rechtsfähigkeit, Vorgesellschaft und organschaftliche Vertretungsmacht | 175 | ||
| b) Firmenrechtliche Analogien | 177 | ||
| 4. Insbesondere Prokura und Rechnungslegung | 180 | ||
| 5. Zusammenfassung und Ergebnisse | 180 | ||
| Kapitel 4: Die kleine Gesellschaft mit beschränkter Haftung | 183 | ||
| I. Grundstruktur und wirtschaftliche Bedeutung | 183 | ||
| II. Gründung, Finanzverfassung und Organisation | 184 | ||
| 1. Gründung und Vorgesellschaften | 184 | ||
| a) Bar- und Sachgründungen | 184 | ||
| b) Vorgesellschaften im Überblick | 186 | ||
| c) Zur Governance der Haftung in der Vor-GmbH | 188 | ||
| d) Vorbelastungshaftung statt Vorbelastungsverbot | 192 | ||
| 2. Geschäftsführung und eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen | 193 | ||
| a) Risikoüberwachungssystem und Sorgfaltsbeweis analog dem KonTraG 1998 | 193 | ||
| b) Eigenkapitalersatz im Überblick und kumulative Geltung der Rechtsprechungs- und Novellenregeln | 196 | ||
| c) Persönlicher Geltungsumfang | 201 | ||
| d) Sachlicher Geltungsumfang | 206 | ||
| aa) Stehengelassene Darlehen und Herbeiführung der Unterbilanz | 207 | ||
| bb) Gesplittete Einlagen und Finanzplandarlehen | 208 | ||
| cc) Gesellschafter-Sachleihe und Betriebsaufspaltung | 210 | ||
| e) Poenale und deliktische Steuerungsanreize | 214 | ||
| f) Heilung analog § 52 Abs. 6 AktG | 216 | ||
| 3. Gesellschafterversammlung und Majorisierungsschutz | 217 | ||
| III. Grundfragen der Liquidation und Sanierung | 218 | ||
| IV. Zusammenfassung und Ergebnisse | 219 | ||
| Kapitel 5: Publikumsgesellschaften ohne Börsennotierung und Idealverein | 223 | ||
| I. Nicht börsennotierte Akti | 223 | ||
| 1. Grundstruktur und wirtschaftliche Bedeutung | 224 | ||
| 2. Gründung, insbes. Kapitalaufbringungsschutz | 225 | ||
| a) Notarieller Vertragsschluss und Rechtsnatur der Satzung | 225 | ||
| b) Gründungsprüfung, Eintragung und Governance-Funktion | 227 | ||
| c) Besonderheiten bei Sacheinlagen und verdeckten Sacheinlagen | 229 | ||
| 3. Organe und Steuerung der Verantwortlichkeit | 232 | ||
| a) Vorstand und business judgement rule | 232 | ||
| b) Aufsichtsrat und Zustimmungskompetenzen | 237 | ||
| c) Die Hauptversammlung als Basisorgan | 240 | ||
| 4. Grundlehren der Finanzverfassung | 245 | ||
| a) Aktiengattungen und wertpapierrechtliche Grundfragen | 245 | ||
| b) Kapitalschnitt und Bezugsrecht | 247 | ||
| c) Kapitalerhaltung und Kapitalersatz | 249 | ||
| d) Rücksichtslose Vermögensschmälerung und Überschuldung | 250 | ||
| 5. Zusammenfassung und Ergebnisse | 251 | ||
| II. Die Publikums-GmbH | 255 | ||
| 1. Grundstruktur und wirtschaftliche Bedeutung | 255 | ||
| 2. Organe und marktorientierter Minderheitenschutz | 257 | ||
| a) Rechte und Pflichten des Geschäftsführers | 257 | ||
| b) Gesellschafter und Beiratsverfassung | 258 | ||
| 3. Finanzverfassung und Kapitalmarktorientierung | 261 | ||
| 4. Zusammenfassung und Ergebnisse | 262 | ||
| III. GmbH & Co. KG und Publikums-KG | 262 | ||
| 1. Gesetzliche Anerkennung, Gründung und Eintritt | 263 | ||
| 2. Kapitalveränderung, Bestimmtheits- und Kernbereichslehre | 265 | ||
| 3. Kapitalersatz, rücksichtslose Vermögensschmälerung und Risikomanagement | 267 | ||
| 4. Zusammenfassung und Ergebnisse | 270 | ||
| IV. Genossenschaft | 271 | ||
| 1. Wirtschaftliche Bedeutung, Gründung und Vor-eG | 271 | ||
| 2. Organe | 275 | ||
| a) Vorstand | 275 | ||
| b) Aufsichtsrat | 277 | ||
| c) Generalversammlung und Vertreterversammlung | 279 | ||
| 3. Mitgliedschaftsrechte und Haftung | 281 | ||
| a) Geschäftsanteile und Haftungsbeschränkung | 281 | ||
| b) Gewinn- und Verlustbeteiligung, sonstige Rechte | 282 | ||
| 4. Rechnungslegung und Prüfung | 283 | ||
| 5. Ausscheiden und Auflösung | 285 | ||
| 6. Zusammenfassung und Ergebnisse | 286 | ||
| V. Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit | 287 | ||
| 1. Genossenschaftliche Grundstruktur und Darstellungszweck | 287 | ||
| 2. Versicherungsrechtliche Besonderheiten | 289 | ||
| VI. Idealverein und Verbandsrecht | 292 | ||
| 1. Vereine mit privaten Funktionen | 293 | ||
| a) Ideeller Zweck und Nebenzweckprivileg | 293 | ||
| b) Organe und Haftungsbeschränkung | 295 | ||
| c) Mitgliedschaftsrechte | 296 | ||
| 2. Vereine mit öffentlichen Funktionen | 299 | ||
| a) Rechtssoziologische Einschätzung öffentlicher Außenfunktionen | 299 | ||
| b) Ansätze zur Binnendemokratisierung | 304 | ||
| 3. Zum nicht rechtsfähigen Verein | 310 | ||
| 4. Zusammenfassung und Ergebnisse | 313 | ||
| Kapitel 6: Börsennotierte und große Aktiengesellschaft | 315 | ||
| I. Wirtschaftliche Bedeutung | 316 | ||
| II. Going Public | 317 | ||
| 1. Börsenreife, Emissionsteam und Auswahl des Marktsegments | 317 | ||
| 2. Kapitalbeschlüsse, Due Diligence und Unternehmensbewertung | 320 | ||
| 3. Übernahmevertrag, Prospekt- und Berichtspflichten | 322 | ||
| 4. Emissionspreisermittlung | 324 | ||
| III. Delisting | 325 | ||
| IV. Organe und deren Zusammenwirken | 326 | ||
| 1. Vorstand und Eigenverantwortlichkeit | 327 | ||
| a) Gesetzliche Grundlagen | 327 | ||
| b) Empfehlungen des CG-Kodex | 331 | ||
| 2. Aufsichtsrat und Zustimmungsbefugnisse | 334 | ||
| a) Gesetzliche Grundlagen | 334 | ||
| b) Regeln des CG-Kodex | 336 | ||
| c) Mitbestimmung der Arbeitnehmer | 337 | ||
| 3. Hauptversammlung und Treuepflicht der Aktionäre | 341 | ||
| a) Gesetzliche Grundlagen | 341 | ||
| b) Regeln des CG-Kodex | 344 | ||
| V. Finanzverfassung | 345 | ||
| 1. Aktiengattungen und Börsenfungibilität | 345 | ||
| 2. Regeln des CG-Kodex | 347 | ||
| Kapitel 7: Europäisches Gesellschaftsrecht | 349 | ||
| I. Primärrechtliche Grundlagen | 349 | ||
| 1. Primäres und sekundäres Gemeinschaftsrecht | 349 | ||
| 2. Niederlassungsfreiheit, Gebot schonendsten Mitteleinsatzes und Vorrang informationeller Regulierung | 351 | ||
| 3. Dijon-Doktrin und Keck-Rechtsprechung | 353 | ||
| II. Folgerungen zum internationalen Gesellschaftsrecht | 354 | ||
| 1. Von der Sitztheorie zur europaweit freien Rechtsformenwahl | 354 | ||
| 2. Fortschritte des Verschmelzungs- und Umwandlungsrechts | 360 | ||
| III. Supranationale Rechtsformen | 361 | ||
| 1. Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWiV) | 362 | ||
| 2. Zur europäischen Aktiengesellschaft | 365 | ||
| a) Rechtsgrundlagen und Rechtstatsachen | 365 | ||
| b) Gründung, Leitungsmodell und Unternehmensmitbestimmung | 367 | ||
| c) Minderheitenschutz und Austrittsrechte | 371 | ||
| d) Haftung für Leitungsfehler | 373 | ||
| 3. Zur europäischen Genossenschaft | 374 | ||
| IV. Angleichung nationalen Gesellschaftsrechts | 374 | ||
| 1. Die Eigenkapital-Richtlinie | 375 | ||
| 2. Richtlinie zur Ein-Mann-Gesellschaft | 377 | ||
| 3. Die Zweigniederlassungsrichtlinie | 378 | ||
| 4. Weitere Richtlinien und Vorschläge – Überblick | 379 | ||
| V. Limited Liability Company | 380 | ||
| 1. Anerkennung der Limited Liability Company | 380 | ||
| 2. Gründung | 384 | ||
| a) Warum Ltds. in Deutschland?e | 384 | ||
| b) Name und Firma | 385 | ||
| c) Erste Schritte und Behördengänge | 386 | ||
| 3. Organe: Pflichten und Befugnisse | 387 | ||
| 4. Haftung | 389 | ||
| a) Gründungsstatut, Vertragshaftung und Vor-Limited | 389 | ||
| b) Deliktshaftung, Eigenkapitalersatz und Durchgriff wegen Piercing the Veil | 390 | ||
| 5. Beendigung | 392 | ||
| 6. Zusammenfassende Würdigung | 392 | ||
| Kapitel 8: Aktienkonzerne | 395 | ||
| I. Einleitung | 395 | ||
| 1. Konzernbegriffe, Konzentrationsaspekte und Grundkonzeption | 395 | ||
| 2. Schutz vor starken Minderheiten und Konzernbildungskontrolle | 402 | ||
| 3. Konzernleitungspflichten, Corporate Governance und Konzernpublizität | 404 | ||
| 4. Beherrschung, Konzernleitung und funktionaler Unternehmensbegriff | 407 | ||
| 5. Mitteilungspflichten | 411 | ||
| II. Eingliederung | 413 | ||
| 1. Eingliederung mit und ohne außenstehende Aktionäre | 413 | ||
| 2. Mehrstufige und internationale Eingliederung | 416 | ||
| III. Squeeze-Out und übertragende Auflösung | 417 | ||
| IV. Vertragskonzerne | 422 | ||
| 1. Beherrschungs- und Gewinnabführungsvertrag | 422 | ||
| a) Rechtsnatur und praktische Bedeutung | 422 | ||
| b) Abschluss, Inhalt und Änderung | 424 | ||
| c) Weisungsrecht, Ausgleich und Abfindung | 430 | ||
| d) Gläubigerschutz | 435 | ||
| e) Bericht des Vorstands, Prüfung und Prüfungsbericht | 435 | ||
| f) Internationale Unternehmensverträge | 437 | ||
| g) Leitungsmacht und -verantwortung des Holding-Vorstands | 437 | ||
| h) Konzernverantwortung des Holding- und Tochter-Aufsichtsrats | 439 | ||
| 2. Ähnliche Unternehmensverträge, insbes. Gewinngemeinschaft und Betriebspacht | 440 | ||
| V. Faktische Konzerne | 443 | ||
| 1. Veranlassung von Nachteilen | 443 | ||
| 2. Abhängigkeitsbericht | 444 | ||
| 3. Qualifizierter faktischer Aktienkonzern und rücksichtslose Vermögensschmälerung | 447 | ||
| 4. Leitungsverantwortung der Holding-Gesellschaft und personelle Verflechtungen | 451 | ||
| VI. Zusammenfassende Würdigung | 453 | ||
| Kapitel 9: GmbH-Konzerne | 457 | ||
| I. Eingliederung, Squeeze-Out und übertragende Auflösung | 457 | ||
| II. Unternehmensverträge | 458 | ||
| 1. Vertrag, Weisungsrecht und Verlustübernahme | 459 | ||
| 2. Ausgleichsanspruch und Abfindung | 463 | ||
| 3. Leitungsverantwortung der Holding-Gesellschaft | 465 | ||
| III. Faktische und qualifiziert faktische Konzerne | 466 | ||
| IV. Zusammenfassende Würdigung | 471 | ||
| Kapitel 10: Zum Personengesellschaftskonzern | 473 | ||
| I. Konzerne mit personalistischen Gesellschaften | 473 | ||
| II. Konzerne mit Publikums-Personengesellschaften | 475 | ||
| III. Qualifizierter faktischer Konzern und rücksichtslose Vermögensschmälerung | 477 | ||
| IV. Zusammenfassende Würdigung | 478 | ||
| Kapitel 11: Umwandlungsrecht | 481 | ||
| I. Wirtschaftliche Bedeutung und rechtliches Steuerungsproblem | 481 | ||
| II. Verschmelzung und Spaltung | 483 | ||
| 1. Mehrheitserfordernisse und Abfindung | 485 | ||
| 2. Bericht, Prüfung und Eintragung | 486 | ||
| III. Umwandlung durch Formwechsel | 487 | ||
| IV. Zusammenfassende Würdigung | 489 | ||
| Kapitel 12: Wertpapierübernahmen | 491 | ||
| I. Wirtschaftliche Bedeutung und Geschäftstypen | 491 | ||
| 1. Kauftypen | 492 | ||
| 2. Typische Abwehrmaßnahmen | 494 | ||
| II. EU-Übernahmerichtlinie und Wertpapier-Übernahmegesetz | 500 | ||
| 1. Ältere Regelungen und Neuansätze | 500 | ||
| 2. Übernahmegesetz von 2001 und VW-Gesetz 1960 | 503 | ||
| 3. Stand der EU-Regulierung 2004 | 513 | ||
| 4. Umsetzungsbedarf und Umsetzung in Deutschland | 515 | ||
| a) Rechtsstand | 515 | ||
| b) Zur Unternehmenssteuerung | 517 | ||
| III. Zusammenfassende Würdigung und Ausblick | 523 | ||
| Anhang 1: Corporate Governance Kodex (Auszug). (in der Fassung vom 20. Juli 2007) | 527 | ||
| 1. Präambel | 527 | ||
| 2. Aktionäre und Hauptversammlung | 528 | ||
| 3. Zusammenwirken von Vorstand und Aufsichtsrat | 529 | ||
| 4. Vorstand | 531 | ||
| 5. Aufsichtsrat | 533 | ||
| 6. Transparenz | 536 | ||
| 7. Rechnungslegung und Abschlussprüfung | 537 | ||
| Anhang 2: Checkliste DVFA (Auszug) | 539 | ||
| Anhang 3: Zum Verfassungsrecht halbstaatlicher Steuerung | 541 | ||
| I. Rechtssetzung Privater und Parlamentsvorbehalt | 541 | ||
| II. Demokratisierungsgebot | 542 | ||
| III. Folgerungen zu § 161 AktG und zum WpÜG | 543 | ||
| Anhang 4: Kapitalmarktrechtliche Grundlagen | 547 | ||
| I. Recht der Kapitalmarktorganisation | 547 | ||
| 1. Kapitalmärkte und -segmente | 547 | ||
| 2. Börsen und Börsenträger | 550 | ||
| 3. Börsenorgane | 551 | ||
| II. Effektengeschäft und Beteiligung an Gesellschaften | 552 | ||
| 1. Organisationsrecht | 552 | ||
| 2. Anleger- und objektgerechte Beratung | 553 | ||
| III. Zulassungsrecht | 556 | ||
| 1. Allgemeine Zulassungsregeln | 556 | ||
| 2. Besonderheiten in einzelnen Marktsegmenten | 558 | ||
| 3. Zuteilung bei Überzeichnung | 559 | ||
| Verzeichnis wiederholt zitierter Literatur | 561 | ||
| Sachwortverzeichnis | 565 |