True Sale Securitisation unter besonderer Berücksichtigung der Rechtslage in Deutschland und Italien
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Arlt, R. (2009). True Sale Securitisation unter besonderer Berücksichtigung der Rechtslage in Deutschland und Italien. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52945-2
Arlt, Roland. True Sale Securitisation unter besonderer Berücksichtigung der Rechtslage in Deutschland und Italien. Duncker & Humblot, 2009. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52945-2
Arlt, R (2009): True Sale Securitisation unter besonderer Berücksichtigung der Rechtslage in Deutschland und Italien, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52945-2
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True Sale Securitisation unter besonderer Berücksichtigung der Rechtslage in Deutschland und Italien
Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 181
(2009)
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Abstract
Die true sale securitisation ist eine hoch effektive Finanzierungstechnik, die - obwohl zwischenzeitlich im Rahmen der Kreditkrise zu Unrecht in den Strudel eines allgemeinen Marktmisstrauens geraten - seit Jahren international dramatische Wachstumsraten verzeichnet. Roland Arlt beschreibt die Form der strukturierten Finanzierung in ihren (bis ins mittelalterliche Italien zurückreichenden) Ursprüngen und detailliert in ihrer Funktionsweise und ihren Strukturelementen, wobei auch eine Abgrenzung von verwandten Rechtsinstituten und Techniken der strukturierten Finanzierung vorgenommen wird. Ein Schwerpunkt der Analyse liegt in der Umsetzung der Finanzierungstechnik im deutschen und italienischen Rechtsumfeld. Das Werk ist als wissenschaftliche Arbeit mit hohem Praxisgehalt konzipiert. Es richtet sich aber auch an den Gesetzgeber, dem der große Regelungsbedarf und die internationalen Best-practice-Regelungen aufgezeigt werden.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Geleitwort | 7 | ||
| Vorwort | 9 | ||
| Inhaltsübersicht | 11 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 15 | ||
| Tabellen- und Abbildungsverzeichnis | 39 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 40 | ||
| 1. Teil: Einführung in das Thema | 53 | ||
| A. Es begann in Genua. Einleitung | 53 | ||
| B. Ziele der Arbeit | 56 | ||
| I. Wissenschaftliche Erfassung der Finanzierungstechnik | 56 | ||
| II. Darstellung des deutschen und italienischen Rechtsumfelds | 57 | ||
| III. Rechtsvergleichende Analyse: Bewertung, Identifizierung der Best-Practice-Lösungen und Reformvorschläge | 60 | ||
| IV. Praxisunterstützung | 61 | ||
| C. Gang und Gliederung der Untersuchung | 61 | ||
| D. Literatur | 63 | ||
| E. Begriffsdefinitionen | 64 | ||
| 2. Teil: Die Technik | 67 | ||
| 1. Abschnitt: Grundlagen | 67 | ||
| A. Ausgangspunkt | 67 | ||
| B. Grundstruktur der Transaktion | 70 | ||
| C. Anwendungsgründe und Funktionsweise | 72 | ||
| I. Liquiditätsgewinn | 72 | ||
| 1. Sofortige Mobilisierung des Kapitals | 72 | ||
| 2. Zinssenkung | 73 | ||
| 3. Bilanzielle Vorteile | 74 | ||
| a) Bilanzneutralität (Off-Balance Sheet) | 74 | ||
| b) Verbindlichkeitsabbau (Bilanzverkürzung) | 74 | ||
| 4. Vermeidung von Änderungen der Eigentums- und Mehrheitsverhältnisse bei Kapitalgesellschaften | 75 | ||
| 5. Vermeidung der Offenlegung von Geschäftsinformationen durch Prospektpflichten | 75 | ||
| 6. Erweiterung der Finanzierungsquellen | 76 | ||
| II. Risikoauslagerung | 77 | ||
| III. Umstrukturierung der Bilanz und Asset-Liability Management | 78 | ||
| IV. Eigenkapitalentlastung und Erfüllung regulatorischer Liquiditäts- und Klumpenrisikovorschriften | 78 | ||
| V. Steigerung der Attraktivität der eigenen Wertpapiere | 81 | ||
| VI. Erschließung neuer Einnahmequellen | 82 | ||
| VII. Disziplinierung | 83 | ||
| VIII. Unternehmensinterne Effizienzsteigerung | 84 | ||
| IX. Spezialisierung | 84 | ||
| X. Nebeneffekt: Vorteile für weitere Beteiligte | 85 | ||
| 1. Investoren | 85 | ||
| 2. Dienstleister | 87 | ||
| D. „Alchemistische“Wirkung: Wertschöpfung | 87 | ||
| I. Ausgangspunkt: Modigliani-Miller-Theorem der Irrelevanz der Kapitalstruktur | 88 | ||
| II. Erste Wertschöpfung: Positionierung der ABS-Gläubiger | 89 | ||
| 1. Erste Vorbemerkung: Funktion des Zinses | 89 | ||
| 2. Zweite Vorbemerkung: Zinssenkung durch Reduzierung der Risikofaktoren | 90 | ||
| 3. Zinssenkung durch geringere Informationskosten | 93 | ||
| 4. Zinssenkung durch geringere Insolvenzkosten | 94 | ||
| 5. Zinssenkung durch geringere Überwachungskosten | 94 | ||
| III. Zweite Wertschöpfung: Reduzierung der Agency-Kosten | 96 | ||
| IV. DritteWertschöpfung: Zinssenkung durch unterschiedliche Risikobewertung | 97 | ||
| V. VierteWertschöpfung: Anpassung an Informationsasymmetrien und Nachfrage-Unvollkommenheiten im Markt | 98 | ||
| VI. FünfteWertschöpfung: Asymmetrien des Steuerrechts | 100 | ||
| VII. Wertschöpfung durch Gläubigerschädigung (mors tua vita mea) oder „Win-Win“-Situation? Position der unbesicherten Gläubiger | 101 | ||
| 1. Rosinenpicken (Cherry Picking)? | 101 | ||
| 2. „Verbrechenswerkzeug“? | 102 | ||
| 3. Vorteile für die unbesicherten Gläubiger | 103 | ||
| 4. Empirie: Unbesichertes Unternehmensrating | 104 | ||
| 5. Zwischenfazit | 106 | ||
| VIII. Ergebnis: „Alchemistische“Wirkung | 106 | ||
| E. Direkte und indirekte Kosten der Transaktion | 108 | ||
| F. Wann ist eine True Sale Securitisation vorteilhaft? | 109 | ||
| I. Zielsetzung und Prüfung der Erreichbarkeit | 109 | ||
| II. Abwägung möglicher Nachteile | 111 | ||
| III. Vergleich mit Finanzierungsalternativen | 113 | ||
| G. Securitisation und Desintermediation | 114 | ||
| H. Makroökonomische Auswirkungen der Securitisation: Finanzstandort, Volkswirtschaft und Gemeinwohl | 116 | ||
| I. Stellungnahme zur Aktualität: Securitisation und Kreditkrise | 121 | ||
| 2. Abschnitt: Die einzelnen Strukturelemente | 124 | ||
| A. Arranger und Sponsor | 125 | ||
| B. Originator und Seller | 126 | ||
| C. Verbriefungsgegenstände | 127 | ||
| I. Art der Vermögensgegenstände | 127 | ||
| 1. Kurzfristige Aktiva | 128 | ||
| a) Handelsforderungen (Trade Receivables) | 129 | ||
| b) Auf Kreditkarten basierende Forderungen (Credit Card Receivables) | 130 | ||
| c) Factoring-Forderungen (Factoring Receivables) | 130 | ||
| 2. Mittel- bis langfristige Aktiva | 130 | ||
| a) Forderungen aus grundpfandrechtlich gesicherten Krediten (Mortgage Receivables) | 131 | ||
| b) Autofinanzierungsdarlehen (Auto Loan and Lease Receivables) | 131 | ||
| c) Forderungen öffentlicher Haushalte (Public Sector Receivables) | 132 | ||
| d) Weitere | 133 | ||
| 3. Zukünftige Forderungen (Future Receivables) und zukünftige Zahlungen (Future Flows) | 133 | ||
| a) Definition | 133 | ||
| b) Bedeutung des Originators: Weitere vertragliche Leistungen | 133 | ||
| c) Direkt- oder Durchgangserwerb | 135 | ||
| d) Einzelbeispiele | 135 | ||
| 4. Sonderformen | 139 | ||
| a) Materielle Güter | 139 | ||
| b) Immaterielle Güter (Intellectual Property) | 141 | ||
| c) Notleidende Kredite (Non Performing Loans) | 142 | ||
| d) Mezzanine-Kapital (Mezzanine Debt) | 145 | ||
| e) Wertpapiere: Repackaging-Strukturen | 145 | ||
| II. Allgemeine Anforderungen der Verbriefungsfähigkeit (Eligibility Criteria) | 146 | ||
| 1. Unabdingbare Anforderungen | 146 | ||
| a) Juristische und technische Separationsmöglichkeit | 146 | ||
| b) Existenz | 147 | ||
| (1) Verbraucherschutzgesetze und AGB | 147 | ||
| (2) Genehmigungspflichten | 148 | ||
| (3) Kreditwuchervorschriften | 148 | ||
| c) Keine Einwendungen und Leistungsverweigerungsrechte des Schuldners | 148 | ||
| (1) Leistungsverweigerungsrechte durch Mängelhaftung | 148 | ||
| (2) Rabatte und Nachlässe (Credit Notes) | 149 | ||
| (3) Aufrechnung (Set-Off) | 150 | ||
| d) Keine Rechtsunsicherheiten | 151 | ||
| e) Prognostizierbarkeit der Cash Flows | 151 | ||
| (1) Schuldnerrating | 152 | ||
| (2) Ausfall- und Dilutionhistorie | 152 | ||
| 2. Begünstigende Charakteristiken | 153 | ||
| a) Ausreichendes Volumen (Critical Mass) | 153 | ||
| b) Niedrige Raten von Ausfällen, Verzögerungen und vorzeitigen Tilgungen | 154 | ||
| c) Sicherheiten | 155 | ||
| d) Diversifizierung | 156 | ||
| e) Zinsgewinn (Excess Spread) | 156 | ||
| f) Homogenität und Standardisierung der Aktiven | 157 | ||
| g) Ansässigkeit der Schuldner in Ländern mit hohem Rating | 157 | ||
| 3. Schlussbemerkungen | 157 | ||
| III. Übertragung der Vermögensgegenstände | 158 | ||
| 1. Insolvenzfestigkeit | 158 | ||
| a) Grundprinzip | 158 | ||
| b) Erste Gefahr: Rechtliche Umqualifizierung („True-Sale“-Problematik) | 159 | ||
| (1) Vorbemerkung: Da mihi factum, dabo tibi ius | 159 | ||
| (2) Direkte Übernahme des Ausfallrisikos durch den Forderungsverkäufer bzw. Regresspflichtigkeit des Originators (Originator Recourse) | 160 | ||
| (3) Indirekte Risikoübernahme durch Kaufpreismechanismen | 161 | ||
| (4) Indirekte Risikoübernahme über die Servicing Fee | 162 | ||
| (5) Indirekte Risikoübernahme durch Einbehalt der Junior-Tranche | 163 | ||
| (6) Zugriffsrechte des Originators und Profit Extraction | 163 | ||
| (7) Faktische Kontrollrechte des Originators über die Vermögenswerte | 163 | ||
| (8) Ergebnis | 164 | ||
| c) Zweite Gefahr: Anfechtung Dritter und Insolvenzanfechtung (Claw-back, Fraudulent Transfer, Preferential Transfer) | 165 | ||
| d) Gesetzliche Absicherung des Verkaufs | 166 | ||
| 2. Strukturvarianten | 167 | ||
| a) Einzeltransaktion | 167 | ||
| b) Revolvierender Aufbau | 167 | ||
| c) Master-Trust-Struktur | 168 | ||
| 3. Wirkung für den Schuldner | 169 | ||
| 4. Übertragung der (insbesondere grundpfandrechtlichen) Sicherheiten | 170 | ||
| 5. Rückkaufoption (Clean-Up Call) | 171 | ||
| D. Special Purpose Vehicle | 171 | ||
| I. Grundkonzept | 171 | ||
| II. Rechtliche Ausgestaltung | 172 | ||
| 1. Segregiertes Vermögen | 172 | ||
| a) US-amerikanisches Modell: Trust | 172 | ||
| (1) Anteilszertifikatstruktur (Pass-Through) | 172 | ||
| (2) Anleihestruktur (Pay-Through) | 174 | ||
| b) Französisch-spanisches Modell: Fonds | 175 | ||
| 2. Zweckgesellschaft (Special Purpose Company) | 176 | ||
| 3. Wahl der Rechtsform: Jeweilige Vor- und Nachteile | 176 | ||
| a) Rechtspersönlichkeit und Sicherheit der insolvenzrechtlichen Behandlung | 176 | ||
| b) Akzeptanz am Kapitalmarkt | 177 | ||
| c) Verwaltung („Autopilot“) | 177 | ||
| d) Flexibilität | 178 | ||
| e) Ergebnis | 178 | ||
| f) Weiteres methodisches Vorgehen | 180 | ||
| III. Insolvenzfestigkeit und -ferne (Bankruptcy Remote and Bankruptcy Proof Feature) | 180 | ||
| 1. „Insolvenzfestigkeit“ (Bankruptcy Remoteness) | 180 | ||
| a) Unabhängiges SPV (Orphan Company) | 181 | ||
| b) Gemeinschaftsvehikel (Multi-Seller Conduit) | 182 | ||
| c) Strikte Trennung der Rechtspersönlichkeit (Separateness Covenants) | 182 | ||
| 2. „Insolvenzferne“ (Bankruptcy Proof Feature) | 183 | ||
| a) Abwendung von Insolvenzanträgen | 184 | ||
| (1) Neu gegründetes SPV | 184 | ||
| (2) Ein-Zweck-Prinzip (Limited Purpose Concept und Restrictions on Objects and Powers) | 184 | ||
| (3) Verschuldungsbegrenzung (Debt Limitations) | 185 | ||
| (4) Verbot außerordentlicher Strukturmaßnahmen | 186 | ||
| (5) Besicherung der Vermögensgegenstände (Security Interests over Assets) | 186 | ||
| (6) Keine Arbeitnehmer | 187 | ||
| (7) Verzichts- und Nachrangigkeitsklauseln (Non Recourse Provisions, Non Petition Agreements und Limited Recourse Provisions) | 187 | ||
| b) Verhinderung der Liquidierung des SPV | 189 | ||
| (1) Unabhängiges SPV (Orphan Company) | 189 | ||
| (2) Unabhängiger Geschäftsleiter (Independent Director) | 189 | ||
| (3) Unabhängiger Anteilseigner (Independent Shareholder) | 191 | ||
| (4) Vorzugsanteile | 191 | ||
| (5) Beschränkungen in der Satzung | 191 | ||
| (6) Verhinderung eigener Insolvenzanträge? | 192 | ||
| 3. Spezifische Zusatzerfordernisse | 192 | ||
| 4. Gesetzliche Sicherungen | 192 | ||
| IV. Kapitalisierung | 193 | ||
| V. Anzahl der Zweckgesellschaften | 193 | ||
| 1. Einzelvehikel | 193 | ||
| 2. Kettenstruktur (Two-Tier Structure) | 194 | ||
| a) Aufbau und Rechtsverhältnisse | 194 | ||
| b) Ankaufsgesellschaft (Purchaser / Seller) | 195 | ||
| c) Emittent (Issuer) | 196 | ||
| d) Wirtschaftliche Begründung | 196 | ||
| (1) Anonymität | 196 | ||
| (2) Steuerliche Vorteile | 196 | ||
| (3) Bilanzbefreiung trotz Rückführung des Überschusses (Profit Extraction) | 197 | ||
| 3. Zusammenfassung | 198 | ||
| VI. Intermediärvehikel (Intermediary SPV, Warehousing Structure) | 199 | ||
| VII. Standort und Rechtsform | 199 | ||
| E. Ausgabe von Wertpapieren | 200 | ||
| I. Allgemeines | 200 | ||
| II. Formen der Wertpapiere | 200 | ||
| 1. Anteilsscheine | 200 | ||
| 2. Längerfristige Schuldverschreibungen (Notes / Bonds) | 200 | ||
| 3. Kurzfristige Schuldverschreibungen (Short-Term Notes, insbesondere Asset Backed Commercial Papers) | 201 | ||
| a) Gewöhnliche ABCP | 203 | ||
| b) Verzinsliche ABCP (Interest-Bearing ABCP) | 203 | ||
| c) Variabel verzinsliche ABCP (Floating Rate ABCP) | 203 | ||
| d) Verlängerbare ABCP (Extendible ABCP) | 204 | ||
| e) Serien-ABCP (Serialised ABCP) | 204 | ||
| III. Strukturierung der Wertpapiere | 205 | ||
| IV. Private oder öffentliche Platzierung | 206 | ||
| F. Forderungsverwaltung (Servicing) | 207 | ||
| I. Serviceagent (Servicer) | 207 | ||
| 1. Aufgabenbereich | 208 | ||
| 2. Person | 209 | ||
| 3. Technische Aspekte: EDV, Sorgfaltsanreize und Principal-Agent-Konflikte | 211 | ||
| II. Ersatz-Serviceagent (Backup Servicer) | 212 | ||
| III. Gemeinsamer Serviceagent (Master Servicer) | 213 | ||
| IV. Vertragsverhältnis zwischen Servicer und SPV (Servicing Agreement) | 213 | ||
| V. Vermischungsrisiko (Commingling Risk) | 214 | ||
| 1. Fehlende Individualisierbarkeit | 214 | ||
| 2. Vermischung durch Insolvenz des Serviceagenten | 214 | ||
| 3. Aufrechnung gegen den Serviceangenten durch die kontoführende Bank | 215 | ||
| 4. Gegenmaßnahmen und gesetzliche Sicherungen | 215 | ||
| VI. Insolvenzrisiko der kontoführenden Bank | 216 | ||
| VII. Verwaltung notleidender Kredite: Special Servicer | 217 | ||
| G. Zahlstelle (Paying Agent) | 217 | ||
| H. Treuhänder/Trustee / gemeinsamer Vertreter derWertpapierinhaber | 218 | ||
| I. Treuhänder der ABS-Gläubiger (Note Trustee, Security Trustee) | 219 | ||
| 1. Begründung | 219 | ||
| 2. Aufgaben | 220 | ||
| II. Treuhänder der anderen Gläubiger (Security Trustee) | 221 | ||
| III. Treuhänder als Zahlstelle (Paying Agent) | 222 | ||
| IV. Datentreuhänder (Data Trustee) | 222 | ||
| I. Weitere Beteiligte | 223 | ||
| J. Sicherungsmechanismen (Credit Enhancement) | 224 | ||
| I. Kreditrisiken und Grundprinzip der Sicherung | 224 | ||
| II. Ausfallrisikosicherungen durch den Originator (Originator Recourse) | 226 | ||
| 1. Rückkaufzusage (Repurchase Agreement) | 226 | ||
| 2. Ausfallgarantie (Financial Guarantee) | 227 | ||
| 3. Nachrangiges Darlehen (Subordinated Loan) | 227 | ||
| 4. Patronatserklärung (Comfort Letter) | 227 | ||
| 5. Einbehalten des First-Loss Piece | 228 | ||
| 6. Konsequenzen für die Transaktion und Bewertung | 228 | ||
| III. Externe Sicherungen | 229 | ||
| 1. Ausfallrisikosicherungen | 230 | ||
| a) Versicherungsgarantie (Financial Guarantee Insurance) | 230 | ||
| b) Standby Letter of Credit | 232 | ||
| c) Verpfändete Geldeinlage (Cash Collateral Account) | 233 | ||
| d) Deckungswert-Einlage (Collateral Invested Amount) | 234 | ||
| e) Nachrangiges Darlehen (Subordinated Loan) | 234 | ||
| f) Poolversicherung (Pool Insurance) | 235 | ||
| g) Zinsversicherung (Guaranteed Investment Contract) | 235 | ||
| 2. Zins-und Währungssicherungen (Hedging) | 236 | ||
| 3. Liquiditätssicherungen (Liquidity Support) | 236 | ||
| a) Bankfazilitäten | 237 | ||
| b) Alternative Liquiditätsquellen | 238 | ||
| IV. Strukturinterne Sicherungen | 238 | ||
| 1. Ausfallrisikosicherungen | 239 | ||
| a) Übersicherung (Overcollateralisation) | 239 | ||
| b) Bar-Reservekonto (Cash Reserve Account) | 241 | ||
| c) Überschuss-Reservekonto (Excess Spread Account) | 242 | ||
| d) Subordination (Tranching) | 243 | ||
| e) Beendigungsmechanismen (Early Amortisation Triggers) | 246 | ||
| 2. Liquiditätssicherungen | 246 | ||
| a) Vermögensbasierte Liquiditätssicherung | 246 | ||
| b) Fälligkeitskoordinierung (Maturity Matched Funding) | 247 | ||
| c) Verlängerbare Papiere (Extendible Notes) | 248 | ||
| d) Kombination kurz- und mittelfristiger Papiere | 248 | ||
| K. Rating | 248 | ||
| I. Definition und Funktionen | 248 | ||
| II. Bewertete Risiken | 253 | ||
| III. Rating- und Strukturierungsprozess | 255 | ||
| IV. Rating und Kreditkrise: Bedarf einer Regulierung? | 257 | ||
| L. Investoren | 260 | ||
| 3. Abschnitt: Komposition der Strukturelemente: Verbriefungsprogramme | 261 | ||
| A. Term Deals | 262 | ||
| I. Grundsätzliches | 262 | ||
| II. Single-Seller-Strukturen | 263 | ||
| III. Multi-Seller Conduits | 263 | ||
| 1. Gemischter Pool | 264 | ||
| 2. Silostruktur (Serialised ABS) | 265 | ||
| a) Grundstruktur | 265 | ||
| b) Segregierung über Trusts | 265 | ||
| c) „Virtuelle Segregierung“: Subordination und separate Besicherung | 265 | ||
| d) Gesetzliche Segregierung: Zellenbildung | 266 | ||
| B. ABCP Conduits | 267 | ||
| I. Grundstruktur | 267 | ||
| II. Einzeltransaktionen des Programms | 270 | ||
| III. Bedeutung der Liquiditätssicherungen | 270 | ||
| IV. Sicherungsmechanismen (Credit Enhancement) | 272 | ||
| 1. Struktur der Sicherungen | 272 | ||
| a) Statisches Credit Enhancement | 272 | ||
| b) Dynamisches Credit Enhancement | 272 | ||
| 2. Umfang der Sicherungen | 273 | ||
| a) Voll gestützte Programme (Fully-Supported Programmes) | 273 | ||
| b) Teilgestützte Programme (Partially-Supported Programmes) | 274 | ||
| V. Klassifizierungen der Programme | 275 | ||
| 1. Einzelemittent (Single-Seller ABCP Conduit) | 275 | ||
| 2. Gemeinschaftsemittent (Multi-Seller ABCP Conduit) | 276 | ||
| a) Allgemeine Darstellung | 276 | ||
| b) Gemeinsamer Pool oder Silostruktur (Serialised ABCP) | 277 | ||
| 3. Aufriss: Weitere Klassifizierungen | 277 | ||
| VI. Rating | 279 | ||
| VII. Weitere Beteiligte | 280 | ||
| 1. Verwalter (Administrator) | 280 | ||
| 2. Begebungsverwalter und verschiedene Agenten | 282 | ||
| VIII. Kredit- und Investitionsrichtlinien | 283 | ||
| IX. Begebungsstop- und Abwicklungsmechanismen (Stop-Issuance und Wind-Down Triggers) | 283 | ||
| X. Ausblick: ABCP Conduits nach der Kreditkrise | 284 | ||
| 4. Abschnitt: Bilanz-, Steuer- und Aufsichtsrecht | 285 | ||
| A. Bilanzrechtliche Fragestellungen | 285 | ||
| I. Grundsätzliches | 285 | ||
| II. Rechnungslegungssysteme | 286 | ||
| 1. Nationale Rechnungslegungsvorschriften | 286 | ||
| 2. International Financial Reporting Standards (IFRS) | 287 | ||
| a) Einleitung | 287 | ||
| b) Konsolidierung von Zweckgesellschaften | 287 | ||
| c) Ausbuchung beim Originator | 289 | ||
| d) Zusammenfassung | 292 | ||
| 3. US Generally Accepted Accounting Principles (US GAAP) | 292 | ||
| a) Einleitung | 292 | ||
| b) Konsolidierungs- und Abgangsvorschriften | 294 | ||
| c) Zusammenfassung | 295 | ||
| B. Steuerrechtliche Fragestellungen | 295 | ||
| I. SPV | 296 | ||
| II. Originator | 296 | ||
| III. Serviceagent | 297 | ||
| IV. Investoren | 297 | ||
| V. Quellensteuer | 297 | ||
| C. Aufsichtsrechtliche Fragestellungen: Regulatorische Erfassung von Verbriefungen nach Basel II | 298 | ||
| I. Einleitung | 298 | ||
| II. Eigenkapitalanforderung (erste Säule) | 301 | ||
| 1. Regulatorische Behandlung des Referenzportfolios: Anerkennung des Risikotransfers | 301 | ||
| 2. Regulatorische Behandlung von Verbriefungspositionen | 303 | ||
| a) Standardansatz (Standardised Approach) | 303 | ||
| b) IRB-Ansatz (Internal Ratings-Based Approach) | 305 | ||
| (1) Ratingbasierter Ansatz (Ratings-Based Approach/RBA) | 306 | ||
| (2) Interner Bemessungsansatz (Internal Assessment Approach/ IAA) | 308 | ||
| (3) Aufsichtsrechtliche Formel (Supervisory Formula/ SF) | 309 | ||
| III. Aufsichtsrechtliche Überprüfungsverfahren (zweite Säule) | 312 | ||
| IV. Offenlegungsanforderungen (dritte Säule) | 313 | ||
| 5. Abschnitt: Abgrenzung von verwandten Rechtsinstituten und Techniken sowie Darstellung der Kombinationsmöglichkeiten | 314 | ||
| A. Begründung und Methodik der Analyse | 314 | ||
| B. Abgrenzung von weiteren Formen der Verbriefung | 317 | ||
| I. Vorbemerkung: Mortgage Backed Securities als Untergruppe der Asset Backed Securities | 317 | ||
| II. Pfandbriefe und Covered Bonds | 318 | ||
| 1. Definition und Gemeinsamkeiten mit der True Sale Securitisation | 318 | ||
| 2. Unterschiede zur True Sale Securitisation | 320 | ||
| a) „Gesetzliches“ Modell statt Vertragsautonomie | 320 | ||
| b) Flexibilität, Komplexität und Standardisierung | 321 | ||
| c) Strukturelle Unterschiede | 321 | ||
| d) Investorenakzeptanz | 324 | ||
| 3. Anwendungsgründe: Konkurrenz oder Komplementarität? | 324 | ||
| III. Synthetic Securitisation | 326 | ||
| 1. Von der Schuldenkrise zur Entwicklung der Kreditderivate | 326 | ||
| 2. Strukturelemente | 328 | ||
| a) Einleitung | 328 | ||
| b) Funded und Unfunded Synthetic Securitisation | 329 | ||
| c) Strukturierung, Transfer und Verbriefung des Risikos | 330 | ||
| (1) Erster Schritt: Tranchierung des Risikos eines Forderungspools | 330 | ||
| (2) Zweiter Schritt: Direkte Verbriefung oder Verbriefung über ein SPV | 331 | ||
| d) Sicherungsmechanismen | 333 | ||
| e) Strukturvarianten | 333 | ||
| 3. True Sale Securitisation und Synthetic Securitisation: Gemeinsamkeiten und Unterschiede | 334 | ||
| 4. Vorteile und Anwendungsgründe | 335 | ||
| IV. Whole Business Securitisation (WBS) | 337 | ||
| 1. Einleitung | 337 | ||
| 2. Grundstruktur | 337 | ||
| 3. Finanzielle und operative Auflagen (Covenants) | 338 | ||
| 4. Funktionsweise | 340 | ||
| a) Grundprinzip | 340 | ||
| b) Umsetzung im englischen (und ähnlichem) Recht | 341 | ||
| c) Umsetzung in „ungünstigeren“ Rechtsordnungen | 344 | ||
| (1) Vorbemerkung | 344 | ||
| (2) Verpfändung | 345 | ||
| (3) „Inkompletter“ Verkauf des Warenbestands | 346 | ||
| (4) Forderungszession | 346 | ||
| (5) Gesamtpaket mit „Anreizstruktur“ (Incentive Model) | 346 | ||
| (6) Kombination von Darlehen und True Sale Securitisation | 347 | ||
| (7) Verkauf der operativen Assets an ein SPV | 348 | ||
| (8) Kombination von „Zweckfinanzierung“ und Subparticipation | 350 | ||
| d) Zusammenfassung | 350 | ||
| 5. Wirtschaftliche Voraussetzungen | 352 | ||
| a) Allgemein | 352 | ||
| b) Begünstigende wirtschaftliche Kriterien | 352 | ||
| (1) Unsensibilität gegen wirtschaftliche Zyklen | 352 | ||
| (2) Unsensibilität gegen technologische Risikofaktoren | 353 | ||
| (3) Stabile Geldgewinne | 353 | ||
| (4) Gefestigte Marktposition und Markteintrittshürden | 353 | ||
| (5) Aktiv verwaltetes Vermögen | 353 | ||
| (6) Diversifiziertes Portfolio | 354 | ||
| (7) Klar identifizierbare Vermögenswerte | 354 | ||
| (8) Geringe Bedeutung und leichte Ersetzbarkeit der Geschäftsführung | 354 | ||
| c) Beispiele | 355 | ||
| 6. WBS und ABS | 356 | ||
| a) Gemeinsamkeiten mit der True Sale Securitisation | 356 | ||
| b) Unterschiede zur True Sale Securitisation | 357 | ||
| 7. Vor- und Nachteile der WBS | 358 | ||
| a) Vorteile | 358 | ||
| b) Nachteile | 359 | ||
| V. Immobilienverbriefung (Real Estate Securitisation) | 360 | ||
| 1. Definition und mögliche Strukturen | 360 | ||
| a) Immobilienveräußerung | 360 | ||
| b) Sale and Lease Back | 361 | ||
| c) True Sale Securitisation und Synthetic Securitisation | 362 | ||
| d) Besichertes Darlehen | 363 | ||
| 2. Abgrenzung von der True Sale Securitisation und Folgen für die anwendbaren Gesetzesregelungen | 363 | ||
| VI. Collateralised Debt Obligations (CDOs) | 365 | ||
| 1. Definition und Unterschiede zur True Sale Securitisation | 365 | ||
| 2. Conventional CDOs und Synthetic CDOs | 367 | ||
| 3. Balance Sheet CDOs und Arbitrage CDOs | 368 | ||
| 4. Collateralised Fund Obligations (CFOs) | 369 | ||
| VII. Versicherungsverbriefung (Insurance Securitisation) | 369 | ||
| 1. Definition und Darstellung der Strukturen | 369 | ||
| a) CAT Bonds und andere Rückversicherungs-Anleihen | 370 | ||
| b) Alternative Risk Transfer (ART): Desintermediation im Versicherungssektor | 371 | ||
| 2. Unterschiede zur True Sale Securitisation | 371 | ||
| C. Abgrenzung von verwandten Rechtsinstituten und anderen Techniken der strukturierten Finanzierung | 372 | ||
| I. Protected Cell Company und Zweckvermögen | 372 | ||
| 1. Entwicklung | 372 | ||
| a) Guernseys Modell: Protected Cell Company | 372 | ||
| b) Italiens Modell: Patrimoni destinati ad uno specifico affare | 376 | ||
| 2. Strukturelemente | 377 | ||
| 3. Gemeinsamkeiten mit und Unterschiede zur True Sale Securitisation | 379 | ||
| 4. Anwendungen und Kombinationsmöglichkeiten mit der True Sale Securitisation | 381 | ||
| a) Allgemeine Anwendungsmöglichkeiten | 381 | ||
| b) Securitisation | 382 | ||
| (1) Zelle als Special Purpose Vehicle | 382 | ||
| (2) PCC als Ankaufsgesellschaft eines Multi-Seller-Programms | 382 | ||
| (3) PCC als Emissionsgesellschaft: Serialised ABS und Multi-Seller-Strukturen | 383 | ||
| c) Parallelen zu Verbriefungsgesellschaften anderer Rechtsordnungen | 384 | ||
| II. Zweckfinanzierung (finanziamento destinato ad uno specifico affare) | 384 | ||
| 1. Grundstruktur | 384 | ||
| 2. Gemeinsamkeiten mit und Abgrenzung von der True Sale Securitisation | 386 | ||
| 3. Kombinationsmöglichkeiten: Whole Business Securitisation | 387 | ||
| III. Factoring | 387 | ||
| 1. Grundstruktur | 387 | ||
| 2. Gemeinsamkeiten mit und Abgrenzung von der True Sale Securitisation | 389 | ||
| 3. Anwendungsvergleich und Kombinationsmöglichkeiten der Techniken | 391 | ||
| IV. Forfaitierung (Forfaiting) | 392 | ||
| 1. Grundstruktur | 392 | ||
| 2. Gemeinsamkeiten mit und Unterschiede zur True Sale Securitisation | 392 | ||
| V. Projektfinanzierung (Project Finance) | 393 | ||
| 1. Grundstruktur | 393 | ||
| 2. Gemeinsamkeiten mit und Abgrenzung von der True Sale Securitisation | 394 | ||
| 3. Kombinationsmöglichkeiten mit der True Sale Securitisation: Public Private Partnerships | 396 | ||
| 6. Abschnitt: Securitisation und Gesetzgebung | 397 | ||
| A. „Der Vertrag an der Stelle des Gesetzes“: Aufgabe des Gesetzes in der transnationalen Wirtschaft und insbesondere bei der Securitisation | 397 | ||
| B. Varianten gesetzgeberischer Methodik | 400 | ||
| I. Grundsätzliches | 400 | ||
| II. Rechtstechniken | 400 | ||
| 1. Änderung der Einzelgesetze | 400 | ||
| 2. Verbriefungsgesetz | 401 | ||
| III. Ergebnis | 402 | ||
| C. Länderüberblick der spezifischen Gesetzesregelungen | 403 | ||
| I. Vorbemerkungen | 403 | ||
| II. Chronologischer Überblick | 405 | ||
| III. Ausgewählte Einzelbeispiele | 417 | ||
| 1. Erstes Beispiel: Frankreich (1988) | 417 | ||
| a) Regelung | 418 | ||
| b) Zusammenfassung | 420 | ||
| 2. Zweites Beispiel: Spanien (1992) | 420 | ||
| a) Grundsätzliches | 420 | ||
| b) Fondos de Titulización Hipotecaria | 422 | ||
| c) Fondos de Titulización de Activos | 423 | ||
| d) Zusammenfassung und Hinweis auf Reformvorhaben | 425 | ||
| 3. Drittes Beispiel: Luxemburg (2004) | 426 | ||
| a) Verbriefungsfonds (fonds de titrisation) | 427 | ||
| b) Verbriefungs-Zweckgesellschaft (société de titrisation) | 428 | ||
| c) Gemeinsame Regelungselemente | 428 | ||
| d) Zusammenfassung | 430 | ||
| 4. Viertes Beispiel: Malta (2006) | 432 | ||
| a) Regelung | 432 | ||
| b) Zusammenfassung | 435 | ||
| D. Zusammenfassung | 436 | ||
| 3. Teil: Die Technik im italienischen Rechtsumfeld | 437 | ||
| A. Das Gesetz 130/1999 zur Securitisation | 437 | ||
| I. Regelungsanlass undWeg zur Verabschiedung | 437 | ||
| II. Aufbau | 439 | ||
| III. Anwendungsbereich | 441 | ||
| B. Zedent (Originator) | 442 | ||
| C. Forderungsübertragung | 442 | ||
| I. Verbriefungsgegenstände | 443 | ||
| 1. Grundsätzliches | 443 | ||
| 2. Sonderfälle | 444 | ||
| a) Wertpapiere (Collateralised Bond Obligations) | 444 | ||
| b) Zukünftige Forderungen | 445 | ||
| (1) Erfassung durch das l. 130/1999 | 445 | ||
| (2) Direkt- oder Durchgangserwerb | 447 | ||
| (3) Insolvenzverwalterwahlrecht | 450 | ||
| II. Abtretungsgeschäft | 451 | ||
| III. Publizitätspflichten und deren Rechtsfolgen | 453 | ||
| 1. Publizitätspflichten | 453 | ||
| 2. Erste Rechtsfolge: Übertragung der Vorzugsrechte und Sicherheiten | 454 | ||
| 3. Zweite Rechtsfolge: Wirkung für den Schuldner | 456 | ||
| a) Wechsel der Gläubigerstellung | 456 | ||
| b) Aufrechnungen gegen den Zedenten | 457 | ||
| c) Bedeutung für die Verbriefungstransaktion | 457 | ||
| 4. Dritte Rechtsfolge: Wirksamkeit für Dritte und Zwecksatzung über das Forderungsportfolio | 458 | ||
| a) Grundprinzip der Zwecksatzung | 458 | ||
| b) Wirkung für Rechtsnachfolger des Originators | 459 | ||
| c) Wirkung für die Gläubiger des Originators | 460 | ||
| d) Wirkung für sonstige Dritte | 461 | ||
| 5. Vierte Rechtsfolge: Einschränkung der Insolvenzanfechtung | 462 | ||
| a) Insolvenz des Zedenten bzw. Originators | 462 | ||
| b) Insolvenz der Drittschuldner | 464 | ||
| (1) Insolvenzanfechtung | 464 | ||
| (2) Anfechtungsklage | 466 | ||
| (3) Art. 65 l.fall. | 467 | ||
| c) Insolvenz der Zweckgesellschaft | 467 | ||
| IV. Abtretungsverbote | 469 | ||
| V. Strukturvarianten | 469 | ||
| 1. Revolvierende Strukturen | 469 | ||
| 2. Abtretung von Forderungen aus dem Portfolio und Repackaging-Strukturen (Arbitrage Collateralised Debt Obligations) | 470 | ||
| 3. Master-Trust-Strukturen | 471 | ||
| VI. Einzelbetrachtung bestimmter Forderungsarten | 472 | ||
| 1. Forderungen aus Verbraucherdarlehen und Handelsforderungen | 472 | ||
| 2. Leasing-Forderungen | 474 | ||
| a) Zukünftige oder existierende Forderungen | 474 | ||
| b) Insolvenzverwalterwahlrecht | 475 | ||
| c) Verwertung der Leasinggüter durch die Zweckgesellschaft | 476 | ||
| VII. Zusammenfassung | 477 | ||
| D. Zweckgesellschaft | 478 | ||
| I. Grundsätzliches | 478 | ||
| II. Ausschließlicher Unternehmensgegenstand (Limited Purpose Concept, Restriction on Objects and Powers) | 479 | ||
| III. Vermögenssegregation: Zellenbildung | 479 | ||
| 1. Gründung, Inhalt und Verwaltung des Sondervermögens | 479 | ||
| 2. Rechtsstellung der ABS-Investoren | 482 | ||
| a) Limited Recourse | 482 | ||
| b) Problematik des Treuhänders | 484 | ||
| 3. Rechtsstellung Dritter und der Transaktionsbeteiligten | 486 | ||
| a) Rechtsstellung Dritter | 486 | ||
| b) Rechtsstellung der Transaktionsbeteiligten | 486 | ||
| c) Anspruchsverzichts-, Insolvenzantragsverzichts- und Nachrangigkeitsklauseln | 488 | ||
| 4. Funktion und Einsatzmöglichkeiten | 489 | ||
| a) Verzichtbarkeit der Besicherung der Vermögenswerte (Security Interest over Assets) | 489 | ||
| b) Multi-Seller-Strukturen | 490 | ||
| IV. Zweckgesellschaft als „Finanzintermediär“: Anwendbare Regelung | 491 | ||
| 1. Registrierung | 491 | ||
| 2. Unternehmensgegenstand und Kapitalisierung | 492 | ||
| 3. Rechtsform | 492 | ||
| V. Kettenstruktur (Two-Tier Structure) | 493 | ||
| VI. Strukturmaßnahmen zur Sicherstellung der Insolvenzferne | 494 | ||
| 1. Verbot außerordentlicher Strukturmaßnahmen | 494 | ||
| 2. Verschuldungsbegrenzung (Debt Limitation) | 494 | ||
| 3. Strikte Trennung der Rechtspersonen (Separateness Covenants) | 495 | ||
| 4. Unabhängiger Anteilseigner (Independent Shareholder) | 496 | ||
| 5. Unabhängiger Geschäftsführer (Independent Director) | 496 | ||
| 6. Besicherung von Vermögensgegenständen (Security Interest over Assets) | 497 | ||
| a) Sicherungen der Forderungen | 497 | ||
| b) Bestimmte Güter des Kernvermögens | 498 | ||
| VII. Rückführung des Überschusses (Profit Extraction) | 498 | ||
| VIII. Zusammenfassung | 499 | ||
| E. Serviceagent | 499 | ||
| I. Aufgaben | 499 | ||
| II. Person | 500 | ||
| III. Strukturelle Anforderungen | 502 | ||
| IV. Rechtsverhältnisse | 503 | ||
| V. Vermischungsrisiko (Commingling Risk) | 503 | ||
| VI. Insolvenzrisiko der kontoführenden Bank | 504 | ||
| VII. Zusammenfassung | 505 | ||
| F. Wertpapieremission | 505 | ||
| I. Emittent | 505 | ||
| II. Prospektpflichten | 505 | ||
| 1. Angebot an nichtinstitutionelle Investoren | 507 | ||
| 2. Angebot an institutionelle Investoren | 507 | ||
| 3. Regulierungsbefugnis der CONSOB | 510 | ||
| III. Wertpapiere | 510 | ||
| IV. Regelung der Emission | 513 | ||
| V. Rating | 514 | ||
| VI. Zusammenfassung | 515 | ||
| G. Sicherungsmechanismen | 516 | ||
| H. Rechnungslegung | 516 | ||
| I. Anwendbare Regelungen | 516 | ||
| II. Originator | 517 | ||
| 1. Bilanzabgang | 517 | ||
| a) Principio contabile n. 15 | 518 | ||
| b) Rundschreiben 49/1989 der Banca d’Italia | 519 | ||
| 2. Übergangsregelung für NPL-Transaktionen | 520 | ||
| III. Zweckgesellschaft | 522 | ||
| IV. Zusammenfassung | 522 | ||
| I. Steuerrecht | 523 | ||
| I. Direkte Steuern | 523 | ||
| 1. Originator | 523 | ||
| 2. Zweckgesellschaft | 524 | ||
| 3. Besteuerung der Kapitalerträge aus den ABS | 525 | ||
| II. Indirekte Steuern | 528 | ||
| 1. Umsatzsteuer und Registersteuer | 528 | ||
| a) Originator und Zweckgesellschaft: Forderungszession | 528 | ||
| b) Serviceagent: Forderungsverwaltung | 529 | ||
| 2. Börsenumsatzsteuer | 529 | ||
| 3. Sonstige Sondersteuern | 530 | ||
| III. Zusammenfassung | 531 | ||
| J. Aufsichtsrecht | 531 | ||
| K. Datenschutzgesetz | 532 | ||
| I. Benachrichtigung der Datenschutzbehörde | 533 | ||
| II. Benachrichtigung der Betroffenen | 533 | ||
| III. Zusammenfassung | 534 | ||
| L. Alternative Strukturmodelle | 535 | ||
| I. Investmentfonds (fondo comune di investimento) | 535 | ||
| 1. Grundsätzliches | 535 | ||
| 2. Grundstruktur eines geschlossenen Investmentfonds | 536 | ||
| 3. Geschlossener Investmentfonds als SPV | 538 | ||
| 4. Praxiserfahrungen | 541 | ||
| II. Subparticipation | 541 | ||
| 1. Struktur | 541 | ||
| 2. Kombination mit der Zweckfinanzierung: Whole Business Securitisation | 544 | ||
| III. Pfandbriefe (obbligazioni bancarie garantite) | 545 | ||
| IV. Zusammenfassung | 546 | ||
| M. Zusammenfassung und Ausblick | 547 | ||
| 4. Teil: Die Technik im deutschen Rechtsumfeld | 550 | ||
| A. Einleitung: Bedeutung der Securitisation für die deutsche Wirtschaft | 550 | ||
| B. Entwicklung der True Sale Securitisation in Deutschland und Regelungseingriffe des Gesetzgebers | 553 | ||
| C. Forderungsübertragung | 556 | ||
| I. Verpflichtungsgeschäft | 557 | ||
| 1. Form | 557 | ||
| 2. Haftung des Originators | 557 | ||
| a) Verität (nomen verum) | 557 | ||
| b) Bonität (nomen bonum) | 558 | ||
| (1) Umqualifizierungsrisiko | 558 | ||
| (2) Zivil- und insolvenzrechtliche Folgen | 560 | ||
| II. Verfügungsgeschäft | 561 | ||
| 1. Abtretungsvertrag | 561 | ||
| 2. Bestimmbarkeit der Forderungen | 562 | ||
| a) Grundsätzliches | 562 | ||
| b) Abtretung einer Mehrheit von Forderungen | 563 | ||
| 3. Zukünftige Forderungen, insbesondere revolvierende Strukturen | 563 | ||
| a) Bestimmbarkeit | 564 | ||
| b) Erstes Problem: Direkt- oder Durchgangserwerb | 564 | ||
| c) Zweites Problem: Insolvenzverwalterwahlrecht (§ 103 InsO) | 565 | ||
| (1) Verträge des Originators mit seinen Kunden | 566 | ||
| (2) Verträge zwischen Originator und Zweckgesellschaft | 566 | ||
| 4. Abtretungsverbote | 567 | ||
| a) Grundsätzliches | 568 | ||
| b) § 354a HGB | 569 | ||
| c) Bankgeheimnis | 571 | ||
| d) Geplante Regelung: Risikobegrenzungsgesetz | 572 | ||
| 5. Wirkung für den Schuldner | 573 | ||
| a) Leistung an den und Rechtsgeschäfte mit dem Zedenten | 573 | ||
| b) Aufrechnung | 573 | ||
| c) Einwendungen | 575 | ||
| 6. Bundesdatenschutzgesetz | 576 | ||
| a) Anwendungsbereich bei der Securitisation | 577 | ||
| b) Zulässigkeit der Datenübermittlung | 578 | ||
| (1) Zustimmung des Betroffenen | 578 | ||
| (2) Zweckbestimmung des Vertragsverhältnisses | 579 | ||
| (3) Interessenabwägung | 580 | ||
| c) Benachrichtigung des Betroffenen | 581 | ||
| d) Zusammenfassung | 583 | ||
| 7. Insolvenzfestigkeit | 583 | ||
| 8. Übertragung von Sicherungsrechten | 583 | ||
| a) Grundsätzliches: Ipso-iure-Übertragung von Sicherheitsrechten | 584 | ||
| b) Übertragung nicht grundpfandrechtlicher Sicherungen | 585 | ||
| c) Übertragung grundpfandrechtlicher Sicherungen | 586 | ||
| III. Aussonderungsrecht „statt“ Verfügungsgeschäft: Refinanzierungsregister | 589 | ||
| 1. Anlass der Entwicklung | 589 | ||
| 2. Grundprinzip | 590 | ||
| 3. Verpflichtungsgeschäft | 591 | ||
| 4. Wirkungen der ordnungsgemäßen Registereintragung | 592 | ||
| a) Wirkung für die Zweckgesellschaft | 592 | ||
| (1) Wirkung vor Insolvenzeintritt | 593 | ||
| (2) Wirkung nach Insolvenzeröffnung | 593 | ||
| (a) Aussonderungsrecht | 593 | ||
| (b) Ersatzaussonderungsrecht | 594 | ||
| (c) Ausschluss der Aufrechnungsmöglichkeit und Zurückbehaltungsrechte | 595 | ||
| (3) Verfügungsgeschäfte: Treuhänder | 595 | ||
| b) Wirkung für den Schuldner | 596 | ||
| (1) Ausschluss mündlicher und konkludenter Abtretungsverbote | 596 | ||
| (2) Kein Rechteübergang | 597 | ||
| (3) Einwendungen und Einreden | 597 | ||
| c) Wirkung für die übrigen Gläubiger des Refinanzierungsunternehmens und sonstige Dritte | 598 | ||
| 5. Transaktionsbeteiligte | 598 | ||
| a) Refinanzierungsunternehmen (Originator) | 598 | ||
| b) Zweckgesellschaft als Übertragungsberechtigter | 600 | ||
| c) Refinanzierungsmittler (Purchaser bzw. Seller) | 602 | ||
| d) Registerführendes Unternehmen | 604 | ||
| e) Verwalter | 605 | ||
| f) Sachwalter | 606 | ||
| 6. Eintragungsfähige Vermögensgegenstände | 608 | ||
| a) Eigentum des Refinanzierungsunternehmens | 608 | ||
| b) Art der Gegenstände | 610 | ||
| 7. Vorteile der Regelung | 612 | ||
| a) Ausschluss des Umqualifizierungsrisikos | 612 | ||
| b) Wirksamkeit trotz mündlicher und konkludenter Abtretungsverbote | 612 | ||
| c) Keine Haftung für Umweltgefahren | 613 | ||
| d) Segregierung ausländischer Gegenstände | 613 | ||
| e) Weitere Vorteile? | 613 | ||
| (1) Kostenreduzierung durch Vermeidung der Grundbuchumschreibung? | 613 | ||
| (2) Backup Servicer entbehrlich? | 615 | ||
| (3) Treuhänder entbehrlich? | 615 | ||
| (4) Umfangreicher Datenbestand entbehrlich? | 615 | ||
| (5) Vorteile oder Reduzierung des Vermischungsrisikos durch Surrogataussonderung? | 616 | ||
| (6) „Psychologische Wirkung“? | 616 | ||
| 8. Nachteile und Risiken der Regelung | 616 | ||
| a) Ungeschützte Vermögenswerte | 616 | ||
| (1) Erste Gefahr: Zwangsvollstreckungen Dritter | 617 | ||
| (a) Unselbständige Sicherungsrechte | 617 | ||
| (b) Selbständige Sicherungsrechte | 618 | ||
| (c) Folgen für die Transaktionsstruktur | 620 | ||
| (2) Zweite Gefahr: Zerstreuung der Vermögenswerte | 620 | ||
| (3) Dritte Gefahr: Aufrechnungen des Schuldners | 622 | ||
| (4) Konsequenzen für die Transaktionsstruktur und Bewertung | 623 | ||
| b) Erschwerung der Implementierung eines Backup Servicer | 626 | ||
| (1) Fehlende Wirkung für den Schuldner | 627 | ||
| (2) Grundbuchänderung | 627 | ||
| (3) Ergebnis | 628 | ||
| c) Unklarheit der bilanziellen Folgen | 629 | ||
| d) Gesamtbewertung der KWG-Novelle | 629 | ||
| IV. Anfechtung und Insolvenzanfechtung | 631 | ||
| 1. Insolvenzanfechtung | 632 | ||
| 2. Anfechtungsklage nach dem AnfG | 635 | ||
| 3. Zusammenfassung | 635 | ||
| V. Rechtliche Einzelwürdigung bestimmter Forderungsarten | 636 | ||
| 1. Handelsforderungen | 636 | ||
| a) Abtretungsverbote und § 354a HGB | 636 | ||
| b) Verlängerter Eigentumsvorbehalt | 636 | ||
| c) Insolvenzverwalterwahlrecht | 638 | ||
| 2. Kreditforderungen | 639 | ||
| a) Forderungen aus valutierten Darlehen | 639 | ||
| b) Forderungen aus Verbraucherdarlehensverträgen | 640 | ||
| (1) Vorzeitige Zahlung | 640 | ||
| (2) Einwendungsdurchgriff | 641 | ||
| (3) Widerrufsrecht | 642 | ||
| 3. Leasing- und Mietforderungen | 643 | ||
| a) Bewegliche Sachen | 643 | ||
| b) Immobilien-Mietforderungen | 645 | ||
| VI. Zusammenfassung | 646 | ||
| D. Special Purpose Vehicle | 647 | ||
| I. Rechtsform | 647 | ||
| II. Kein Kreditinstitut und keine Kapitalanlagegesellschaft | 648 | ||
| III. Strukturmaßnahmen zur Sicherstellung der Insolvenzfestigkeit und Insolvenzferne | 648 | ||
| 1. Ein-Zweck-Prinzip (Limited Purpose Concept, Restriction of Objects and Powers), Verschuldungsbegrenzung (Debt Limitations), unabhängiger Geschäftsleiter (Independent Director), Verbot außerordentlicher Strukturmaßnahmen | 649 | ||
| 2. Haftungsdurchgriff (Piercing the Corporate Veil) und hieraus erforderliche Strukturmaßnahmen: Unabhängiges SPV (Orphan Company) und strikte Trennung der Rechtspersönlichkeit (Separateness Covenants) | 649 | ||
| 3. Verzichts- und Nachrangklauseln | 651 | ||
| 4. Besicherung der Vermögensgegenstände (Security Interest over Assets) | 652 | ||
| a) Pfandrecht | 652 | ||
| b) Sicherungsabtretung und Sicherungsübereignung | 653 | ||
| IV. Zusammenfassung | 654 | ||
| E. Forderungsverwaltung | 655 | ||
| I. Allgemeines | 655 | ||
| II. Reduzierung des Vermischungsrisikos (Commingling Risk) | 655 | ||
| III. Rechtsberatungsgesetz | 656 | ||
| IV. Rechtsdienstleistungsgesetz | 658 | ||
| V. Zusammenfassung | 659 | ||
| F. Sicherungsmechanismen | 660 | ||
| G. Wertpapieremission | 660 | ||
| H. Treuhänder | 661 | ||
| I. Allgemeine Geschäftsbedingungen | 662 | ||
| J. Rechnungslegung | 663 | ||
| I. Anwendbare Regelungen | 663 | ||
| II. Bilanzabgang | 663 | ||
| III. Behandlung von Reservekonten | 666 | ||
| IV. Konsolidierungspflicht | 666 | ||
| V. Zusammenfassung | 667 | ||
| K. Aufsichtsrecht | 668 | ||
| L. Steuerrecht | 670 | ||
| I. Körperschaftsteuer | 670 | ||
| 1. Originator | 671 | ||
| 2. Zweckgesellschaft | 671 | ||
| 3. Zusammenfassung | 672 | ||
| II. Gewerbesteuer | 672 | ||
| 1. Originator | 673 | ||
| 2. Zweckgesellschaft | 673 | ||
| a) Kreditforderungen von Kreditinstituten | 674 | ||
| b) Sonstige Forderungen | 675 | ||
| 3. Zusammenfassung und Ausblick | 675 | ||
| III. Umsatzsteuer | 676 | ||
| 1. Originator und Serviceagent | 677 | ||
| a) Forderungsverkauf und -übertragung | 677 | ||
| b) Forderungsverwaltung | 677 | ||
| 2. Zweckgesellschaft | 680 | ||
| a) Leistungen der Zweckgesellschaft | 680 | ||
| b) Haftung nach § 13c UStG | 681 | ||
| 3. Zusammenfassung | 683 | ||
| M. Investoren | 684 | ||
| N. Zusammenfassung und Ausblick | 684 | ||
| 5. Teil: Zusammenfassung und Ausblick | 687 | ||
| A. Vorbemerkung | 687 | ||
| B. Die Technik der True Sale Securitisation | 687 | ||
| C. Gesetzgeber und Securitisation | 688 | ||
| D. Internationale Best-Practice-Regelungen und das deutsche und italienische Rechtsumfeld | 688 | ||
| I. Grundsätzliches | 688 | ||
| II. Originator | 690 | ||
| Anhang: Übersetzungen der italienischen Gesetze | 706 | ||
| I. Verbriefungsgesetz (Legge 130/1999, Auszug) | 706 | ||
| II. Bankgesetz (Testo Unico Bancario, Auszug) | 713 | ||
| Literatur- und Quellenverzeichnis | 715 | ||
| Urteilsverzeichnis | 795 | ||
| Bundesverfassungsgericht | 795 | ||
| Reichsgericht (Amtliche Sammlung der Entscheidungen) | 795 | ||
| Reichsgericht (andere Fundstellen) | 795 | ||
| Bundesgerichtshof (Amtliche Sammlung der Entscheidungen) | 795 | ||
| Bundesgerichtshof (andere Fundstellen) | 796 | ||
| Bundesfinanzhof (Amtliche Sammlung) | 797 | ||
| Bundesfinanzhof (andere Fundstellen) | 797 | ||
| Bundesarbeitsgericht | 797 | ||
| Oberlandesgerichte | 797 | ||
| Kammergericht Berlin | 798 | ||
| Bayerisches Oberes Landesgericht | 798 | ||
| Landgerichte | 798 | ||
| Corte Suprema di Cassazione | 798 | ||
| Corti di Appello | 799 | ||
| Tribunali | 799 | ||
| Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaften | 800 | ||
| Personenverzeichnis | 801 | ||
| Sachwortverzeichnis | 802 |