Mediation als Methode und Instrument der Konfliktmittlung im öffentlichen Sektor

doi:10.3790/978-3-428-53442-5

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Seok, J., Ziekow, J. (Eds.) (2010). Mediation als Methode und Instrument der Konfliktmittlung im öffentlichen Sektor. Vorträge auf dem deutsch-koreanischen Symposium zum Verwaltungsrechtsvergleich 2009 vom 9. bis 13. September 2009 am Deutschen Forschungsinstitut für öffentliche Verwaltung Speyer. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53442-5

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Mediation als Methode und Instrument der Konfliktmittlung im öffentlichen Sektor

Vorträge auf dem deutsch-koreanischen Symposium zum Verwaltungsrechtsvergleich 2009 vom 9. bis 13. September 2009 am Deutschen Forschungsinstitut für öffentliche Verwaltung Speyer

Editors: Seok, Jong Hyun | Ziekow, Jan

Schriftenreihe der Hochschule Speyer, Vol. 207

(2010)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53442-5
978-3-428-13442-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53442-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 304
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Administrative jurisdiction & public administration

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Univ.-Prof. Dr. Jan Ziekow: Inhaber des Lehrstuhls für Öffentliches Recht, insbesondere Allgemeines und Besonderes Verwaltungsrecht an der Universität Speyer; Direktor des Deutschen Forschungsinstituts für öffentliche Verwaltung; Präsident der Deutschen Sektion des IIAS; Mitglied des UN Committee of Experts on Public Administration; Mitglied des Beirats Verwaltungsverfahrensrecht beim Bundesministerium des Innern und diverser Experten- und Enquetekommissionen.

Abstract

Trotz bereits nicht unbeträchtlicher praktischer Erfahrungen und vereinzelter Rezeption durch die Verwaltungsgesetze harrt das Phänomen Mediation im öffentlichen Sektor weiterhin der Zuweisung des ihm gebührenden Platzes im Gesamtgefüge staatlicher Handlungsweisen. Im Sinne der gebotenen Fundierung wird daher zunächst auf einer abstrakten staats- und verwaltungswissenschaftlichen Ebene beleuchtet, inwieweit Mediation eine paradigmatische Ausdrucksform eines Wandels von Staatlichkeit darstellt. Im Weiteren werden die verfassungsrechtlichen, insbesondere rechtsstaatlichen Determinanten für Mediation sowie der verschiedenen Konstellationen von Mediation im Zusammenhang mit verwaltungsgerichtlichen Streitverfahren herausgearbeitet, eine Einordnung in den geltenden unterverfassungsrechtlichen Rechtsrahmen vorgenommen und potentieller weiterer Regelungsbedarf bestimmt.

Der Band dient daher auf breiter thematischer Basis der Vergewisserung über den jeweiligen Stand der verwaltungs- und gerichtspraktischen Implementation von Mediation im öffentlichen Sektor und ihrer rechts- und verwaltungswissenschaftlichen Begleitung, der Auslotung weiterer Entwicklungsperspektiven und der Kennzeichnung rechtlichen Regelungsbedarfs in Korea und Deutschland.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Jong Hyun Seok: Mediation im Kontext sich wandelnder Staatlichkeit	9
I. Einleitung	9
II. Der Begriff der Mediation	10
III. Die Arten der Mediation	11
1. Mediation im Verwaltungsverfahren	12
2. Mediation im Umweltrecht	13
3. Mediation im Baurecht	13
4. Die Mediation im Recht der Bauindustrie	15
IV. Schlussbemerkung	17
Jan Ziekow: Mediation im Kontext sich wandelnder Staatlichkeit	19
I. Mediation als Instrument der Konfliktmittlung im öffentlichen Sektor in Deutschland	20
II. Mediation als Symptom einer Krise des Staates?	24
Sang-Kyum Kim: Mediation im Kontext des Rechtsstaatsgebots der koreanischen Verfassung	33
I. Problemstellung	33
II. Rechtsschutz und Methoden der Streitlösung	34
1. Rechtsschutz als ein Ziel des Rechtsstaates	34
a) Die Bedeutung und der Inhalt des Rechtsstaates in der modernen Verfassung	34
b) Der Begriff und der rechtliche Grund des Rechtsschutzes	35
2. Methode der Streitlösung für den Rechtsschutz	36
III. Rechtsschutz und Anspruch auf Justizgewährleistung	36
1. Das Prozessgrundrecht in der Verfassung	36
2. Der Anspruch auf ein gerichtliches Verfahren als prozessuales Grundrecht	37
3. Justizgewährleistungs- und Rechtsschutzanspruch	38
IV. Mediation als eine Methode für den Rechtsschutz	40
1. Begriff und Grundlage der ADR	40
2. Arten und Inhalte der ADR	41
V. Schlussbemerkung	43
Franz-Joseph Peine: Mediation im Kontext von Demokratie- und Rechtsstaatsgebot	45
I. Das Demokratieprinzip	45
II. Das Rechtsstaatsprinzip	49
III. Schlussbetrachtung	56
Eun Soong Pyo: Entstaatlichung des Rechtsschutzes? Mediation vor der Garantie staatlicher Rechtsschutzgewährung	57
I. Einführung der koreanischen gerichtlichen und außergerichtlichen Mediation	57
II. Drei Bereiche der außergerichtlichen Konfliktregelung in Korea – sog. ADR	59
III. Grenzen der gerichtlichen Konfliktregelung: Mediation und Recht	60
IV. Kognitive oder normative Orientierung der Streiterledigung: Vertrag oder Recht	62
V. Schlussfolgerung: Entstaatlichung durch Mediation?	68
Michael Ronellenfitsch: Entstaatlichung des Rechtsschutzes? Mediation vor der Garantie staatlicher Rechtsschutzgewährleistung	71
I. Zum Thema	71
II. Begriffe	72
1. Mediation	72
2. Rechtsschutz	72
III. Gerichtlicher Rechtsschutz	73
1. Individualrechtsschutz und objektive Rechtskontrolle	73
2. Effektiver Rechtsschutz	74
3. Rechtsschutz durch Verfahren	75
4. Materielle Gerechtigkeit	76
IV. Mediation	76
1. Merkmale	76
2. Formen	76
a) Substituierende Mediation	77
b) Ergänzende Mediation	77
3. Historisches Vorbild: Austrägalverfahren	77
4. Internationale Parallele: Streitbeilegungsverfahren	77
V. Juridifizierung der Mediation	78
1. Gerichtsförmiges Verfahren	78
2. Gerichtsähnliches Verfahren	78
VI. Ergebnis	79
Mario Martini: Mediation und Gemeinwohl – eine Beziehungsanalyse	81
I. Idee und Mehrwert der Mediation – spieltheoretische und ökonomische Grundlagen der Mediation	81
II. Mediation zwischen Gemeinwohlkonkretisierung und Gemeinwohlgefährdung	87
1. Mediation als Erscheinungsform der Ordnungsidee kooperativer Gemeinwohlkonkretisierung	88
2. Gefahren der Mediation für den Prozess der Gemeinwohlfindung	93
a) Unzureichende Öffentlichkeitsrepräsentanz – Interessenselektivität	93
b) Externalisierung von Kosten und Risiken auf die Allgemeinheit	94
c) Verhandlungspsychologie	95
d) Verhandlungsparität und Gemeinwohlverträglichkeit	95
e) Schlussfolgerungen	97
III. Rechtliche Schranken der Gemeinwohlkonkretisierung in der Mediation	98
1. Letztverantwortung der handelnden Behörden	99
2. Grenzen einer faktischen Vorabbindung	101
IV. Fazit	102
Hyun Ho Kang: Mediation und Vorverfahren nach koreanischem WVfG	105
I. Einleitung	105
II. Mediation	106
1. Grundlage der Mediation	106
2. Mediation und Verwaltungssachen	107
3. Form und Zeit der Mediation	108
4. Rechtswirkung der Mediationsvereinbarung	109
III. Vorverfahren	109
1. Arten des Widerspruchsverfahrens	112
2. Einlegung des Widerspruchs	112
3. Widerspruchsbehörde und Widerspruchsausschuss	113
4. Rechtswirkung der Einlegung des Widerspruchs	114
5. Bewertung	114
IV. Mediatives Widerspruchsverfahren	115
1. Einlegung des Widerspruchs	115
2. Gegenstand des Widerspruchsverfahrens	115
3. Widerspruchsausschuss als Mediator	116
4. Prüfungsmaßstab und Prüfungsumfang	117
5. Amtsermittlungsgrundsatz	118
6. Rechtswirkung des mediativen Widerspruchsverfahrens	118
V. Ausblick	119
Peter Baumeister: Mediation und Vorverfahren	121
I. Einleitung	121
II. Die aktuelle Bedeutung des Vorverfahrens	123
III. Mediation und Vorverfahren – zwei Verfahren zur Konfliktlösung und die Möglichkeiten ihrer Verknüpfung	128
1. Die vorverfahrensnahe Mediation	130
2. Das mediativ angereicherte Vorverfahren	132
3. Das mediative Vorverfahren	133
IV. Fazit	135
Sung-Soo Kim: Mediation und Verwaltungsgerichtsbarkeit – unter besonderer Berücksichtigung der koreanischen Erfahrung	137
I. Problemstellung	137
II. Mediation: Begriff und Bedeutung als Instrument der Konfliktbeilegung im öffentlichen Bereich	140
1. Begriff der gerichtsbezogenen Mediation	140
2. Mediation als Mittel der Konfliktlösung im Zeitalter von gesellschaftlicher Selbststeuerung und Entlastungsstrategie der Justiz	142
III. Die sog. Mediationsempfehlung in der koreanischen Verwaltungsgerichtsbarkeit	145
1. Einführung	145
IV. Einzelne Bereiche	147
1. Gaststättengesetz	147
a) Möglichkeit der Erhebung einer Sanktionsabgabe	147
b) Mediationsempfehlung für unzweckmäßige Verwaltungsakte und Bemessung der Sanktionsabgabe	149
2. Karaoken- und Spielgewerbe	151
3. Straßenverkehrsgesetz: Fahrerlaubnisfälle	152
4. Umsetzung der Mediationsempfehlung	152
V. Schlussfolgerung	153
Wolf-Rüdiger Schenke: Mediation und verwaltungsgerichtliches Verfahren	155
I. Einführung in die Problematik	155
II. Anwendungsbereiche der Mediation im öffentlichen Recht	156
III. Richterliche Mediation	159
IV. Richterliche Mediation nach geltendem Recht	162
1. § 173 S. 1 VwGO i. V. mit § 278 Abs. 5 S. 1 Alt. 2 ZPO als Basis richterlicher Mediation	162
2. Richterliche Mediation bei Unanwendbarkeit des § 278 Abs. 5 S. 1 Alt. 2 ZPO	165
a) Das Erfordernis einer gesetzlichen Grundlage für eine staatliche richterliche Mediation	165
b) Private richterliche Mediation	167
V. Richterliche Mediation de lege ferenda	169
Hee Gon Kim: Mediation und Verwaltungsgerichtsbarkeit – insbesondere zu der Möglichkeit der Einführung und deren Aufgabe	171
I. Einleitung	171
II. Grundzüge der Mediation	172
1. Begriff der Mediation	172
2. Art der Mediation	173
3. Funktion der Mediation	174
a) Vorteile	174
b) Nachteile	175
III. Problematik der Einführung der Mediation in die Verwaltungsgerichtsbarkeit	176
1. Rechtsstaatsprinzip und Mediation	176
2. Justizgewähr und Mediation	177
3. Besonderheit der Verwaltungsgerichtsbarkeit und Mediation	178
4. Qualifikation und Einordnung der Mediation	179
a) In Deutschland	179
b) In Korea	181
c) Eigene Stellungnahme	181
IV. Möglichkeit der Einführung und deren Wege	182
1. Aktualität der Thematik	182
2. Stellungnahmen zur Möglichkeit und Rechtsgrundlage	183
a) Positive Stellungnahme zur Mediation in der Verwaltungsgerichtsbarkeit	183
b) Negative Stellungnahmen zur Mediation in der Verwaltungsgerichtsbarkeit	184
c) Eigene Stellungnahme	184
3. Wege zur Verrechtlichung	185
a) Kodifizierung des verwaltungsgerichtlichen Vergleichs anlässlich der gerichtlichen Vorschlagsentscheidung	185
aa) Bedürftigkeit der Kodifizierung	185
bb) Qualifizierung des verwaltungsgerichtlichen Vergleichs	185
cc) Wichtige Inhalte	186
(a) Anhängigkeit des Streitfalles	186
(b) Angemessenheit des Streitfalles	186
(aa) Verfügungsbefugnis des Betroffenen	186
(bb) Verwaltungsermessen	186
(cc) Rechtlich zulässige Gegenstände	187
(dd) Ungewissheit über Sach- oder Rechtslage	187
(c) Zustimmung von betroffenen Dritten oder Behörden (§ 35 Abs. 1 Entwurf)	187
(d) Gerichtliche Entscheidung auf den Vergleichsvorschlag	188
(e) Gegenseitiges Nachgeben	188
(f) Rechtsbehelfe von Betroffenen	188
(aa) Widerspruch des Betroffenen (§§ 35 Abs. 2 und 4 Entwurf, § 232 KZPO)	188
(bb) Antrag des betroffenen Dritten auf Wiederaufnahme (§§ 35 Abs. 3 und 4 Entwurf)	188
(g) Rechtswirkung der bestandskräftigen Entscheidung (§§ 35 Abs. 5 und 1 S. 1 Entwurf)	188
b) Kodifizierung des sog. tatsächlichen Mediationsvorschlags	189
aa) Rechtsqualität des sog. tatsächlichen Mediationsvorschlags	189
bb) Funktionen und Probleme des sog. tatsächlichen Mediationsvorschlags	189
cc) Wichtige Inhalte	190
(a) Lenkung des Senats zum Kompromiss	190
(b) Vorlage des Kompromiss-Inhalts durch den Senat	190
(c) Zeit des gerichtlichen Mediationsvorschlags	190
(d) Methode zum gerichtlichen Mediationsvorschlag	190
(e) Entsprechende Reaktion des Betroffenen	191
(f) Auswirkung der Vereinbarung als Ergebnis der Mediation	191
(g) Übriges	191
c) Rechtliche Einführung verwaltungsgerichtlicher Mediation	191
aa) Bedürftigkeit der Einführung	191
bb) Wege zur Kodifizierung	192
(a) Ausdrückliche Verweisung auf Mediation im Gesetz zur zivilrechtlichen Mediation	192
(b) Kodifizierung der Mediation in der KVwGO	192
(c) Umfang der Anwendung (Reichweite möglicher Anwendung)	192
(d) Grenze der Anwendung	193
(aa) Grenze der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung	193
(bb) Grenze bei rechtlich gebundenem Handeln der Verwaltung	193
(cc) Grenze der Verletzung der Rechte von Dritten	193
d) Eigene Stellungnahme	194
V. Aufgaben bei der Einführung	194
1. Anerkennung der Grenze der Funktion der Mediation	195
2. Systematisierung des Verhältnisses zwischen zivilprozessrechtlichem Vergleich und verwaltungsgerichtlicher Mediation	195
3. Ausbildung von spezialisierten Juristen	195
4. Geheimhaltungspflicht der Mediatoren im gerichtlichen Prozessverfahren	196
5. Versuch zur engen Verbindung zwischen Mediation und Verwaltungsgerichtsbarkeit	196
6. Einheitliche Gesetzgebung zum ADR-Rahmengesetz	196
VI. Folgerungen	197
Rainer Pitschas: Die Rechtswirkungen der Mediation im Bewirkungsspektrum kollaborativer Governance	199
I. Mediation als Form kollaborativer Governance	199
1. Mediation im Gegenüber zur staatlichen Verfahrensverantwortung	199
2. Mediation als „Bürgerschaftliches Engagement“ und Form kollaborativer Governance	200
3. Mediation als Raum begrenzter Staatlichkeit	201
II. Mediation aus der Wirkungsperspektive Neuer Staatlichkeit	202
1. Leitbilder für Streitschlichtung im Bürgerengagement	202
2. Mediation als rechtlich vorgeformter Konsenswettbewerb um Wirkungen	203
3. Mediation an den Grenzen des Rechts	204
a) Bindung der Mediation an Recht und Gesetz	204
b) Selektive Rechtsbindung der Verwaltung durch das Ergebnis	205
c) Wirkungsverbund mit der gerichtsnahen Mediation	206
III. Rechtliche Bindungswirkung der Mediation im beweglichen System der Rechtserzeugung	206
1. Bindung durch das informelle Mediationsergebnis als „Rechtswirkung im Werden“	206
2. Wirkungstypen rechtlicher Bindung durch das Mediationsergebnis	208
3. Verlaufsprozesse der Mediation zwischen Handlungs- und Rechtsform	209
a) Verwaltungsvertragliche Bindungen	209
b) Rechtsetzung als Rechtsform	210
c) „Rechtsschutz“ durch gerichtsnahe Mediation	210
IV. Folgerungen für das Verwaltungsverfahrensrecht	211
1. Erweiterung der Verfahrensfunktion des allgemeinen Verwaltungsverfahrensrechts	212
2. Verfahrenseffektivität und Mediation	213
V. Zusammenfassung	213
Dongsoo Song: Mediation im Umweltrecht – unter besonderer Berücksichtigung des koreanischen Umweltmediationsgesetzes	215
I. Einleitung	215
II. Grundlagen der Umweltmediation	217
1. Entstehung des Umweltmediationsgesetzes (UMG)	217
2. Gegenstand der Umweltmediation	218
3. Formen der Umweltmediation	219
a) Vermittlung	219
b) Schlichtung	219
c) Außergerichtliches Haftungsurteil	219
III. Einrichtungen, die die Umweltmediation durchführen	220
1. Einrichtung von Umweltmediationskomitees	220
2. Zuständigkeiten der Umweltmediationskomitees	221
3. Neutralität des Umweltmediationskomitees	222
IV. Voraussetzungen der Umweltmediation	222
1. Streitparteien	223
a) Parteifähigkeit	223
b) Vertretung der Streitparteien	223
c) Streitgenossenschaft	223
2. Form des Antrags	224
V. Verfahren der Umweltmediation	224
1. Vermittlung	225
a) Vermittlungsausschuss	225
b) Ende des Vermittlungsverfahrens	225
2. Schlichtung	225
a) Schlichtungsausschuss	225
b) Schlichtungsvorschlag	226
c) Ende bzw. Abbruch des Schlichtungsverfahrens	226
3. Außergerichtliches Haftungsurteil	227
a) Urteilsausschuss	227
b) Besonderheit des Verfahrens	227
c) Rechtliche Wirkung	228
d) Verjährungsfristen	228
4. Umweltmediation mit großen Gruppen	229
VI. Kosten der Umweltmediation	229
1. Verfahrensgebühren	229
2. Verfahrenskosten	230
VII. Die Praxis der Umweltmediation	230
VIII. Schlussbemerkung	233
Annette Guckelberger: Mediation im Umweltrecht	235
I. Zur Mediation als Konfliktlösungsmethode	237
II. Einsatzbereiche der Mediation	243
III. Besonderheiten bei der Mediation in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten	245
IV. Etablierung der Mediation über das Umweltrecht	246
V. Vor- und Nachteile der Mediation bei umweltrelevanten Vorhaben	251
VI. Anwendungsfelder der Mediation bei Konflikten mit einem Umweltrechtsbezug	254
VII. Zeitpunkt der Mediation	258
VIII. Besonderheiten bei Mediationsverfahren in umweltrelevanten Angelegenheiten	260
IX. Rechtliche Rahmenbedingungen für den Einsatz der „Umweltmediation“	262
X. Mediation im Öffentlichen Recht de lege ferenda	268
XI. Fazit	270
Hae Ryoung Kim: Mediation bei der Planung in Korea	273
I. Einleitung	273
II. Raumplanungssystem in Korea	273
1. Landesweiter Raumplan	274
2. Städteplan	274
3. Aufstellungsverfahren der Raumplanung und Stadtplanung	275
4. Doppelfunktion des Stadtmanagementplans	275
5. Umweltverträglichkeitsprüfung nach dem UVPG Koreas	276
6. ADR nach Umweltrecht	277
III. Mediation bei der Planung: Bedeutung und Probleme	278
1. Bedeutung	278
2. Mediation durch gemischte Organisationen (sog. dritter Sektor) oder durch private Organisationen	279
3. Weitere Aufgaben und Grenzen der Mediation in der Planung	280
Thorsten Siegel: Mediation in Planungsverfahren	283
I. Überblick	284
II. Die Vorbereitungsphase	284
1. Rechtmäßigkeit der Mediation: grundsätzliche Zulässigkeit	284
a) Grundsätzliche Zulässigkeit informellen Verwaltungshandelns	284
b) Vereinbarkeit mit den rechtlichen Vorgaben des Planfeststellungsrechts	285
c) Einschränkungen bei offensichtlich aussichtsloser Mediation	286
2. Rechtmäßigkeit der Mediation: Integrationsmodelle de lege lata	287
a) Keine Ersetzung des Planungsverfahrens	287
b) Anreicherung von Planungsverfahren mit mediativen Elementen	288
c) Ergänzung von Planungsverfahren und Wahl des richtigen Zeitpunktes	288
3. Zweckmäßigkeit der Mediation	289
a) Kompromissfähigkeit	289
b) Verhandlungsanreize	290
c) Übertragung auf die Beispielsfälle	291
4. Anforderungen an den Mediator	292
III. Die Verhandlungsphase: Reichweite der Gesetzesbindung	293
1. Unmittelbare Geltung des Planungsrechts in der Mediation?	293
2. Analoge Geltung des Planungsrechts in der Mediation?	294
IV. Die Umsetzungsphase	295
1. Die Bindung an das Mediationsergebnis	295
a) Rechtliche Bindungswirkung?	295
b) Faktische Bindungswirkung	296
2. Kontrollpflichten der federführenden Behörde	297
3. Die Art der Umsetzung	298
V. Regelungsbedarf durch den Gesetzgeber?	299
1. Regelungsdichte	299
2. Möglicher Inhalt	300
VI. Zusammenfassung	301
Verzeichnis der Autoren	303

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