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Köbler, S. (2011). Die Beteiligung Berufsfremder an Arztpraxen, Apotheken und anderen Heilberufsunternehmen. Fremdbesitz - Fremdbetrieb - Fremdnutzung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53490-6
Köbler, Sebastian. Die Beteiligung Berufsfremder an Arztpraxen, Apotheken und anderen Heilberufsunternehmen: Fremdbesitz - Fremdbetrieb - Fremdnutzung. Duncker & Humblot, 2011. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53490-6
Köbler, S (2011): Die Beteiligung Berufsfremder an Arztpraxen, Apotheken und anderen Heilberufsunternehmen: Fremdbesitz - Fremdbetrieb - Fremdnutzung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53490-6
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Die Beteiligung Berufsfremder an Arztpraxen, Apotheken und anderen Heilberufsunternehmen
Fremdbesitz - Fremdbetrieb - Fremdnutzung
Schriften zum Gesundheitsrecht, Vol. 23
(2011)
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Abstract
Nicht erst seit Doc Morris stellt sich die Frage, inwieweit Apotheker und andere Heilberufler berufsfremdes Kapital und Know-How zur Finanzierung und Umsatzsteigerung nutzen dürfen: Inwieweit handelt es sich um ein zwingendes wirtschaftliches Bedürfnis für die Existenz des Heilberuflers, wann wird dessen Eigenverantwortlichkeit in unvertretbarer Weise beschnitten?Diesem Konflikt geht Sebastian Köbler nach und untersucht die berufs-, sozial- und gesellschaftsrechtlichen Grenzen berufsfremder Beteiligung. Dabei befasst er sich auch mit modernen "Beteiligungsmodellen" wie dem Franchising oder dem Medizinischen Versorgungszentrum. Neben der einfachgesetzlichen Analyse überprüft der Autor zudem die bestehenden Verbote auf ihre verfassungs- und europarechtliche Vereinbarkeit.Im Laufe der Untersuchung zeigt der Autor zahlreiche Widersprüche bestehender Beteiligungsverbote auf und kommt insgesamt zu dem Schluss, dass in vielen Fällen eine beteiligungsfreundlichere Auslegung des einfachen Rechts möglich und geboten ist. Geboten bereits deshalb, weil die bestehenden Beteiligungsrestriktionen gegen Verfassungs- und Europarecht verstoßen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 27 | ||
| Gang der Untersuchung | 28 | ||
| Teil 1: Beteiligung Dritter an Apotheken | 30 | ||
| Kapitel 1: Allgemeines und Hintergründe | 30 | ||
| § 1 Problemaufriss | 30 | ||
| § 2 Was bedeutet Fremdbesitz? | 32 | ||
| § 3 Historische Entwicklung des Apothekenrechts | 33 | ||
| A. Apothekenrealrechte – Apothekenprivilegien | 34 | ||
| B. Apothekenpersonalkonzessionen | 34 | ||
| C. Apothekenfremdnutzung in der amerikanischen Besatzungszone | 36 | ||
| D. Zulässigkeit stiller Gesellschaftsbeteiligungen und partiarischer Vertragsgestaltungen bis zum Inkrafttreten des ApoG | 37 | ||
| E. Niederlassungsfreiheit und Verabschiedung des Bundesapothekengesetzes | 38 | ||
| Kapitel 2: Aktuelle Gesetzeslage | 38 | ||
| § 1 Systematische Unterteilung des Fremdnutzungsverbots | 38 | ||
| A. Aktive Apothekenbeteiligungsverbote | 39 | ||
| I. Verbot des Fremdbetriebs – die Regelungen des § 1 Abs. 2 und § 2 Abs. 1 ApoG | 39 | ||
| II. Das Fremdgesellschaftsverbot oder das Verbot gesellschaftlicher Beteiligung – die Regelung des § 8 S. 1 ApoG | 41 | ||
| B. Passive Apothekenbeteiligungsverbote | 42 | ||
| I. Das (Fremd-)Verpachtungsverbot – die Regelung des § 9 ApoG | 42 | ||
| II. Verbot stiller Gesellschaften und partiarischer Rechtsverhältnisse | 42 | ||
| 1. Rechtslage vor der Einführung des § 8 S. 2 ApoG | 42 | ||
| a) Stille Gesellschaften | 42 | ||
| (1) Rechtsnatur und Unterteilung stiller Gesellschaften | 42 | ||
| (2) Behandlung stiller Beteiligungen nach alter Rechtslage | 43 | ||
| b) Partiarische Rechtsverhältnisse | 44 | ||
| (1) Rechtsnatur partiarischer Rechtsverhältnisse | 44 | ||
| (2) Behandlung partiarischer Rechtsverhältnisse nach alter Rechtslage | 44 | ||
| 2. Rechtslage nach Einführung des § 8 S. 2 ApoG | 44 | ||
| 3. Reichweite des Verbots partiarischer Vertragsgestaltung | 45 | ||
| C. Zusammenarbeit von Ärzten und Apothekern im Rahmen der integrierten Versorgung | 46 | ||
| § 2 Analyse des Apothekenmarktes – eine Bestandsaufnahme | 49 | ||
| A. Betriebsform | 49 | ||
| B. Konzentration | 49 | ||
| C. Umgehungsversuche | 50 | ||
| I. Franchisemodell | 50 | ||
| II. Versandhandelsbeteiligungsmodelle | 51 | ||
| 1. Klassisches Versandhandelsmodell | 51 | ||
| 2. Vermittlermodell – Pick up Modell | 52 | ||
| 3. Outsourcing Modell | 54 | ||
| III. Marketingvereine/Dachmarkenmodell | 55 | ||
| § 3 Zulässigkeit der beschriebenen Umgehungsversuche | 57 | ||
| Kapitel 3: Vereinbarkeit des apothekenrechtlichen Fremdnutzungsverbots mit dem Grundgesetz | 61 | ||
| § 1 Das „Dritte Apothekenurteil“ des Bundesverfassungsgerichts | 62 | ||
| A. Bedeutung des Urteils für die aktuelle Bewertung des apothekenrechtlichen Fremdnutzungsverbots | 63 | ||
| B. Bindungswirkung | 64 | ||
| C. Zusammenfassung der für das Fremdnutzungsverbot relevanten Entscheidungsgründe | 66 | ||
| § 2 Neubewertung des apothekenrechtlichen Leitbildes in Bezug auf das Fremdnutzungsverbot | 66 | ||
| A. Verstoß gegen Art. 12 Abs. 1 GG | 66 | ||
| I. Betroffenheit der Berufsfreiheit der Apotheker | 67 | ||
| II. Betroffenheit der Berufsfreiheit berufsfremder Dritter | 67 | ||
| III. Das Fremdnutzungsverbot als Berufswahl- oder Berufsausübungsregel? | 70 | ||
| IV. Verhältnismäßigkeit des Fremdnutzungsverbots | 71 | ||
| 1. Zwecksetzung des Fremdnutzungsverbots | 71 | ||
| 2. Relevante Gesichtspunkte im Rahmen der Prüfung der Erforderlichkeit und Angemessenheit des Fremdnutzungsverbots | 73 | ||
| 3. Verhältnismäßigkeit des Fremdbetriebsverbots | 73 | ||
| a) Gesundheitspolitische Gesichtspunkte | 73 | ||
| (1) Auswirkungen auf die Versorgungsstruktur und Apothekenallokation | 74 | ||
| (2) Auswirkungen auf die Arzneimittelkosten | 76 | ||
| (3) Auswirkungen auf die pharmazeutische Unabhängigkeit | 78 | ||
| (a) Negativer Einfluss berufsfremder Beteiligter auf die Qualität von Beratung und Arzneimittelherstellung | 79 | ||
| (b) Negativer Einfluss auf die Bevorratung der Apotheke | 81 | ||
| (c) Negativer Einfluss auf die Kontrollfunktion des Apothekers | 81 | ||
| (d) Negativer Einfluss vertikaler Konzentrationsprozesse auf die pharmazeutische Unabhängigkeit | 82 | ||
| (4) Systematische Gesichtspunkte | 84 | ||
| (a) Inkohärenz des Fremdbetriebsverbots gegenüber den apothekenrechtlichen Vertretungsregelungen | 84 | ||
| (b) Inkohärenz des Fremdbetriebsverbots gegenüber den apothekenrechtlichen Regelungen für Krankenhausapotheken | 85 | ||
| (c) Inkohärenz des Fremdbetriebsverbots gegenüber den Regelungen zum Arzneimittelversand | 85 | ||
| (5) Auswirkungen auf das Verhältnis Apotheker–Patient | 86 | ||
| (6) Internationaler Vergleich | 88 | ||
| b) Standesrechtliche/historische Gesichtspunkte | 90 | ||
| (1) Der Apotheker als „quasi öffentlich Bediensteter“ bzw. staatlich gebundener Beruf | 90 | ||
| (2) Die Stellung des Apothekers als freier Beruf | 92 | ||
| c) Schutz des Wettbewerbs | 93 | ||
| d) Förderung bzw. Schutz des Mittelstandes | 95 | ||
| (1) Mittelstandsschutz als legitimer Rechtfertigungszweck | 95 | ||
| (2) Schutz einer mittelständischen Apothekenlandschaft unter Geeignetheits-, Erforderlichkeits- und Angemessenheitsgesichtspunkten | 96 | ||
| e) Schlussfolgerung | 99 | ||
| 4. Verhältnismäßigkeit des Fremdgesellschaftsverbots | 100 | ||
| a) Gesundheitspolitische Gesichtspunkte | 100 | ||
| b) Standesrechtliche/historische Gesichtspunkte | 100 | ||
| c) Wirtschaftspolitische Gesichtspunkte | 101 | ||
| (1) Wettbewerbsschutz | 101 | ||
| (2) Mittelstandsschutz | 101 | ||
| d) Schlussfolgerung | 102 | ||
| 5. Verhältnismäßigkeit des Verbots stiller Gesellschaften und partiarischer Rechtsverhältnisse | 102 | ||
| a) Gesundheitspolitische Gesichtspunkte | 102 | ||
| (1) Verbot der stillen Gesellschaft nach § 8 S. 2 Alt. 1 ApoG | 102 | ||
| (a) Verbot der typischen stillen Beteiligung | 102 | ||
| (b) Verbot der atypischen stillen Gesellschaft | 105 | ||
| (2) Verbot partiarischer Rechtsverhältnisse nach § 8 S. 2 Alt. 2 ApoG | 106 | ||
| (3) Wertungswidersprüche zu § 8 S. 1 und § 8 S. 3 ApoG | 107 | ||
| b) Standesrechtliche/historische Gesichtspunkte | 108 | ||
| c) Wirtschaftspolitische Gesichtspunkte | 109 | ||
| d) Schlussfolgerung | 110 | ||
| e) Möglichkeit einer verfassungskonformen Auslegung | 110 | ||
| 6. Verhältnismäßigkeit des (Fremd-)Verpachtungsverbots | 111 | ||
| a) Gesundheitspolitische Gesichtspunkte | 111 | ||
| b) Wirtschaftspolitische Gesichtspunkte | 112 | ||
| c) Schlussfolgerung | 113 | ||
| V. Ergebnis hinsichtlich der Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit Art. 12 Abs. 1 GG | 113 | ||
| B. Verstoß gegen Art. 14 Abs. 1 GG | 114 | ||
| I. Verfassungsrechtliche Bewertung für bereits vor Inkrafttreten des ApoG bestehende Apotheken | 114 | ||
| 1. Bewertung des Fremdbetriebsverbots | 114 | ||
| 2. Bewertung des Verpachtungsverbots | 115 | ||
| 3. Bewertung des Fremdgesellschaftsverbots und des Verbots stiller Gesellschaften und partiarischer Rechtsverhältnisse | 115 | ||
| II. Verfassungsrechtliche Bewertung für nach Inkrafttreten des ApoG gegründete Apotheken | 117 | ||
| 1. Bewertung des Fremdbetriebs- und Fremdgesellschaftsverbots | 117 | ||
| 2. Bewertung des Verpachtungsverbots und des Verbots stiller Gesellschaften und partiarischer Rechtsverhältnisse | 117 | ||
| C. Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG | 120 | ||
| I. Ausnahmen vom Fremdnutzungsverbot | 120 | ||
| 1. Ungleichbehandlung gegenüber den Krankenhausapotheken | 120 | ||
| 2. Rechtfertigung | 121 | ||
| II. Ungleichbehandlung gegenüber anderen freien Berufen | 124 | ||
| 1. Vergleichbare Regelungen zum apothekenrechtlichen Fremdnutzungsverbot | 124 | ||
| 2. Rechtfertigung | 126 | ||
| III. Zulässigkeit der Apothekenvermietung | 127 | ||
| 1. Ungleichbehandlung von Miete und Pacht | 127 | ||
| 2. Rechtfertigung | 128 | ||
| IV. Der Apotheker als stiller Gesellschafter und Partner eines partiarischen Vertrags | 129 | ||
| § 3 Ergebnis der verfassungsrechtlichen Bewertung | 129 | ||
| Kapitel 4: Europarechtliche Konformität des Fremdnutzungsverbots | 130 | ||
| § 1 Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit europäischem Sekundärrecht | 131 | ||
| § 2 Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit Art. 43 Abs. 1 EG (Art. 49 Abs. 1 AEUV) | 133 | ||
| A. Der Fall „Doc Morris“ | 133 | ||
| I. Das wettbewerbsrechtliche Verfahren | 134 | ||
| II. Die Verfahren vor den Verwaltungsgerichten | 135 | ||
| III. Die Verfahren vor dem Europäischen Gerichtshof | 136 | ||
| B. Beeinträchtigung der Niederlassungsfreiheit durch das deutsche Fremdnutzungsverbot | 137 | ||
| I. Der Begriff der Niederlassung | 137 | ||
| II. Umfang der Niederlassungsfreiheit | 137 | ||
| 1. Die Niederlassungsfreiheit als Diskriminierungsverbot | 137 | ||
| 2. Die Niederlassungsfreiheit als Beschränkungsverbot | 138 | ||
| 3. Art. 152 Abs. 5 EG (Art. 168 Abs. 7 AEUV) als Bereichsausnahme für den Gesundheitssektor | 139 | ||
| 4. Art. 152 Abs. 5 EG (Art. 168 Abs. 7 AEUV) als Schutzbereichsverengung der Niederlassungsfreiheit | 140 | ||
| III. Die Apotheke als Gegenstand der Niederlassungsfreiheit | 141 | ||
| IV. Das deutsche Fremdnutzungsverbot als Beschränkung der Niederlassungsfreiheit | 144 | ||
| V. Die Regelungen des § 2 Abs. 2 ApoG und Art. 21 Abs. 4 Rili 2005/36/EG als diskriminierende Beteiligungshürde i. S. d. Art. 43 Abs. 1 EG | 147 | ||
| VI. Schlussfolgerung | 148 | ||
| C. Europarechtliche Rechtfertigung des Art. 21 Abs. 4 Rili 2005/36/EG und § 2 Abs. 2 ApoG | 148 | ||
| I. Allgemeine Rechtfertigungsvoraussetzungen | 148 | ||
| II. Rechtfertigung über Art. 46 Abs. 1 EG (Art. 52 Abs. 1 AEUV) | 149 | ||
| D. Rechtfertigung des Fremdnutzungsverbots | 150 | ||
| I. Rechtfertigung über Art. 46 Abs. 1 EG (Art. 52 Abs. 1 AEUV) | 150 | ||
| II. Rechtfertigung über Art. 86 Abs. 2 EG (Art. 106 Abs. 2 AEUV) | 151 | ||
| III. Rechtfertigung über ungeschriebene Rechtfertigungsgründe | 153 | ||
| 1. Zwingende Gründe des Allgemeinwohls | 154 | ||
| a) Regelungsziele des Fremdnutzungsverbots | 154 | ||
| b) Europarechtliche Anerkennung der Regelungsziele des Fremdnutzungsverbots als Allgemeinwohlbelange | 156 | ||
| (1) Gesundheits- und Verbraucherschutz als zwingender europäischer Allgemeinwohlbelang | 156 | ||
| (2) Der Wettbewerbsschutz als zwingender europäischer Allgemeinwohlbelang | 156 | ||
| (3) Mittelstandsschutz als zwingender europäischer Allgemeinwohlbelang | 158 | ||
| (4) Schutz des Berufs- bzw. Standesrechts als zwingender europäischer Allgemeinwohlbelang | 158 | ||
| 2. Europarechtlicher Verhältnismäßigkeitsgrundsatz | 159 | ||
| a) Ausstrahlungswirkung des Art. 152 Abs. 5 EG (Art. 168 Abs. 7 AEUV) auf den Verhältnismäßigkeitsmaßstab | 160 | ||
| b) Geeignetheit des Fremdnutzungsverbots | 164 | ||
| c) Erforderlichkeit des Fremdnutzungsverbots | 165 | ||
| (1) Das „Optiker-Urteil“ des EuGH | 165 | ||
| (2) Übertragbarkeit des Optikerurteils auf Apotheker | 166 | ||
| (a) Bewertung der Kernaussagen des Urteils | 166 | ||
| (b) Anwendbarkeit der Grundsätze des Optikerurteils auf Apotheker | 167 | ||
| (aa) Unterschiedliches Tätigkeitsfeld | 167 | ||
| (bb) Unterschiedliches Gefahrenpotenzial | 168 | ||
| (3) Apothekenspezifische Gesichtspunkte im Rahmen der europarechtlichen Erforderlichkeitsprüfung | 168 | ||
| (a) Der Fremdbetrieb mit angestellten Apothekern: Ein Einfallstor berufsfremder Interessen | 168 | ||
| (b) Möglichkeiten der Sicherstellung der pharmazeutischen Unabhängigkeit trotz Fremdbetrieb bzw. berufsfremder Gesellschaftsbeteiligung | 171 | ||
| (c) Die Gefahr einer Beeinflussung des Apothekers bei Verpachtung, typisch stiller Gesellschaft und partiarischem Vertrag | 173 | ||
| (d) Gefahr einer vertikalen Apothekenkonzentration | 173 | ||
| (e) Gefahr einer versorgungsgefährdenden horizontalen Apothekenkonzentration | 174 | ||
| (f) Haftungsrechtliche Gefahren | 174 | ||
| (g) Verweis auf noch restriktivere Regelungen im europäischen Ausland | 175 | ||
| E. Ergebnis zur Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit Art. 43 Abs. 1 EG (Art. 49 Abs. 1 AEUV) | 175 | ||
| § 3 Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit Art. 56 Abs. 1 EG (Art. 63 Abs. 1 AEUV) | 176 | ||
| § 4 Vereinbarkeit des Fremdnutzungsverbots mit Art. 49 Abs. 1 EG (Art. 56 Abs. 1 AEUV) | 177 | ||
| § 5 Verstoß gegen die europäischen Grundrechte | 178 | ||
| § 6 Ergebnis der europarechtlichen Bewertung | 179 | ||
| Kapitel 5: Ergebnis des ersten Teils der Untersuchung | 180 | ||
| Teil 2: Beteiligung Dritter an Arztpraxen | 182 | ||
| Kapitel 1: Problemaufriss | 182 | ||
| Kapitel 2: Einfachgesetzliche Rechtslage | 183 | ||
| § 1 Relevante Rechtsquellen | 183 | ||
| § 2 Verbot des Fremdbetriebs von Arztpraxen | 184 | ||
| A. Fremdbetriebsbeschränkende Regelungen im Heilpraktikergesetz | 185 | ||
| B. Fremdbetriebsbeschränkende Regelungen im Berufsrecht | 185 | ||
| I. Ableitung eines Fremdbetriebsverbots aus § 17 Abs. 1 MBO-Ä | 185 | ||
| II. Ableitung eines Fremdbetriebsverbots aus § 17 Abs. 1 i. V. m. § 19 Abs. 1 MBO-Ä | 186 | ||
| C. Fremdbetriebsbeschränkende Regelungen im vertragsärztlichen Zulassungsrecht | 187 | ||
| I. Traditionelles Verständnis der vertragsärztlichen Freiberuflichkeit | 187 | ||
| II. Modernes Verständnis einer einheitlichen Bedeutung vertragsarzt- und standesrechtlicher Freiberuflichkeit | 188 | ||
| III. Konnex zwischen Vertragsarztstatus und Praxisinhaberschaft | 189 | ||
| D. Schlussfolgerung | 190 | ||
| § 3 Beschränkungen der aktiven gesellschaftsrechtlichen Beteiligung an Arztpraxen – Fremdgesellschaftsverbot | 190 | ||
| A. Beschränkungen der aktiven gesellschaftsrechtlichen Beteiligung an Arztpraxen im Heilpraktikergesetz | 190 | ||
| B. Beschränkungen der aktiven gesellschaftsrechtlichen Beteiligung an Arztpraxen im allgemeinen Gesellschaftsrecht | 191 | ||
| I. Die Beteiligungsschranken im HGB | 191 | ||
| II. Die Beteiligungsschranken im PartGG | 192 | ||
| C. Beschränkungen der aktiven gesellschaftsrechtlichen Beteiligung an Arztpraxen im Berufsrecht | 192 | ||
| I. Überblick | 192 | ||
| 1. Ärztliches Berufsbild | 192 | ||
| 2. Berufsrechtliche Organisationsformen | 192 | ||
| 3. Ärzte(kapital)gesellschaft | 193 | ||
| 4. Medizinische Kooperationsgemeinschaft | 194 | ||
| 5. Praxisverbund | 194 | ||
| II. Die berufsrechtlichen Beschränkungen der aktiven Gesellschaftsbeteiligung an Arztpraxen in der Einzelbetrachtung | 195 | ||
| 1. Zulässige ärztliche Organisationsformen | 196 | ||
| a) Berufsausübungsgemeinschaft | 196 | ||
| b) Organisationsgemeinschaft | 198 | ||
| 2. Die gesellschaftsrechtliche aktive Beteiligung an einer Ärzte-GmbH | 200 | ||
| 3. Die gesellschaftsrechtliche aktive Beteiligung an einer Ärztepersonengesellschaft | 200 | ||
| D. Beschränkungen der aktiven gesellschaftsrechtlichen Beteiligung an Arztpraxen im Vertragsarztrecht | 201 | ||
| I. Beschränkungen im SGB V | 201 | ||
| II. Beschränkungen in der ÄrzteZV | 201 | ||
| 1. Praxisgemeinschaft/Organisationsgemeinschaft | 201 | ||
| 2. Berufsausübungsgemeinschaft | 203 | ||
| E. Einfachgesetzliches Ergebnis für die aktive Beteiligung Dritter an Arztpraxen | 203 | ||
| § 4 Klassische passive Beteiligungen an Arztpraxen | 204 | ||
| A. Passive Beteiligung an einer/m ärztlichen Organisationsgemeinschaft/Betreibergesellschaft/Praxisverbund | 204 | ||
| B. Die typische stille Beteiligung an einer Arztpraxis bzw. ärztlichen Berufsausübungsgemeinschaft | 206 | ||
| I. Gesellschaftsrechtliche Beschränkungen | 206 | ||
| 1. Stille Gesellschaft an freiberuflichen Unternehmen | 206 | ||
| a) Die handelsrechtliche typische stille Gesellschaft nach HGB | 206 | ||
| b) Die GbR als typische stille Gesellschaft | 207 | ||
| 2. Allgemeines Verbot passiver Beteiligungen an Freiberuflergesellschaften | 207 | ||
| a) Objektive Auslegung | 208 | ||
| b) Subjektiv historisch-genetische Auslegung | 208 | ||
| c) Auslegung nach dem verobjektivierten Willen des Gesetzgebers | 209 | ||
| 3. Verbot der passiven Beteiligung an einer Ärztepartnerschaftsgesellschaft | 211 | ||
| II. Berufsrechtliche Beschränkungen | 212 | ||
| 1. Berufsrechtliches Verbot der stillen Gesellschaft bei Ärztekapitalgesellschaften | 212 | ||
| 2. Stilles Beteiligungsverbot für Gesellschafter der Ärztekapitalgesellschaft | 212 | ||
| 3. Berufsrechtliches Verbot der stillen Gesellschaft bei Einzelpraxen und Ärztepersonengesellschaften | 213 | ||
| a) Anwendbarkeit des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä | 213 | ||
| (1) Anwendung des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä auf Ärztepersonengesellschaften | 213 | ||
| (a) Unmittelbare Anwendung des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä auf Ärztepersonengesellschaften | 213 | ||
| (b) Analoge Anwendung des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä auf Ärztepersonengesellschaften | 213 | ||
| (2) Anwendung des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä auf die Einzelpraxis | 215 | ||
| b) Unvereinbarkeit einer stillen Gesellschaft mit dem Zusammenarbeitsverbot aus § 30 Abs. 2 und 3 MBO-Ä | 215 | ||
| c) Die stille Gesellschaft als Berufsausübungsgemeinschaft | 215 | ||
| d) Die stille Gesellschaft als Organisationsgemeinschaft | 216 | ||
| e) Die stille Gesellschaft als verbotener Zusammenschluss i. S. d. § 23 c MBO-Ä | 216 | ||
| f) Die stille Gesellschaft als eigenständige Organisationsform | 217 | ||
| g) Stille Gesellschaft an einer Arztpraxis – ein (un-)zulässiger Gesellschaftszweck | 217 | ||
| (1) Herleitung der Unzulässigkeit | 217 | ||
| (2) Methodische Einwände gegen die Herleitung der Unzulässigkeit | 217 | ||
| h) Schlussfolgerung | 218 | ||
| III. Verstoß der stillen Gesellschaftsbeteiligung gegen Grundsätze freiberuflicher Tätigkeit | 219 | ||
| 1. Definition des freien Berufs | 219 | ||
| 2. Die Natur des Terminus „freier Beruf“ | 220 | ||
| 3. Betroffene Elemente der Freiberuflichkeit | 221 | ||
| a) Die wirtschaftliche Unabhängigkeit | 221 | ||
| b) Die fachliche Weisungsunabhängigkeit | 223 | ||
| (1) Ausschließlich passive Stellung des stillen Gesellschafters | 224 | ||
| (2) Vergleichbarkeit von typisch stillem Gesellschafter und Darlehensgeber | 225 | ||
| (3) Vergleich mit Praxisgemeinschaften und Betreibergesellschaften | 225 | ||
| 4. Schlussfolgerung | 226 | ||
| IV. Verstoß gegen das Gewerblichkeitsverbot | 226 | ||
| 1. Altruismus versus Kommerzialisierung | 227 | ||
| 2. Kontrollmöglichkeiten der Kammern und Zulassungsgremien | 228 | ||
| V. Vertragsarztrechtliche bzw. zulassungsrechtliche Beschränkungen | 229 | ||
| 1. Die Stille Gesellschaftsbeteiligung im Widerspruch zu § 33 Abs. 2 Ärzte-ZV | 229 | ||
| 2. Die Stille Gesellschaftsbeteiligung im Widerspruch zu § 95 Abs. 1 SGB V | 229 | ||
| VI. Problematische Ausgestaltungen des typisch stillen Gesellschaftsvertrags | 231 | ||
| 1. Unzulässigkeit der stillen Beteiligung bei unverhältnismäßiger Höhe der Gewinnbeteiligung | 231 | ||
| 2. Unzulässigkeit der stillen Beteiligung bei einseitiger Gesellschaftsvertragsgestaltung | 232 | ||
| VII. Rechtsprechung zur Zulässigkeit stiller Beteiligungen an Arztpraxen | 232 | ||
| 1. Das Urteil des OLG Celle vom 5. 10. 1994 | 232 | ||
| 2. Das Urteil des BSG vom 16. 07. 2003 | 234 | ||
| VIII. Ergebnis zur Zulässigkeit typisch stiller Beteiligungen an Arztpraxen | 235 | ||
| C. Die atypisch stille Beteiligung an einer Arztpraxis bzw. ärztlichen Berufsausübungsgemeinschaft | 236 | ||
| D. Klassisch partiarische Vertragsgestaltungen | 237 | ||
| I. Partiarische Rechtsverhältnisse mit Ärztekapitalgesellschaften | 237 | ||
| 1. Verbot der Gewinnbeteiligung | 237 | ||
| 2. Anwendung des § 23 a Abs. 1 S. 4 lit. c) MBO-Ä auf Umsatzbeteiligungen | 238 | ||
| II. Partiarische Rechtsverhältnisse mit einer Einzelpraxis oder Ärztepersonengesellschaft | 239 | ||
| 1. Systematische Wertungen in den Berufsordnungen | 239 | ||
| 2. Freier Beruf und Gewerblichkeitsverbot | 240 | ||
| a) Die Entscheidung des Bundessozialgerichts vom 16. 03. 1973 | 240 | ||
| b) Die Entscheidung des BayObLG vom 6. 11. 2000 | 241 | ||
| c) Eigene Bewertung | 241 | ||
| (1) Nicht vergleichbare Sachverhalte | 241 | ||
| (2) Schlussfolgerung aus der Rechtsprechungsanalyse | 242 | ||
| III. Ergebnis zur Zulässigkeit klassisch partiarischer Vertragsgestaltungen zwischen Berufsfremden und Arztpraxen | 244 | ||
| E. Besondere partiarische Vertragsgestaltungen | 244 | ||
| I. Überhöhte Gewinn- bzw. Umsatzbeteiligung | 244 | ||
| II. Partiarische Verträge mit einseitigen Kündigungsregelungen | 245 | ||
| III. Partiarische Verträge mit Vorgaben bezüglich der Praxisführung | 246 | ||
| IV. Partiarische Vertragsgestaltungen mit Mindesthonorarklausel | 246 | ||
| 1. Verstoß gegen den freiberuflichen Charakter ärztlicher Tätigkeit | 246 | ||
| 2. Verstoß gegen das Fremdbetriebsverbot | 247 | ||
| 3. Beurteilung von Mindesthonorarklauseln durch die Rechtsprechung | 248 | ||
| 4. Bewertung der (scheinbar) divergierenden Rechtsprechungsaussagen | 249 | ||
| 5. Schlussfolgerung für die Behandlung von Mindesthonorarklauseln | 250 | ||
| V. Franchising | 251 | ||
| F. Einnahmepooling im Widerspruch zu berufsfremden passiven Drittbeteiligungsformen | 251 | ||
| I. Struktur des Einnahmepoolings | 252 | ||
| II. Vergleichbares Gefahrenpotenzial gegenüber berufsfremden Drittbeteiligungen | 252 | ||
| III. Bewertung des Einnahmepoolings durch Rechtsprechung und Literatur | 253 | ||
| IV. Rückschluss von der Zulässigkeit des Einnahmepoolings auf die Zulässigkeit berufsfremder Beteiligungen | 253 | ||
| G. Ergebnis zur Zulässigkeit klassischer passiver Beteiligungsformen | 254 | ||
| I. Typisch stille Beteiligung | 254 | ||
| II. Atypisch stille Beteiligung | 255 | ||
| III. Partiarische vertragliche Beteiligungen | 255 | ||
| § 5 Sonstige Beteiligungen an Arztpraxen | 257 | ||
| A. Die Unterbeteiligung | 257 | ||
| B. Praxisverpachtung | 258 | ||
| C. Treuhandverhältnisse | 259 | ||
| I. Treuhandverhältnis am Praxisinventar | 259 | ||
| II. Treuhandverhältnis an Gesellschaftsanteilen | 260 | ||
| III. Treuhandverhältnis an Gesellschaftsrechten | 261 | ||
| § 6 Die Beteiligungsproblematik im Medizinischen Versorgungszentrum | 262 | ||
| I. Struktur des MVZ | 262 | ||
| II. MVZ als Möglichkeit der Partizipation am Ergebnis ärztlicher Leistung für sozialversicherungsrechtliche Leistungserbringer | 264 | ||
| III. Das MVZ unter Beteiligung eines privat betriebenen Krankenhauses | 266 | ||
| 1. Wertungswiderspruch zu § 23 a Abs. 1 S. 1 lit. c), 23 b Abs. 1 MBO-Ä | 266 | ||
| 2. MVZ-Gesellschaft zwischen Vertragsarzt und Krankenhaus | 267 | ||
| IV. Zulässigkeit einer stillen Gesellschaft am MVZ | 268 | ||
| V. Die Apotheke als MVZ-Beteiligte | 269 | ||
| § 7 Ergebnis der Bewertung der einfachgesetzlichen Rechtslage | 270 | ||
| Kapitel 3: Vereinbarkeit der Drittbeteiligungsverbote an Arztpraxen mit höherrangigem nationalem Recht | 272 | ||
| § 1 Die standesrechtlichen Beteiligungsschranken im Konflikt mit dem Bundesrecht | 272 | ||
| § 2 Verfassungsrechtliche Vereinbarkeit der Drittbeteiligungsverbote an Arztpraxen | 273 | ||
| A. Verstoß der ärztlichen Drittbeteiligungsverbote gegen Art. 12 Abs. 1 und Art. 2 Abs. 1 GG | 273 | ||
| I. Verstoß gegen den Gesetzesvorbehalt | 274 | ||
| II. Rechtfertigung der Beteiligungsverbote aus Gründen des Gesundheitsschutzes | 275 | ||
| III. Rechtfertigung des Eingriffs in Art. 12 Abs. 1 GG aus Gründen des Mittelstandsschutzes | 276 | ||
| IV. Schlussfolgerung | 278 | ||
| B. Verstoß der ärztlichen Drittbeteiligungsverbote gegen Art. 3 Abs. 1 GG | 278 | ||
| I. Ungleichbehandlung von Arztpraxis und Krankenhaus | 278 | ||
| II. Ungleichbehandlung gegenüber dem Einnahmepooling | 279 | ||
| III. Ungleichbehandlung der Ärzte gegenüber Heilpraktikern | 279 | ||
| IV. Ungleichbehandlung der Ärzte-GmbH gegenüber Ärztepersonengesellschaften | 280 | ||
| C. Die standesrechtlichen Beteiligungsschranken im Konflikt mit der Wesentlichkeitstheorie | 280 | ||
| § 3 Ergebnis der verfassungsrechtlichen Bewertung | 282 | ||
| Kapitel 4: Europarechtliche Vereinbarkeit der Drittbeteiligungsverbote an Arztpraxen | 284 | ||
| § 1 Vereinbarkeit der ärztlichen Drittbeteiligungsverbote mit Art. 43 Abs. 1 EG (Art. 49 Abs. 1 AEUV) | 285 | ||
| A. Europarechtliche Rechtfertigung | 285 | ||
| I. Allgemeinwohlbelang Gesundheitsschutz | 285 | ||
| II. Geeignetheit der Drittbeteiligungsverbote an Arztpraxen | 286 | ||
| III. Erforderlichkeit der Drittbeteiligungsverbote an Arztpraxen | 286 | ||
| B. Schlussfolgerung | 288 | ||
| § 2 Vereinbarkeit der ärztlichen Drittbeteiligungsverbote mit Art. 56 Abs. 1 EG (Art. 63 Abs. 1 AEUV) | 288 | ||
| § 3 Vereinbarkeit der ärztlichen Drittbeteiligungsverbote mit Art. 49 Abs. 1 EG (Art. 56 Abs. 1 AEUV) | 289 | ||
| § 4 Ergebnis der europarechtlichen Bewertung | 289 | ||
| Kapitel 5: Ergebnis des zweiten Teils der Untersuchung | 289 | ||
| Teil 3: Beteiligung Dritter an Zahnarztpraxen | 291 | ||
| Kapitel 1: Einfachgesetzliche Rechtslage | 291 | ||
| § 1 Beschränkungen aus Allgemeinem Gesellschaftsrecht und Heilpraktikergesetz | 291 | ||
| § 2 Berufsrechtliche Beschränkungen | 291 | ||
| § 3 Vertragszahnarztrechtliche Beschränkungen | 293 | ||
| § 4 Zulässigkeit von Franchisesystemen | 293 | ||
| A. Struktur des Franchising | 294 | ||
| B. Rechtliche Bewertung von Franchiseverträgen im ärztlichen und zahnärztlichen Bereich | 295 | ||
| I. Gefährdung der (zahn-)ärztlichen Unabhängigkeit einer Franchisevertragsgestaltung am Beispiel des McZahn-Modells | 295 | ||
| II. Corporate Identity versus berufsrechtliche Werbevorschriften | 296 | ||
| III. Franchising und Ärztekapitalgesellschaft | 297 | ||
| C. Schlussfolgerung | 297 | ||
| Kapitel 2: Verfassungs- und europarechtliche Rechtslage | 298 | ||
| Kapitel 3: Ergebnis des dritten Teils der Untersuchung | 299 | ||
| Teil 4: Beteiligung Dritter an sonstigen Heilberufsunternehmen | 300 | ||
| Kapitel 1: Drittbeteiligung an psychotherapeutischen Praxen | 300 | ||
| § 1 Beschränkungen aus Allgemeinem Gesellschaftsrecht und HPG | 300 | ||
| § 2 Berufsrechtliche Bewertung | 301 | ||
| § 3 Zulassungsrechtliche Bewertung | 302 | ||
| § 4 Verfassungs- und europarechtliche Bewertung | 302 | ||
| Kapitel 2: Drittbeteiligung an Heilpraktikereinzelpraxen und Heilpraktikergesellschaften | 303 | ||
| Kapitel 3: Drittbeteiligung an Krankenhäusern | 304 | ||
| Kapitel 4: Drittbeteiligung an Rehabilitationszentren | 306 | ||
| Kapitel 5: Ergebnis des vierten Teils der Untersuchung | 306 | ||
| Teil 5: Gesamtergebnis/Zusammenfassung | 308 | ||
| § 1 Beteiligungen an Apotheken | 308 | ||
| § 2 Beteiligungen an Arztpraxen | 313 | ||
| § 3 Beteiligungen an Zahnarztpraxen und sonstigen Heilberufsunternehmen | 316 | ||
| Teil 6: Anhang | 318 | ||
| § 1 Begriffsbestimmungen | 318 | ||
| § 2 Gesetzesauszüge | 325 | ||
| Literaturverzeichnis | 344 | ||
| Sachverzeichnis | 368 |