Die Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung im deutschen und britischen Corporate Governance Kodex

Matthias Hornberg

doi:10.3790/978-3-428-52281-1

Die Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung im deutschen und britischen Corporate Governance Kodex

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Hornberg, M. (2006). Die Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung im deutschen und britischen Corporate Governance Kodex. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52281-1

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Die Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung im deutschen und britischen Corporate Governance Kodex

Hornberg, Matthias

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 164

(2006)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52281-1
978-3-428-12281-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52281-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 477
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Corporate Governance Kodizes nehmen zunehmend Einfluss auf die Unternehmensführung und Unternehmensüberwachung. Matthias Hornberg widmet sich dem Vergleich des Deutschen Corporate Governance Kodexes mit dem britischen Combined Code 2003 hinsichtlich ihrer Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung börsennotierter Gesellschaften. Ausgangspunkt ist die Entwicklung der Kodizes sowie der Versuch einer Einordnung in das Gefüge der "klassischen Rechtsquellen". Der Schwerpunkt der Arbeit liegt in der Analyse, inwieweit die Kodex-Regelungen die gesetzlichen Regelungen erweitern, ergänzen oder konkretisieren und somit Einfluss auf die Rolle und Pflichten des Board of Directors bzw. des Aufsichtsrats und seiner Mitglieder bei der Überwachung der Geschäftsführung nehmen. Zudem werden die Maßnahmen der Kodizes verglichen. Werden Unterschiede festgestellt, die nicht durch die unterschiedlichen Rechtssysteme bedingt sind, wird untersucht, ob eine Regelungslücke im Zusammenspiel aus Gesetz und Kodex besteht und daher eine Ergänzung des einen Kodexes nach dem Vorbild des anderen Kodexes vorzuschlagen ist. Es werden elf Vorschläge formuliert. Schließlich wird die "Gefahr" haftungsrechtlicher Konsequenzen aus den Kodizes sowie deren Akzeptanz durch die Gerichte und Gesellschaften untersucht.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Urteilsverzeichnis	19
Abkürzungsverzeichnis	24
1. Teil: Einleitung und allgemeine Einführung in die Thematik „Corporate Governance“	31
A. Einleitung und Gang der Untersuchung	31
I. Anlass der Untersuchung	31
II. Ziel der Untersuchung	33
III. Gang der Untersuchung	34
B. Allgemeine Einführung in die Thematik „Corporate Governance“	36
I. Begriff, Ursprung und Systematik von Corporate Governance	36
II. Bedeutung von Corporate Governance Kodizes für institutionelle Anleger	38
2. Teil: Entstehung der nationalen Corporate Governance Kodizes	42
A. Entwicklung in Großbritannien zum Combined Code 2003	42
I. Die Cadbury Kommission und der Code of Best Practice	42
1. Gründe für die Einsetzung der Cadbury Kommission und ihr Auftrag	42
2. Die Ergebnisse der Kommission	44
3. Der Cadbury Code	46
4. Die Reaktion auf die Ergebnisse	48
II. Die Greenbury Kommission	50
III. Die Hampel Kommission	52
1. Der Auftrag der Kommission	52
2. Die Ergebnisse der Kommission	53
3. Die Reaktion auf die Ergebnisse	54
IV. Der Combined Code 1998	55
V. Weiteres Vorgehen	57
VI. Der Turnbull Report	57
VII. Der Higgs Report	58
VIII. Der Smith Report	60
IX. Combined Code 2003	61
X. Zusammenfassung	62
B. Entwicklung in Deutschland zum Deutschen Corporate Governance Kodex	63
I. Die Regierungskommission Corporate Governance	64
1. Die Kommission und ihr Bericht	64
2. Empfehlung zu einem deutschen Corporate Governance Kodex	67
II. Die Kodex Kommission	68
1. Erstellung des Deutschen Corporate Governance Kodex	68
2. Die Technik des Deutschen Corporate Governance Kodex	70
3. Standing Commission	70
III. Das Transparenz- und Publizitätsgesetz	71
IV. Die Entsprechenserklärung	72
V. Zusammenfassung	75
3. Teil: Rechtsquellen und Regelungen für die Rolle und Pflichten des Aufsichtsrats bzw. des Board of Directors und die Einordnung der nationalen Corporate Governance Kodizes	77
A. Großbritannien	77
I. Das Common Law	77
1. Die Fiduciary Duties	78
2. Die Duties of Care and Skill	80
II. Das Statutory Law	82
1. Administrative Pflichten	83
2. Offenlegungspflichten	84
3. Pflichten gegenüber anderen Interessengruppen	84
4. Pflichten aus dem Financial Services and Markets Act 2000	85
III. Die Articles of Association	85
IV. Die Listing Rules (Börsenregeln)	87
V. Der Combined Code 2003 als Selbstregulierungskodex und seine rechtliche Einordnung	90
1. Selbstregulierung und Rechtsnatur	90
2. Selbstregulierung und staatliche Intervention	91
VI. Die Gesellschaftsrechtsreform (Company Law Review)	93
VII. Zusammenfassung	95
B. Deutschland	96
I. Das Aktiengesetz	96
II. Die Satzung	97
III. Der DCGK und seine rechtliche Einordnung	98
1. Der rechtsbeschreibende Teil des Kodexes	98
2. Der Empfehlungs- und Anregungsteil des Kodexes	99
a) „Mittlere Regulierungsebene“	99
b) Parallelen zu anderen Kodizes	101
c) Bestehender Handelsgebrauch gemäß § 346 HGB	102
d) Bloße Information	104
e) „Mittelbare Rechtsquelle“	104
f) Vergleich mit § 342 HGB	105
aa) Parallelen zwischen dem DCGK und den Rechnungslegungsstandards nach § 342 HGB	105
bb) Ablehnung von Parallelen zwischen dem DCGK und den Rechnungslegungsstandards nach § 342 HGB	106
cc) Streitentscheidung	108
g) Zwischenfazit	108
3. Verfassungsrechtliche Bedenken	109
4. Ergebnis	112
IV. Zusammenfassung	113
4. Teil: Rolle und Pflichten des Aufsichtsrats bzw. Board of Directors aus den nationalen Corporate Governance Kodizes in Wechselwirkung mit den sonstigen Rechtsquellen	115
A. Struktur, Zusammensetzung und Wahlverfahren	115
I. Großbritannien	115
1. Gesetzliche Regelungen	115
2. Principles und Provisions des Combined Code 2003	117
a) Die verschiedenen Typen von Directors	117
b) Struktur	118
c) Zusammensetzung	119
aa) Board of Directors (Principles A. 2 und A.3 Combined Code 2003)	119
(1) NEDs im Board of Directors und ihre Unabhängigkeit	120
(2) Trennung der Positionen von CEO und Chairman	122
(3) Ausschüsse	123
bb) Kritik	123
cc) Empirische Zweifel am Zusammenhang zwischen Zusammensetzung des Board of Directors und Leistung einer Gesellschaft	124
d) Wahlverfahren	126
aa) Auswahlverfahren	127
bb) Wahl und Wiederwahl	130
3. Zusammenfassung	130
II. Deutschland	131
1. Gesetzliche Regelungen	131
a) Struktur und Zusammensetzung	131
b) Wahl und Amtszeit	132
c) Ausschüsse	134
2. Empfehlungen und Anregungen des DCGK	134
a) Zusammensetzung	135
aa) Unabhängige Mitglieder im Aufsichtsrat	135
bb) Ehemalige Vorstandsmitglieder im Aufsichtsrat	137
cc) Keine Organfunktion bei wesentlichem Konkurrenzunternehmen	138
b) Wahl und Amtszeit	139
c) Ausschüsse	142
3. Zusammenfassung	145
III. Rechtsvergleich	145
1. Unabhängigkeit der Überwachungspersonen	146
a) Vergleichbare Regelungen der Kodizes	146
aa) Ausgewogenes Machtverhältnis	146
bb) Persönliche Unabhängigkeit	147
cc) Zeitfaktor	148
b) Unterschiede der Kodizes und Vorschläge	148
aa) Unabhängigkeit	149
(1) Unterschied	149
(2) Vorschlag	151
bb) Anzahl der Ämter	152
(1) Unterschied	152
(2) Vorschlag	153
2. Steigerung der Diskussionskultur und Sicherung des Informationsflusses	154
a) Unterschied	155
b) Vorschlag	156
3. Qualifikation der Überwachenden	157
a) Anforderungsprofil	157
aa) Unterschied	157
bb) Vorschlag	158
b) Kandidatenauswahl	158
aa) Unterschied	158
bb) Vorschlag	159
4. Transparenz der Wahl der Überwachungspersonen	159
a) Erstwahl	159
aa) Unterschied	159
bb) Vorschlag	160
b) Wiederwahl	161
aa) Unterschied	161
bb) Vorschlag	162
B. Kompetenzen und Aufgaben, Arbeitsweisen und Ausschüsse	162
I. Großbritannien	162
1. Gesetzliche Regelungen	163
2. Principles und Provisions des Combined Code 2003	165
a) Board of Directors	165
b) Chairman	167
c) Chief Executive Officer	170
d) Non-Executive Director	170
aa) Entwicklung und Aufgaben	171
bb) Diskussion	173
e) Senior Independent Director (SID)	176
3. Zusammenfassung	177
II. Deutschland	178
1. Gesetzliche Regelungen	178
a) Überwachung und Kontrolle (§ 111 AktG)	178
b) Personalkompetenz	181
c) Vorstandsorganisation	183
d) Aufgaben in Bezug auf die Hauptversammlung	184
e) Innere Ordnung	184
f) Prüfungskompetenz	185
g) Ausschüsse	186
2. Empfehlungen und Anregungen des DCGK	186
a) Überwachung und Kontrolle	186
aa) Zusammenwirken von Aufsichtsrat und Vorstand	186
bb) Offene Diskussion	188
cc) Getrennte Vorbereitung der Arbeitgeber- und Arbeitnehmer-Vertreter, Aufsichtsratssitzungen ohne den Vorstand	190
dd) Grundsätze ordnungsgemäßer Unternehmensführung	192
b) Personalkompetenz	194
c) Innere Ordnung	196
d) Ausschüsse	198
3. Zusammenfassung	199
III. Rechtsvergleich	200
1. Regelungen zur Annäherung der unterschiedlichen Unternehmensführungssysteme	201
a) Steigerung der Unabhängigkeit der Überwachung durch den Combined Code 2003	201
b) Steigerung des Zusammenwirkens von Aufsichtsrat und Vorstand, Verbesserung der Diskussionskultur und des Informationsflusses durch den DCGK	203
2. Vergleichbare Regelungen	205
3. Systembedingte Unterschiede	206
C. Kontrolle und Kontrollmechanismen	206
I. Großbritannien	207
1. Regelungen zur Überwachung der Unternehmensleitung	207
a) Gesetzliche Regelungen	207
aa) Offenlegungspflichten	207
bb) Wirtschaftsprüfer	208
b) Principles und Provisions des Combined Code 2003	210
aa) Non-Executive Directors	210
bb) Financial Report	211
cc) Internal Control	211
dd) Audit Committee	212
ee) Nomination Committee	215
ff) Remuneration Committee	215
c) Zusammenfassung	215
2. Regelungen zur Überwachung der Kontrolleure und Kontrollmechanismen	216
a) Gesetzliche Vorschriften	217
b) Principles und Provisions des Combined Code 2003	218
aa) Einführung, Weiterbildung und Informationsfluss	218
bb) Performance Evaluation	219
cc) Weitere Sicherungsmaßnahmen	220
c) Zusammenfassung	221
II. Deutschland	222
1. Regelungen zur Überwachung der Unternehmensleitung	222
a) Gesetzliche Regelungen	222
aa) Aufsichtsrat als Überwachungsorgan	222
bb) Aufsichtsrat und Unternehmenspublizität	223
cc) Aufsichtsrat und Abschlussprüfer	224
(1) Unterstützung des Aufsichtsrats	225
(2) Berichts- und Redepflicht des Abschlussprüfers	225
b) Empfehlungen und Anregungen des DCGK	226
aa) Informations- und Berichtspflichten des Vorstands	227
bb) Ausschüsse	227
(1) Personalausschuss	227
(2) Prüfungsausschuss (Audit Committee)	228
(3) Weitere Sachausschüsse	232
cc) Aufsichtsrat und Unternehmenspublizität	232
dd) Aufsichtsrat und Abschlussprüfer	234
(1) Rede- und Informationspflicht	234
(2) Exkurs: Einschränkung des Bestätigungsvermerks gemäß § 322 Abs. 4 Satz 1 HGB?	235
c) Zusammenfassung	236
2. Regelungen zur Überwachung der Kontrolleure und Kontrollmechanismen	237
a) Gesetzliche Regelungen	238
aa) Interessenkonflikte im Aufsichtsrat	238
bb) Information und Vertraulichkeit im Aufsichtsrat	239
cc) Unabhängigkeit des Abschlussprüfers	240
b) Empfehlungen und Regelungen des DCGK	241
aa) Interessenkonflikte	241
bb) Information und Vertraulichkeit	243
cc) Effizienzprüfung und mangelnde Sitzungsteilnahme	244
dd) D&O-Versicherung	246
ee) Offenlegung der unternehmensinternen Corporate Governance	247
ff) Unabhängigkeit des Abschlussprüfers	249
c) Zusammenfassung	251
III. Rechtsvergleich	252
1. Regelungen zur Überwachung der Unternehmensleitung	252
a) Ausschüsse/Committees	253
b) Abschlussprüfer	254
aa) Gegenwärtige Prüfungspflichten der Abschlussprüfer, insbesondere im Zusammenhang mit der Entsprechens- bzw. Comply-or-Explain-Erklärung	254
bb) Diskussion und Vorschlag zu einer materiellen Prüfung von Entsprechens- bzw. Comply-or-Explain-Erklärung	256
(1) Erweiterung des Prüfungsumfangs	256
(2) Materielle Überprüfbarkeit der Entsprechens- bzw. Comply-or-Explain-Erklärung	257
(3) Vorschlag	259
2. Regelungen zur Überwachung der Kontrolleure und Kontrollmechanismen	261
a) Vergleichbare Regelungen der Kodizes	261
b) Unterschiede der Kodizes und Vorschläge	261
aa) Unabhängigkeit, Anzeige von Interessenkonflikten	261
(1) Unterschied	262
(2) Vorschlag	262
bb) Transparenz	263
(1) Unterschied	264
(2) Vorschläge	267
(a) Erweiterung des Aufsichtsratsberichts an die Hauptversammlung durch den DCGK	268
(b) Erweiterungen des Wahlvorschlags zum Abschlussprüfer	270
(3) Kritische Auseinandersetzung	272
cc) D&O-Versicherung	273
(1) Unterschiede	273
(2) Vorschlag	274
dd) Einführung in die Überwachungstätigkeit und Weiterbildung	277
(1) Unterschied	277
(2) Vorschlag	279
D. Vergütung (Remuneration)	280
I. Großbritannien	280
1. Tatsächliche Ausgangslage	280
2. Gesetzliche Regelungen	281
3. Regelungen des Combined Code 2003	283
4. Zusammenfassung	286
II. Deutschland	288
1. Gesetzliche Regelungen	288
2. Empfehlungen und Anregungen des DCGK	290
a) Festsetzung und Differenzierung der Vergütung	290
b) Erfolgsorientierte Vergütung: Tantiemen und Aktienoptionen	292
aa) Tantiemen	292
bb) Aktienoptionen	293
cc) Publizität	296
3. Zusammenfassung	297
III. Rechtsvergleich	297
1. Regelungen zur Annäherung der unterschiedlichen Unternehmensführungssysteme	300
2. Vergleichbare Regelungen in den Kodizes	300
5. Teil: Haftung und Sanktionen	302
A. Großbritannien	302
I. Haftung und Sanktionen bei Gesetzesverstößen	302
1. Haftung und Rechtsmittel bei Pflichtverstoß	303
a) Haftung und Rechtsmittel bei Pflichtverstößen gegen das Common Law	303
b) Haftung bei Pflichtverstößen gegen das Statutory Law	304
2. Klage gemäß Sec. 459 CA 1985 gegen „unfair prejudicial“ Verhalten	305
3. Entlassung und Disqualifikation	307
a) Entlassung	307
b) Disqualifikation (Disqualification)	307
4. Haftungsbefreiung	309
a) Ratifizierung (Ratification)	309
b) Verbot des Haftungsausschlusses und Versicherung (Sec. 310 CA 1985)	311
5. Antrag auf Entschuldigung („Power of Court to grant Relief“)	312
II. Haftung und Sanktionen bei Missachtung des Combined Code 2003	313
1. Sanktionen des Combined Code 2003	313
2. Sanktionen des Börsenrechts	313
3. Sanktionen und Haftung auf Betreiben der Anteilseigner	316
a) Entlassung und Disqualifikation	316
b) Klage gemäß Sec. 459 CA 1985 gegen „unfair prejudicial“ Verhalten	317
III. Zusammenfassung	317
B. Deutschland	318
I. Haftung und Sanktionen bei Gesetzesverstößen	318
1. Innenhaftung	318
a) Haftungsnormen und Voraussetzungen	318
b) Haftungsausschluss oder -einschränkung	320
2. Außenhaftung	321
3. Strafrechtliche Folgen	322
II. Haftung und Sanktionen bei Missachtung des DCGK	322
1. Innenhaftung	324
a) Unterlassen der Abgabe und Zugänglichmachung der Entsprechenserklärung	324
b) Abgabe einer falschen Entsprechenserklärung	324
c) Unterlassen der Berichtigung einer unrichtig gewordenen Entsprechenserklärung	324
d) Übernahme von Kodexempfehlungen in die Satzung oder Geschäftsordnung	327
e) Kodex-Empfehlungen als Maßstab der allgemeinen Sorgfaltspflicht	327
f) Schaden und Kausalität	331
2. Außenhaftung	334
a) Deliktische Haftung	334
aa) Deliktische Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB	334
bb) Deliktische Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. einem Schutzgesetz	335
(1) DCGK als Schutzgesetz?	336
(2) § 161 AktG als Schutzgesetz?	336
(3) § 20 a Abs. 1 WpHG als Schutzgesetz?	338
(4) § 331 Nr. 1 und Nr. 2 HGB als Schutzgesetz?	339
(5) § 400 Abs. 1 Nr. 1 AktG als Schutzgesetz?	341
(6) § 263 StGB als Schutzgesetz?	342
(7) § 264 a StGB als Schutzgesetz?	343
cc) Deliktische Haftung nach § 826 BGB	345
b) Vertrauenshaftung	347
aa) Culpa in Contrahendo des Vertreters und Sachwalters (§§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 3, 241 Abs. 2 BGB)	347
bb) Allgemein-zivilrechtliche Prospekthaftung	349
(1) Für eine Anwendung der Prospekthaftung bei wahrheitswidriger Entsprechenserklärung	350
(2) Gegen eine Anwendung der Prospekthaftung bei wahrheitswidriger Entsprechenserklärung	352
(3) Streitentscheidung	354
cc) Spezialgesetzliche Börsen- bzw. Verkaufsprospekthaftung	355
c) Schaden und Kausalität	357
3. Sanktionen des Börsenrechts	358
a) Sanktionen aus § 43 BörsG	359
aa) Anwendbarkeit des § 43 BörsG bei Verstößen gegen Zulassungsfolgepflichten	359
bb) Einordnung von § 161 AktG als Zulassungsfolgepflicht	361
cc) Sanktionen gegen die Gesellschaft	363
b) Sanktionen aus § 20 BörsG	363
aa) Anwendbarkeit von § 20 BörsG bei Verstößen gegen § 161 AktG	363
bb) Sanktionen gegen die Gesellschaft	364
c) Personelle und sachliche Ausstattung der Börsen	364
d) Zwischenergebnis	365
4. Sanktionen auf Betreiben der Anleger	366
a) Verweigerung der Entlastung und der Wiederwahl	366
b) Anfechtung des Entlastungsbeschlusses	367
c) Abberufung eines Aufsichtsratsmitglieds	368
III. Zusammenfassung	370
C. Rechtsvergleich	372
I. Haftungsrechtliche Konsequenzen	372
II. Unterschied	374
III. Vorschlag: Überwachung der Abgabe der Entsprechenserklärung auch in Deutschland?	375
6. Teil: Akzeptanz der Corporate Governance Kodizes	378
A. Akzeptanz durch die Gerichte	378
I. Großbritannien	378
II. Deutschland	381
B. Akzeptanz durch die börsennotierten Gesellschaften	383
I. Großbritannien	383
II. Deutschland	386
C. Anerkennung durch die institutionellen Anleger	390
I. Großbritannien	390
II. Deutschland	391
7. Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse	393
1. Teil: Allgemeine Einführung	393
2. Teil: Entstehung der nationalen Corporate Governance Kodizes	394
3. Teil: Rechtsquellen und Regelungen für die Rolle und Pflichten des Aufsichtsrats bzw. des Board of Directors und die Einordnung der nationalen Corporate Governance Kodizes	395
4. Teil: Rolle und Pflichten des Aufsichtsrats bzw. Board of Directors aus den nationalen Corporate Governance Kodizes in Wechselwirkung mit den sonstigen Rechtsquellen	396
A. Struktur, Zusammensetzung und Wahlverfahren	396
B. Kompetenzen und Aufgaben, Arbeitsweisen und Ausschüsse	399
C. Kontrolle und Kontrollmechanismen	400
D. Vergütung (Remuneration)	405
5. Teil: Haftung und Sanktionen	406
6. Teil: Akzeptanz der Corporate Governance Kodizes	407
Fazit	407
Anhang 1: The Combined Code on Corporate Governance (Stand Juli 2003)	408
Anhang 2: Deutscher Corporate Governance Kodex (Stand 2. Juni 2005)	423
Literaturverzeichnis	434
Sachwortverzeichnis	470

Cite BOOK

Style

Format

Die Regelungen zur Beaufsichtigung der Geschäftsführung im deutschen und britischen Corporate Governance Kodex

Additional Information

Book Details

Pricing

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation