Grundpfandrechte in Europa

Steffen Kircher

doi:10.3790/978-3-428-51452-6

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Kircher, S. (2004). Grundpfandrechte in Europa. Überlegungen zur Harmonisierung der Grundpfandrechte unter besonderer Beachtung der deutschen, französischen und englischen Rechtsordnung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51452-6

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Grundpfandrechte in Europa

Überlegungen zur Harmonisierung der Grundpfandrechte unter besonderer Beachtung der deutschen, französischen und englischen Rechtsordnung

Kircher, Steffen

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 144

(2004)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51452-6
978-3-428-11452-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51452-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 602
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Trotz der fortschreitenden Harmonisierung der europäischen Rechtsordnungen bleiben die vorhandenen Unterschiede in weiten Bereichen noch bestehen. Hieraus können sich bei grenzüberschreitenden Geschäften erhebliche Mehrkosten entwickeln. Dies gilt nicht nur für den Austausch von Waren und Dienstleistungen, sondern auch für den Kapitalverkehr. Dementsprechend gibt es beispielsweise schon seit mehreren Jahrzehnten Bestrebungen, die Vorschriften zur Kreditsicherung mit Grundstücken einander anzunähern.

Anhand einer ausführlichen rechtsvergleichenden Darstellung von deutscher Grundschuld und Hypothek, französischer hypothèque und englischer mortgage erarbeitet der Verfasser Unterschiede und Gemeinsamkeiten der Grundpfandrechte in drei wichtigen europäischen Rechtssystemen. Hierbei zeigen sich die Vorteile eines nicht-akzessorischen Sicherungsrechts wie der Grundschuld gegenüber forderungsabhängigen Rechten. Die insbesondere mit Blick auf den Schutz des Schuldners bestehenden Vorbehalte gegen eine solche Gestaltung erweisen sich hingegen als oftmals unbegründet.

Eine Betrachtung der bisherigen Ansätze der Europäischen Gemeinschaft zur Angleichung der Grundpfandrechte zeigt, dass hier noch keine wesentlichen Fortschritte erreicht wurden. Auf der Basis der durch die Rechtsvergleichung gefundenen Ergebnisse untersucht Steffen Kircher sodann die wichtigsten Vorschläge zu einer Harmonisierung in diesem Bereich auf ihre Auswirkungen und ihre Realisierbarkeit. Am vorteilhaftesten erscheint dabei die Einführung eines gemeinsamen nicht-akzessorischen Grundpfandrechts zusätzlich zu den bekannten Sicherungsrechten mit Hilfe eines unverbindlichen Modellgesetzes für die nationalen Gesetzgeber.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	30
Erster Teil: Einführung	35
§ 1 Einleitung – Problemaufriss – Gegenstand und Gang der Arbeit	35
I. Die Kreditsicherung an Grundstücken	35
II. Gegenstand und Gang der Arbeit	39
§ 2 Einführung einiger Grundbegriffe	41
I. Die Akzessorietät	41
II. Rechtsvereinheitlichung, Rechtsangleichung und Rechtsharmonisierung	43
Zweiter Teil: Geltende nationale Regelungen – Darlegung der Problematik	45
§ 3 Rechtscharakter der Grundpfandrechte und allgemeine Einleitung	46
I. Deutschland	46
1. Das System der deutschen Grundpfandrechte	46
2. Rechtscharakter der deutschen Grundpfandrechte	47
a) Die Grundschuld	47
(1) Keine Akzessorietät	47
(2) Beschränktes dingliches Recht	48
(3) Recht an einem Grundstück	49
(4) Bestimmte Geldsumme	49
(5) Zahlung aus dem Grundstück	50
b) Die Hypothek	50
(1) Die Akzessorietät der Hypothek	50
(a) Die Akzessorietät der Verkehrshypothek – Akzessorietätslockerungen	50
(b) Die Sicherungshypothek	51
(2) Die abstrahierte Hypothek	51
3. Die nähere Ausgestaltung der Grundpfandrechte	52
a) Buch- und Briefpfandrechte	52
b) Inhabergrundpfandrechte (Inhabergrundschuld und Wertpapierhypothek)	53
c) Restkaufgeldgrundpfandrecht und Tilgungsgrundpfandrecht	54
d) Treuhandkonstruktionen bei der Grundschuld – Konsortialfinanzierungen	55
4. Die Sicherungsabrede bei der Sicherungsgrundschuld	58
a) Zweck der Sicherungsabrede	58
b) Die Parteien der Sicherungsabrede	58
c) Rechtlicher Gehalt der Sicherungsabrede	60
II. Frankreich	62
1. Allgemeines zu den französischen Grundpfandrechten	62
2. Kurze Darstellung der Entwicklung der französischen Grundpfandrechte	63
3. Eigenschaften der hypothèque	64
a) Akzessorietät der Hypothek – Abstrahierte Hypotheken?	65
b) Die Unteilbarkeit der Hypothek	67
c) Abgrenzung zu den Privilegien	69
(1) Die Immobiliarspezialprivilegien (Bevorrechtigte Legalhypotheken)	69
(2) Die Immobiliargeneralprivilegien	71
4. Ausgestaltung der Grundpfandrechte	72
5. Die Differenzierung zwischen beweglichen und unbeweglichen Sachen	73
a) Die einzelnen Immobilien	73
b) Mobilien	77
6. Mit einer Hypothek belastbare Gegenstände	77
a) Mit einer Hypothek belastbare Sachen	77
b) Mit einer Hypothek belastbare Rechte	77
III. England	80
1. Einführung	80
a) Common law und equity	80
b) Die Bedeutung der Rechtsprechung	81
c) Grundprinzipien des englischen Liegenschaftsrechts	81
2. Historische Entwicklung der mortgage	83
3. Rechtscharakter und Arten der modernen mortgage	85
a) Wesen der mortgage	85
b) Arten der mortgage	87
4. Einteilung der Sachen nach englischem Verständnis	88
a) Immobilien und Mobilien	88
b) Fixtures	89
5. Mit einer mortgage belastbare Gegenstände	90
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	91
§ 4 Bestellung und Wirkung der Grundpfandrechte	92
I. Deutschland	92
1. Die Einigung	92
a) Der Einigungsvorgang	92
b) Anforderungen an die Spezialität der Grundpfandrechte	93
(1) Bestimmtheit des Sicherungsgegenstandes – Gesamtgrundpfandrechte	93
(2) Bestimmtheit der Forderung	94
(a) Bestimmtheit der Hauptforderung – die Höchstbetragshypothek	94
(b) Zinsen und andere Nebenleistungen	96
(c) Sicherung mehrerer Forderungen	97
c) Die Form der Einigung	97
2. Die Eintragung im Grundbuch	98
a) Das Grundbuch	98
b) Der Eintragungsvorgang	99
(1) Der Eintragungsantrag, Eintragungsbewilligung und Formvorschriften	99
(2) Die Eintragung	100
3. Der Grundpfandbrief	100
4. Fehlen der Forderung bei Bestellung des Grundpfandrechts – Zwischenfinanzierung	101
5. Wirkung der Grundpfandrechte	103
II. Frankreich	103
1. Materielle Anforderungen	103
a) Die Einigung	103
(1) Begründung durch den Eigentümer – Hypotheken an biens à venir	103
(2) Ein Sonderfall: Das propriété apparente (Scheineigentum)	107
(3) Rechtsmacht für die Begründung der Hypothek	108
b) Anforderungen an die Spezialität der Hypothek	108
(1) Bestimmtheit der Parteien	109
(2) Bestimmtheit des Sicherungsgegenstandes	111
(3) Bestimmtheit der Forderung – Sicherung eines Kreditrahmens	112
(4) Bestimmung der Zinsen	114
2. Formelle Anforderungen	115
3. Wirkung der hypothèque	118
a) Fortdauernde Verfügungsbefugnis des Eigentümers	118
b) Schutz des Gläubigers	119
III. England	119
1. Die Erfassung der englischen Grundstücke in Liegenschaftsregistern	119
2. Begründung der mortgage – Materielle Anforderungen	120
a) Bestellung einer legal mortgage	120
(1) Bestellung einer legal charge	121
(2) Belastung der mortgage (sub-charges)	122
b) Begründung einer equitable mortgage	123
(1) Bestellung einer equitable mortgage an einem legal estate	124
(a) Bestellung durch contract – mangelhafte Bestellung einer legal mortgage	124
(b) Deposition of title deeds or land certificate	125
(2) Bestellung einer equitable mortgage an einem equitable interest	126
c) Bestimmtheitsanforderungen	127
(1) Bestimmtheitsanforderungen bei legal mortgages	127
(a) Der Sicherungsgegenstand	127
(b) Noch nicht erworbene Grundstücke – mortgage by estoppel	128
(c) Die gesicherte Forderung – tacking	129
(2) Bestimmtheitsanforderungen bei equitable mortgages	131
(3) Zinsen und Nebenleistungen	131
3. Formelle Anforderungen	133
a) Formelle Anforderungen an eine legal mortgage	133
(1) Der deed	134
(2) Das electronic conveyancing	135
b) Formelle Anforderungen an eine equitable mortgage – Section 2 (1) LP(M)A 1989	137
4. Wirkung der mortgage	138
a) Rechte des mortgagors	138
b) Rechte des mortgagees	140
(1) Das charge certificate	140
(2) Die consolidation	140
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	142
1. Die Gestaltung der nationalen Grundpfandrechte	142
a) Formale Unterschiede	142
b) Die Entstehensakzessorietät – Wechselnde Forderungen – Kontokorrentkredite	143
c) (Weitere) Bestimmtheitsanforderungen	144
d) Die Stellung der Pfandrechte in der Gesamtrechtsordnung	145
2. Weitere Besonderheiten der Grundschuld	145
3. Praktische Schwierigkeiten	146
§ 5 Drittwirksamkeit	147
I. Deutschland	147
II. Frankreich	147
1. Das französische Liegenschaftsregister	147
a) Geschichtliche Entwicklung	147
b) Aufbau des Registers	148
(1) Die Hauptregister	148
(2) Das Eingangsregister („registre des dépôts“)	149
(3) Die Immobiliarkartei („fichier immobilier“)	149
c) Zugang zum Grundregister	152
2. Eintragungsbedürftige Vorgänge	152
3. Die Eintragung der rechtsgeschäftlich bestellten Hypothek	152
a) Bedeutung der Eintragung – gutgläubiger Erwerb vom Nichtberechtigten	152
b) Das Eintragungsverfahren	155
c) Eintragungshindernisse	157
4. Erneuerung der Eintragung	159
III. England	160
1. Mortgages an legal interests	160
a) Bedeutung der Registrierung	160
b) Das englische Registersystem	160
(1) Allgemeines – geschichtliche Entwicklung	160
(2) Bereits registrierte Grundstücke – das Land Register	162
(a) Einteilung der Rechte	162
(b) Schutz der sonstigen Rechte („minor interests“)	163
(c) Aufbau des Registers	164
(d) Einsicht in das Register	165
c) Die Eintragung der mortgage	165
(1) Das Eintragungsverfahren	165
(2) Wirkung der eingetragenen Rechte	166
2. Mortgages an equitable interests	168
3. Das electronic conveyancing	169
a) Die Möglichkeit des electronic conveyancing	169
b) Das verpflichtende electronic conveyancing	169
4. Registrierungspflicht bei durch Gesellschaften bestellten mortgages	171
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	172
1. Die Publizität der Grundpfandrechte	172
2. Die Registersysteme – das Eintragungsverfahren	172
3. Der öffentliche Glaube an das Grundbuch	173
4. Der zeitliche Bestand der Eintragungen	173
§ 6 Bedeutung der Grundpfandrechte – Alternative Sicherungsgeschäfte	174
I. Deutschland	174
1. Nicht rechtsgeschäftlich bestellte Hypotheken	174
2. Alternative Formen der Kreditsicherung durch Immobilien	175
II. Frankreich	176
1. Die einfachen Legalhypotheken	176
2. Die richterlichen Hypotheken	177
3. Die vorläufige Hypothek	178
a) Bedeutung	178
b) Perpetuierung der vorläufigen Hypothek	179
4. Alternative Formen der Kreditsicherung durch Immobilien	180
a) Die antichrèse	180
b) Nantissement du fonds de commerce	181
c) Société civile immobilière	181
d) Die Sicherungsübereignung	182
e) Der crédit-bail (Finanzierungsleasing)	182
f) Bedeutung der hypothèque für die Kreditsicherung	185
III. England	186
1. Equitable charges	186
a) Rechtsgeschäftliche Bestellung	186
b) Die charging order	186
2. Statutorily created charges	187
3. Alternative Formen der Kreditsicherung durch Immobilien	188
a) Die Sicherungsübereignung von Grundstücken	188
b) Die floating charge	188
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	191
§ 7 Verbraucherschutzvorschriften	192
I. Deutschland	192
1. Die Regelungen zu allgemeinen Geschäftsbedingungen	192
a) Anwendbarkeit der Vorschriften zu AGB – Überraschungscharakter – Klauselkontrolle	193
b) Abstraktes Schuldanerkenntnis und AGB	194
c) Vollstreckungsunterwerfung und AGB	196
d) Sicherungsabrede und AGB	198
2. Die Vorschriften über den Verbraucherkredit	199
a) Inhalt der Regelungen zum Verbraucherkredit	199
b) Der Anwendungsbereich der §§ 491 ff BGB	200
c) Analoge Anwendung der Vorschriften auf die Grundschuld	201
3. Die Regelung zu Haustürgeschäften	203
a) Inhalt der Regelungen zu den Haustürgeschäften	203
b) Anwendbarkeit der Regelungen zu Haustürgeschäften auf den Kreditvertrag	203
c) Anwendbarkeit der Regelungen zu Haustürgeschäften auf die Sicherungsabrede	204
d) Anwendbarkeit des § 312 BGB auf den dinglichen Bestellungsakt?	205
4. Die vorzeitige Rückzahlung des Darlehens	206
II. Frankreich	206
1. Die AGB-Richtlinie	206
2. Die Verbraucherkreditrichtlinie	208
a) Der crédit mobilier	208
b) Der crédit immobilier	209
3. Die Haustürgeschäftewiderruf-Richtlinie	211
4. Gemeinsame Vorschriften zur Zinshöhe	212
5. Geltungsbereich der Verbraucherschutzgesetze	212
III. England	212
1. Die Vorschriften des Consumer Credit Act 1974	212
a) Vorschriften für den Kreditvertrag	213
b) Vorschriften für die Kreditsicherheit	215
2. Der Unfair Contract Terms Act 1977	215
3. Die Unfair Terms in Consumer Contracts Regulations 1999	216
4. Die Consumer Protection (Cancellation of Contracts) Regulations 1987	217
5. Undue influence and misrepresentation	218
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	219
§ 8 Forderungsauswechslung und Übertragung der Grundpfandrechte	220
I. Deutschland	220
1. Forderungsauswechslung	220
a) Forderungsauswechslung bei der Grundschuld	220
b) Forderungsauswechslung bei der Hypothek	221
2. Übertragung der Grundpfandrechte	222
a) Allgemeines	222
b) Übertragung der Grundschuld – die Sicherungsabrede	223
c) Übergang der Grundpfandrechte bei einer Zahlung durch Dritte	224
d) Verpfändung der Grundpfandrechte	225
e) Gutgläubiger Erwerb der Grundpfandrechte	225
(1) Allgemeines	225
(2) Der gutgläubige Erwerb der Hypothek	226
3. Einreden und Einwendungen gegen die Grundpfandrechte	227
a) Einreden und Einwendungen gegen eine Hypothek	227
(1) Gegen den ursprünglichen Gläubiger	227
(2) Bei Abtretung der Hypothek	228
(a) Bei Abtretung bestehende Einreden und Einwendungen	228
(b) Später entstehende Einreden	229
b) Einreden und Einwendungen gegen eine Grundschuld	230
(1) Gegen den ursprünglichen Gläubiger	230
(2) Bei Abtretung der Grundschuld	232
(a) Bei Abtretung bestehende Einreden und Einwendungen	232
(aa) Die Bindung der Grundschuld an eine Forderung	234
(bb) Parallelität des Schutzes bei Verkehrshypothek und Grundschuld	235
(cc) Besondere Risiken der Grundschuld	236
(dd) Würdigung	238
(b) Später entstehende Einreden	239
c) Einreden gegen die Forderung	240
II. Frankreich	240
1. Forderungsauswechslung	240
2. Übertragung der hypothèque	241
a) Unselbständige Übertragung der Hypothek	241
(1) Die Zession der gesicherten Forderung	241
(2) Die subrogation dans le paiement	243
b) Selbständige Übertragung der Hypothek – „Forderungsauswechslung“	245
(1) Die subrogation à l’hypothèque	245
(2) Die novation	246
c) Publikation der Übertragung	248
3. Einreden gegen die hypothèque	248
a) Einreden des Eigentümers gegen die Hypothek	248
b) Einreden des tiers détenteurs	250
III. England	251
1. Forderungsauswechslung	251
2. Übertragung der mortgage	251
a) Rechtsgeschäftliche Übertragung der mortgage	251
b) Übertragung der mortgage bei Tilgung	253
(1) Ablösung der mortgage durch Dritte	253
(2) Alternativen zur Rückgewähr bei Tilgung durch den mortgagor – Neuvalutierung	256
3. Belastung der mortgage	257
4. Einreden gegen die mortgage	257
a) Einreden des mortgagors	257
(1) Gegen den ursprünglichen Gläubiger	257
(2) Bei Abtretung der mortgage	258
b) Besondere Einreden des Drittsicherers	259
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	259
1. Die Möglichkeiten zur Umschuldung – die Bestandsakzessorietät	259
2. Die Abtretung der Grundpfandrechte	260
a) Gestaltung der Abtretung	260
b) Vorteile der Briefpfandrechte	261
c) Ablösung der Grundpfandrechte durch Dritte	261
3. Die Forderungsbindung – Vorteile der Grundschuld	262
4. Die Gegenrechte des Sicherungsgebers – die Durchsetzungsakzessorietät	262
§ 9 Tilgung und Untergang der Grundpfandrechte	264
I. Deutschland	265
1. Die Tilgung der Grundschuld	265
a) Die einzelnen Möglichkeiten der Tilgung	265
b) Der Rückübertragungsanspruch	267
c) Sicherung der Rückübertragung	268
2. Die Tilgung der Hypothek	270
3. Neuvalutierung und Beendigung der Grundpfandrechte	271
II. Frankreich	272
1. Unselbständige Erlöschensgründe, insbesondere die Tilgung der Forderung	272
2. Selbständiges Erlöschen der Hypothek	273
3. Die Löschung der hypothèque	274
III. England	274
1. Das Recht zur Tilgung der mortgage	274
2. Die equity of redemption	275
3. Schutz der equity of redemption	276
a) Ausschluss der equity of redemption („clog or fetter of redemption“)	276
b) Erschwerung der Rückgewähr („collateral advantages“)	278
4. Untergang der equity of redemption	281
5. Durchsetzung der equity of redemption	281
a) Tilgung der mortgage durch den mortgagor	281
b) Erlöschen und Löschung	283
c) Verkauf des Grundstücks statt Rückgewähr	284
6. Verjährung der mortgage	284
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	285
1. Die Tilgung der Grundpfandrechte	285
2. Rangwahrende Neuvalutierung nach Tilgung – die Erlöschensakzessorietät	286
§ 10 Vollstreckung der Grundpfandrechte	287
I. Deutschland	287
1. Die Zwangsvollstreckung	287
a) Allgemeines zur Einzelzwangsvollstreckung	287
b) Vollstreckungsvoraussetzungen	288
c) Das Zwangsversteigerungsverfahren	290
(1) Allgemeines. Die Beschlagnahme	290
(2) Der Versteigerungstermin	290
(3) Wirkungen des Zuschlags	292
(4) Die Erlösverteilung – Rangbildung	293
d) Die Zwangsverwaltung	294
e) Sonstige Verwertungsmöglichkeiten	295
2. Der Haftungsverband der Grundpfandrechte	297
a) Die vom Haftungsverband erfassten Gegenstände	297
b) Die Enthaftung veräußerter Erzeugnisse, Bestandteile und veräußerten Zubehörs	298
c) Die Enthaftung von Miet- und Pachtforderungen	299
d) Pfändung durch Dritte	299
II. Frankreich	300
1. Die Einzelzwangsvollstreckung in das Grundstück	300
a) Die Eröffnung des Vollstreckungsverfahrens	300
b) Der weitere Verlauf des Vollstreckungsverfahrens	303
c) Die vente volontaire	305
d) Die surenchère	306
e) Die folle-enchère	308
f) Die Erlösverteilung – Rangbildung	308
2. Andere Vollstreckungsarten	311
3. Die Besonderheiten der Zwangsvollstreckung gegen Dritte	313
a) Die Verpflichtung des tiers détenteurs	313
b) Übersicht: Möglichkeiten des tiers détenteurs	313
c) Insbesondere: Das Hypothekenbereinigungsverfahren (purge)	315
d) Das Verfahren im Falle der caution réelle	316
4. Der Haftungsverband der Grundpfandrechte	317
a) Immeubles par nature	317
b) Immeubles par destination	318
c) Rechte an dem Grundstück	320
d) Dingliche Surrogation	320
III. England	321
1. Die Einzelzwangsvollstreckung in das Grundstück	321
a) Rechte des legal mortgagees	321
(1) Einfache Zahlungsklage	321
(2) Inbesitznahme des belasteten Grundstücks	322
(3) Berufung eines receivers	323
(4) Verkauf des Grundstücks	324
(a) Das Recht zum Verkauf des Grundstücks	324
(b) Anordnung des sofortigen Verkaufs durch das Gericht	326
(c) Wirkung des Verkaufs	326
(d) Die Erlösverteilung – Rangbildung	327
(5) Die foreclosure	331
(a) Verfahren der foreclosure	331
(b) Reopening der foreclosure	333
b) Verhältnis der Vollstreckungsmaßnahmen zueinander	334
c) Modifizierungen durch den Consumer Credit Act 1974	334
d) Rechte des equitable mortgagees	335
(1) Verkauf des Grundstücks – Rangbildung	335
(2) Foreclosure	337
(3) Sonstige Rechte des equitable mortgagees	337
2. Der Haftungsverband der Grundpfandrechte	337
3. Exkurs: Ist die mortgage ein akzessorisches Recht?	339
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	340
1. Das Vollstreckungsverfahren. Vollstreckungsarten	340
2. Insbesondere: Verkauf des Grundstücks	341
a) Die Wirkung des Verkaufs	342
b) Die Rangbildung	343
3. Die Umfangsakzessorietät	345
§ 11 Die Grundpfandrechte in der Insolvenz des Grundstückseigentümers	345
I. Deutschland	345
1. Die Zwangsvollstreckung während des Liquidationsverfahrens	345
2. Zwangsvollstreckung durch den Insolvenzverwalter	348
3. Das Insolvenzplanverfahren	349
4. Die Restschuldbefreiung	349
5. Insolvenz bei Drittsicherungsfällen	349
II. Frankreich	350
1. Das Verfahren in der Unternehmensinsolvenz	350
a) Die Beobachtungsphase	351
b) Die Lösung der Insolvenz	353
2. Besondere Insolvenzprivilegien	355
a) Die Privilegien für Arbeitnehmerforderungen	355
b) Das Privileg aus Art. L-621-32 CCom (Art. 40 des Insolvenzgesetzes)	356
c) Würdigung	358
3. Die Insolvenz bei Drittsicherungsfällen	359
4. Die Privatschuldnerinsolvenz	359
III. England	361
1. Insolvenz des Sicherungsgebers	361
a) Company insolvency	362
(1) Das Liquidationsverfahren	362
(2) Die Stellung der gesicherten Gläubiger	364
b) Administration	367
c) Insolvency of individuals	369
2. Die Insolvenz bei Drittsicherungsfällen	371
IV. Vergleich der nationalen Rechtsordnungen	371
1. Die Stellung des Gläubigers im Insolvenzverfahren	371
2. Die Auswirkungen der Insolvenz auf die Sicherungswirkung	372
V. Exkurs: Besondere Anforderungen an Hypothekenbanken (§§ 34 a, 35 HBG)	373
Dritter Teil: Nutzen und Notwendigkeit eines gemeinsamen Grundpfandrechts	376
§ 12 Die gegenwärtige Situation	376
I. Die Hypothekenmärkte in Europa	376
II. Kosten der fehlenden Harmonisierung	379
§ 13 Die Harmonisierung der Grundpfandrechte	383
I. Möglichkeiten zur Lösung der genannten Probleme	383
1. Vermeidung grenzüberschreitender Kreditsicherung	383
2. Einheitliches Kollisionsrecht und Rechtswahl	383
3. Gegenseitige Anerkennung der Sicherungsrechte	386
4. Harmonisiertes Sachrecht	386
II. Vor- und Nachteile eines harmonisierten Sachrechts für Grundpfandrechte	386
1. Vorteile eines gemeinsamen Sicherungsrechts	387
2. Vorteile insbesondere eines nicht-akzessorischen Sicherungsrechts	388
a) Bedenken gegen die Nicht-Akzessorietät	390
(1) Nicht-Akzessorietät und Sicherungszweck	390
(2) Anforderungen an ein Sicherungsrecht	391
(3) Akzessorietät und Nicht-Akzessorietät	393
b) Exkurs: Nicht-akzessorische Grundpfandrechte in weiteren Ländern	394
(1) Das schwedische Recht	395
(2) Das dänische Recht	396
(3) Das ungarische Recht	396
(4) Das estnische Recht	398
(5) Reformpläne zur Einführung nicht-akzessorischer Grundpfandrechte	398
3. Nachteile einer Rechtsharmonisierung	399
Vierter Teil: Wege zu einem gemeinsamen Grundpfandrecht	401
§ 14 Bemühungen der EG um eine Harmonisierung der Grundpfandrechte	402
I. Die Befugnis der EG zu einer Harmonisierung der Grundpfandrechte	402
1. Vorbemerkung	402
2. Handlungsmöglichkeiten der Europäischen Gemeinschaft	402
3. Handlungskompetenzen der Europäischen Gemeinschaft	403
a) Die Bedeutung des Art. 295 EGV	403
b) Grundpfandrechte und Grundfreiheiten	406
(1) Kapitalverkehrsfreiheit und Dienstleistungsfreiheit	406
(2) Kapitalverkehrsfreiheit und Niederlassungsfreiheit	409
c) Unmittelbare Harmonisierung aufgrund der Freiheit des Kapitalverkehrs?	409
(1) Anwendungsbereich der Kapitalverkehrsfreiheit: Übertragung der Keck-Rechtsprechung des EuGH?	410
(2) Der Begriff der Beschränkung des Kapitalverkehrs	411
(3) Vorliegen einer Beschränkung	412
d) Handlungsermächtigungen für die Gemeinschaft	414
(1) Spezielle Handlungsermächtigungen	414
(2) Maßnahmen nach Artt. 94, 95 EGV	415
(3) Maßnahmen nach Art. 293 EGV	416
e) Subsidiaritätsprinzip	417
II. Bisherige Harmonisierungsbemühungen der Europäischen Gemeinschaft	418
1. Der Segré-Bericht an die Kommission der Europäischen Gemeinschaft	418
2. Die (gescheiterte) Hypothekenrichtlinie	419
a) Allgemeines und Regelungstechnik des Richtlinienvorschlags	420
b) Reichweite des Richtlinienvorschlags	422
3. Die Zweite Bankrechtskoordinierungsrichtlinie	423
a) Der Beitrag Wolfs	423
b) Anerkennung der Grundschuld in anderen Rechtsordnungen	426
c) Kritik	428
4. Der Bericht „Finanzdienstleistungen: Abstecken eines Aktionsrahmens“	430
5. Der Aktionsplan	432
a) Allgemeines	432
b) Die vorgesehenen Maßnahmen	432
(1) Firmenkundenmärkte	432
(2) Privatkundenmärkte	433
c) Bewertung	434
6. Die Initiative zur Stärkung des Verbrauchervertrauens	434
7. Die Richtlinie zu Finanzsicherheiten	435
8. Die Empfehlung über Informationen bei der Vergabe von Hypothekarkrediten	436
a) Inhalt der Empfehlung	436
b) Bewertung	438
9. Maßnahmen auf dem Gebiet des elektronischen Geschäftsverkehrs	439
a) Die e-commerce-Richtlinie	439
b) Der Richtlinienvorschlag zum Fernabsatz von Finanzdienstleistungen	439
10. Gesamtbewertung der Maßnahmen der Europäischen Gemeinschaft – Ausblick	440
§ 15 Der Vorschlag des Segré-Berichts	442
I. Vorüberlegungen zur Einführung des vorgeschlagenen Grundpfandrechts	442
1. Umfang der Rechtsangleichung – Rechtsetzungstechnik	442
2. Beschränkung auf internationale Sachverhalte?	443
3. Verdrängung der hergebrachten Grundpfandrechte?	445
II. Der Inhalt des vorgeschlagenen gemeinsamen Pfandrechts	446
1. Die Nicht-Akzessorietät des gemeinsamen Grundpfandrechts	447
2. Begründung des gemeinsamen Grundpfandrechts	449
a) Der Spezialitätsgrundsatz	449
b) Formvorschriften	449
3. Das Registersystem	452
a) Der Registerapparat	452
b) Die Registereintragung	453
c) Das gemeinsame Pfandrecht als Recht in equity?	454
4. Übertragung	455
a) Die Möglichkeit eines gutgläubigen Erwerbs	455
b) Der Maßstab der Gutgläubigkeit	458
c) Der Grundpfandbrief	459
5. Forderungsauswechslung und Neuvalutierung	460
6. Vollstreckung	462
a) Das Vollstreckungsverfahren	462
b) Die Erlösverteilung	464
(1) Relative Rangordnungen	465
(2) Vermeidung des Rangzirkels	469
(3) Bewertung	471
c) Der Haftungsverband	473
7. Insolvenzfestigkeit	473
8. Rechtscharakter	475
III. Harmonisierungswirkung des gemeinsamen Pfandrechts	476
1. Wirkung der Vereinheitlichung – Beseitigung der Unterschiede	476
a) Rechtsetzungstechnik – Harmonisierung durch eine europäische Verordnung	476
b) Der Verlust an Flexibilität	478
2. Zusammenfassende Bewertung des Vorschlags des Segré-Berichts	479
IV. Anhang: Harmonisierung durch völkerrechtliche Konventionen	480
§ 16 Der Vorschlag der Union Internationale du Notariat Latin	481
I. Der Vorschlag der UINL zur Einführung einer Eurohypothek	481
II. Der schweizerische Schuldbrief und die Eurohypothek	482
1. Wesen und Verwendung des Schuldbriefs	483
2. Begründung	484
a) Anforderungen an die Begründung des Schuldbriefs	484
b) Die gesicherte Forderung	486
c) Die Novation bei Begründung des Schuldbriefs	486
3. Der Schuldbrief als Briefpfandrecht	488
4. Übertragung	489
5. Die gesicherte Forderung	491
6. Tilgung und Zwangsvollstreckung	493
a) Tilgung	493
b) Das System fester Rangstellen	494
c) Zwangsvollstreckung	495
d) Erlösverteilung	496
7. Die Insolvenz des Eigentümers nach schweizerischem Recht	497
8. Rechtscharakter	498
III. Bewertung des Vorschlags	498
1. Die Äußerungen der UINL zu ihrem Vorschlag	498
2. Das Problem des öffentlichen Glaubens	500
3. Schuldnerschutz – Normierung der Sicherungsabrede?	500
4. Die Verpfändung der Eurohypothek	501
5. Gesamtbewertung des Vorschlags	502
6. Rechtsetzungstechnik – Harmonisierung durch europäische Richtlinien	504
IV. Der Beitrag von Foëx	506
1. Die Kritik am Vorschlag der UINL	506
2. Der eigene Vorschlag von Foëx	508
3. Bewertung	509
§ 17 Das Modellgesetz der Europäischen Bank für Wiederaufbau und Entwicklung	510
I. Entstehungsgeschichte des Vorschlags der EBWE	510
II. Regelungsinhalt des Modellgesetzes	512
1. Struktur des vorgeschlagenen Pfandrechts	512
2. Anwendungsbereich	512
3. Begründung der Sicherheit	514
a) Die Vereinbarung zur Begründung der Sicherheit	514
b) Die gesicherte Forderung	515
c) Eintragung der charge	515
d) Verpfändung künftig zu erwerbender Gegenstände	517
4. Auswechslung und Übertragung der gesicherten Forderung	517
a) Forderungsauswechslung	517
b) Übertragung der Forderung	517
5. Rechte des Sicherungsgebers – Veräußerung des Grundstücks	518
6. Vollstreckung	519
a) Vollstreckungsvoraussetzungen	519
b) Das Vollstreckungsverfahren	520
c) Die Erlösverteilung	522
d) Der Haftungsverband	523
e) Rechtsschutz	523
7. Die Sicherheit in der Insolvenz des Sicherungsgebers	524
8. Rechtscharakter der Sicherheit	525
III. Bewertung des Vorschlags	525
1. Der Inhalt des Vorschlags	525
2. Harmonisierung durch verdrängende Vereinheitlichungsvorschläge	527
3. Rechtsetzungstechnik – Harmonisierung durch Modellgesetze	527
§ 18 Der Vorschlag des Verbands deutscher Hypothekenbanken	530
I. Entstehung des Vorschlags des VdH	530
II. Das vorgeschlagene Grundpfandrecht	531
1. Struktur des vorgeschlagenen Sicherungsrechts	531
2. Anwendungsbereich	533
3. Begründung des Sicherungsrechts	533
4. Der Sicherungsvertrag	534
5. Forderungsauswechslung und Übertragung des Grundpfandrechts	535
a) Forderungsauswechslung	535
b) Übertragung des Grundpfandrechts	535
(1) Die Übertragung des Grundpfandrechts	535
(2) Gutgläubiger einredefreier Erwerb	537
6. Tilgung und Beendigung	540
a) Tilgung der Forderung	540
b) Ablösung des Grundpfandrechts	541
c) Verzicht und Erlöschen	542
7. Vollstreckung	542
a) Vollstreckungsvoraussetzungen	542
b) Erlösverteilung	543
c) Vollstreckung bei mehreren Sicherheiten und Gesamtgrundpfandrechten	544
d) Haftungsverband	545
8. Das Grundpfandrecht in der Insolvenz des Sicherungsgebers	545
9. Rechtscharakter	545
III. Bewertung des Vorschlags	546
1. Die Einschätzung der Arbeitsgruppe des VdH	546
2. Der Schutz des Sicherungsgebers	547
3. Die Normierung des Sicherungszwecks	548
4. Gesamtbewertung des Vorschlags	549
5. Rechtsetzungstechnik – Harmonisierung durch Leitlinien („principles of law“)	550
§ 19 Weitere Beiträge zur Harmonisierung der Grundpfandrechte	551
I. Die Beiträge	552
1. Der Beitrag Habersacks	552
2. Der Beitrag Wachters	553
a) Bedenken gegen ein nicht-akzessorisches Grundpfandrecht	553
b) Vorschlag für ein akzessorisches Grundpfandrecht	554
II. Kritik	556
1. Die Bedenken gegen ein nicht-akzessorisches Grundpfandrecht	556
2. Akzessorische Grundpfandrechte	559
3. Fazit	560
§ 20 Abschließende Bemerkungen	561
I. Allgemeines	561
II. Die Forderungsbindung eines gemeinsamen Grundpfandrechts	562
III. Die Rangbestimmung	564
IV. Rechtsetzungstechnik	565
V. Ausblick auf ein Folgeproblem: Einheitliche Anwendung des gemeinsamen Sicherungsrechts	566
Literaturverzeichnis	569
Sachwortregister	597

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Grundpfandrechte in Europa

Überlegungen zur Harmonisierung der Grundpfandrechte unter besonderer Beachtung der deutschen, französischen und englischen Rechtsordnung

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