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Bengsch, K. (2005). Der verfassungsrechtlich geforderte Mindestkündigungsschutz im Arbeitsverhältnis. Ein Beitrag zur kündigungsrechtlichen Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51436-6
Bengsch, Karen. Der verfassungsrechtlich geforderte Mindestkündigungsschutz im Arbeitsverhältnis: Ein Beitrag zur kündigungsrechtlichen Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB. Duncker & Humblot, 2005. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51436-6
Bengsch, K (2005): Der verfassungsrechtlich geforderte Mindestkündigungsschutz im Arbeitsverhältnis: Ein Beitrag zur kündigungsrechtlichen Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-51436-6
Format
Der verfassungsrechtlich geforderte Mindestkündigungsschutz im Arbeitsverhältnis
Ein Beitrag zur kündigungsrechtlichen Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 234
(2005)
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Abstract
Die Autorin geht der Frage nach, ob und in welchem Umfang auch für Arbeitnehmer, deren Arbeitsverhältnis nicht in den Anwendungsbereich des KSchG fällt, ein Schutz vor arbeitgeberseitigen Kündigungen bestehen muß.Für die Notwendigkeit eines solchen Mindestkündigungsschutzes wird die Schutzpflicht aus Art. 12 Abs. 1 GG fruchtbar gemacht; seine inhaltliche Reichweite wird anhand einer schutzpflichtenkonformen Konkretisierung der §§ 138 Abs. 1, 242 BGB bestimmt. Dabei werden die methodischen Grundlagen der Konkretisierung beleuchtet und - im Gegensatz zu den bereits vorhandenen einschlägigen Untersuchungen - nicht verfassungsrechtliche Vorgaben in Gestalt der Ausführungen des BVerfG in seinem Beschluß zur Kleinbetriebsklausel vom 27.1.1998, sondern die im besonderen Kündigungsschutz des einfachen Rechts liegenden gesetzgeberischen Wertentscheidungen als Konkretisierungsmaterial herangezogen. Der auf diese Weise entwickelte Kündigungsschutz wird sodann daraufhin überprüft, ob er mit den Vorgaben des KSchG, mit der Berufsfreiheit des Arbeitgebers sowie der Arbeitsplatzfreiheit der Arbeitsuchenden vereinbar ist.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| 1. Kapitel: Verfassungsrechtliche und methodische Grundlagen eines Mindestkündigungsschutzes | 37 | ||
| § 1 Problemaufriß | 37 | ||
| A. Einführung in die Problematik | 37 | ||
| B. Der Untersuchungsgegenstand | 39 | ||
| C. Der Anlaß der Untersuchung | 41 | ||
| § 2 Die staatliche Pflicht zur Schaffung eines Mindestkündigungsschutzes – das „Ob“ | 45 | ||
| A. Die Pflicht des Gesetzgebers zur Schaffung eines Mindestkündigungsschutzes | 45 | ||
| I. Die Bindung des Gesetzgebers an die verfassungsmäßige Ordnung gem. Art. 20 III 1. Hs. GG | 46 | ||
| II. Die Bindung des Gesetzgebers an die Grundrechte, Art. 1 III GG | 46 | ||
| 1. Die grundrechtliche Konfliktlage bei einer arbeitgeberseitigen Kündigung | 47 | ||
| a) Die Kündigung als Grundrechtsausübung des Arbeitgebers | 47 | ||
| b) Die Grundrechtsrelevanz der Kündigung auf Seiten des Arbeitnehmers | 49 | ||
| c) Die Konfliktlage | 51 | ||
| 2. Art. 12 I GG in seiner Funktion als Abwehrrecht | 52 | ||
| a) Die unmittelbare Drittwirkung der Grundrechte | 55 | ||
| b) Die mittelbare Drittwirkung der Grundrechte | 57 | ||
| 3. Die Lehre von den grundrechtlichen Schutzpflichten | 59 | ||
| a) Allgemeine Grundlagen der grundrechtlichen Schutzpflichtlehre | 59 | ||
| aa) Entwicklung der Schutzpflichtlehre in der Rechtsprechung des BVerfG | 59 | ||
| bb) Abweichende Begründungsansätze in der Literatur | 61 | ||
| (1) Die sog. abwehrrechtliche Konzeption | 61 | ||
| (2) Sonstige Begründungsansätze | 63 | ||
| cc) Der Adressat der Schutzpflicht | 66 | ||
| b) Die staatliche Pflicht aus Art. 12 I GG zur Schaffung eines Mindestkündigungsschutzes | 67 | ||
| aa) Anerkennung einer Schutzpflicht aus Art. 12 I GG in der Rechtsprechung des BVerfG und im Schrifttum | 67 | ||
| bb) Die Schutzpflicht ablehnende Auffassungen in der Literatur | 68 | ||
| (1) Boemke/Gründel | 68 | ||
| (2) Braun | 69 | ||
| cc) Abweichende Begründungsansätze | 71 | ||
| B. Ergebnis | 74 | ||
| § 3 Inhalt und Umfang des verfassungsrechtlich erforderlichen Mindestkündigungsschutzes – das „Wie“ | 75 | ||
| A. Der Anwendungsbereich der Schutzpflicht aus Art. 12 I GG | 75 | ||
| B. Das verfassungsrechtlich geforderte Maß an Bestandsschutz | 76 | ||
| I. Die Forderung nach einem Mindestmaß an Schutz | 77 | ||
| 1. Die Rechtsprechung des BVerfG: Von der Evidenzformel zum Untermaßverbot | 77 | ||
| 2. Kritische Stimmen – die Kongruenzthese | 79 | ||
| 3. Inhaltliche Vorgaben des Untermaßverbotes | 83 | ||
| 4. Das Untermaß für die Schutzpflicht aus Art. 12 I GG im Hinblick auf den Schutz des Arbeitnehmers vor arbeitgeberseitigen ordentlichen Kündigungen | 86 | ||
| II. Die Ausfüllung des verbleibenden Raumes zwischen Unter- und Übermaßverbot durch den Gesetzgeber – eine Bestandsaufnahme | 91 | ||
| 1. Die Erfüllung der gesetzgeberischen Schutzpflicht durch die Schaffung des KSchG | 93 | ||
| 2. Die Erfüllung der gesetzgeberischen Schutzpflicht durch die Schaffung besonderer Kündigungsschutztatbestände | 94 | ||
| 3. Die Erfüllung der gesetzgeberischen Schutzpflicht durch die Schaffung der §§ 622, 623 BGB | 94 | ||
| a) § 622 BGB als Kündigungsschutznorm | 95 | ||
| b) § 623 BGB als Kündigungsschutznorm | 96 | ||
| 4. Die Erfüllung der gesetzgeberischen Schutzpflicht durch die Schaffung der zivilrechtlichen Generalklauseln | 97 | ||
| a) Die grundsätzliche Geeignetheit der Generalklauseln i. S. d. Untermaßverbotes | 97 | ||
| aa) Die Anwendbarkeit der Generalklauseln auf jedes Arbeitsverhältnis | 97 | ||
| bb) Die Anwendbarkeit der Generalklauseln auf Kündigungen | 98 | ||
| (1) § 134 BGB | 98 | ||
| (2) § 138 I BGB | 98 | ||
| (3) § 242 BGB | 99 | ||
| (4) § 315 I BGB | 100 | ||
| cc) Die Wahrung des Bestandsinteresses als Normziel | 106 | ||
| b) Die Wahrung des Effektivitätsgebotes durch die zivilrechtlichen Generalklauseln | 108 | ||
| c) Die Angemessenheit der Generalklauseln | 109 | ||
| III. Die Erfüllung der Schutzpflicht durch die Konkretisierung der zivilrechtlichen Generalklauseln seitens der Gerichte | 110 | ||
| § 4 Die Konkretisierung der zivilrechtlichen Generalklauseln §§ 138 I, 242 BGB zur Gewährleistung des verfassungsrechtlich geforderten Mindestkündigungsschutzes | 112 | ||
| A. Der unbestimmte Gehalt der Generalklauseln | 112 | ||
| B. Methoden zur Konkretisierung der Generalklauseln | 112 | ||
| I. Die Konkretisierung der Generalklauseln im Wege der sog. Fallgruppenmethode | 113 | ||
| 1. Die Konkretisierung des § 138 I BGB im Wege der Fallgruppenmethode | 114 | ||
| a) Allgemeine Fallgruppen der Sittenwidrigkeit gem. § 138 I BGB | 114 | ||
| b) Fallgruppen der sittenwidrigen Kündigung im Arbeitsrecht | 115 | ||
| 2. Die Konkretisierung des § 242 BGB im Wege der Fallgruppenmethode | 119 | ||
| a) Allgemeine Fallgruppen des Verstoßes gegen Treu und Glauben gem. § 242 BGB | 119 | ||
| b) Fallgruppen der treuwidrigen Kündigung im Arbeitsrecht | 122 | ||
| aa) Die Kündigung als widersprüchliches Verhalten | 124 | ||
| bb) Das verwirkte Kündigungsrecht | 125 | ||
| cc) Die ungehörige Kündigung – Ausspruch der Kündigung „zur Unzeit“ | 127 | ||
| dd) Die ungehörige Kündigung – Kündigung in beleidigender, verletzender oder herabsetzender Form | 129 | ||
| ee) Die willkürliche Kündigung | 130 | ||
| ff) Die Treuwidrigkeit der grundlosen Kündigung | 130 | ||
| 3. Die Erfüllung der grundrechtlichen Schutzpflicht durch die Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB mittels der Fallgruppenmethode | 131 | ||
| a) Die Geeignetheit im Hinblick auf § 138 I BGB | 133 | ||
| b) Die Geeignetheit im Hinblick auf § 242 BGB | 134 | ||
| c) Bewertung der Fallgruppenmethode | 135 | ||
| II. Die Konkretisierung der Generalklauseln unter Anknüpfung an ihren Wortlaut – die verweisende Funktion der Generalklauseln | 136 | ||
| 1. Die Wortlautinterpretation des § 138 I BGB | 137 | ||
| 2. Die Wortlautinterpretation des § 242 BGB | 140 | ||
| 3. Die Bandbreite möglicher Konkretisierungsmittel | 142 | ||
| a) Die Rangordnung der Konkretisierungsmittel | 143 | ||
| b) Die Rangordnung der Konkretisierungsmittel in den Konkretisierungskonzepten für einen „Kündigungsschutz außerhalb des KSchG“ in Literatur und Rechtsprechung | 145 | ||
| aa) Die Literatur vor dem Beschluß des BVerfG zur Kleinbetriebsklausel – das „grundrechtlich geleitete Verständnis der Generalklauseln“ | 145 | ||
| bb) Die Lösung des BVerfG: Konkretisierung unter Rückgriff auf die Verfassung | 148 | ||
| cc) Konkretisierungsvorschläge nach dem Beschluß des BVerfG zur Kleinbetriebsklausel | 149 | ||
| (1) Die Konkretisierung durch die Arbeitsgerichte | 149 | ||
| (a) Das Verbot willkürlicher und auf sachfremden Motiven beruhender Kündigungen | 149 | ||
| (b) Das „gewisse Maß an sozialer Rücksichtnahme“ | 151 | ||
| (c) Die Berücksichtigung eines „durch langjährige Mitarbeit erdienten Vertrauens in den Fortbestand des Arbeitsverhältnisses“ | 152 | ||
| (d) Zwischenergebnis | 154 | ||
| (2) Lösungsansätze in der Literatur nach dem Beschluß des BVerfG zur Kleinbetriebsklausel | 154 | ||
| (a) Das Verbot willkürlicher und auf sachfremden Motiven beruhender Kündigungen | 155 | ||
| (b) Das „gewisse Maß an sozialer Rücksichtnahme“ | 161 | ||
| (c) Die Berücksichtigung eines „durch langjährige Mitarbeit erdienten Vertrauens in den Fortbestand des Arbeitsverhältnisses“ | 170 | ||
| (d) Zwischenergebnis | 174 | ||
| c) Vorrang der verfassungsrechtlichen Wertungen vor den einfachgesetzlichen? | 175 | ||
| aa) Der Vorrang der Verfassung – Normenhierarchie und Metanormen | 176 | ||
| (1) Normenpyramide und die Regel „lex superior derogat legi inferiori“ | 176 | ||
| (2) Die Regel „lex specialis derogat legi generali“ | 185 | ||
| bb) Verfassungsrechtliche Argumente | 191 | ||
| (1) Die Bindung des Richters an „Recht und Gesetz“, Art. 20 III GG | 191 | ||
| (a) Gesetzesunterworfenheit gem. Art. 97 I GG | 192 | ||
| (b) Der Gewaltenteilungsgrundsatz, Art. 20 II 2, III GG | 193 | ||
| (c) Art. 1 III GG | 199 | ||
| (2) Zwischenergebnis für die Untersuchung der Verfassung | 202 | ||
| cc) Argumente aus der Methodenlehre – Die Maßgeblichkeit des gesetzgeberischen Willens und des Normkontextes bei der richterlichen Arbeit mit dem Gesetz | 203 | ||
| (1) Die Auslegung einer Norm | 203 | ||
| (2) Besonderheiten bei der verfassungskonformen Auslegung | 207 | ||
| (3) Die Rechtsfortbildung, insbesondere die Schließung von Lücken durch Analogie | 209 | ||
| (a) Die Voraussetzungen der rechtsfortbildenden Tätigkeit des Richters | 210 | ||
| (b) Die Durchführung der richterlichen Rechtsfortbildung | 213 | ||
| dd) Ergebnis | 215 | ||
| § 5 Der Kündigungsschutz im einfachen Recht als Konkretisierungsmittel | 217 | ||
| A. Das System des einfachrechtlichen Kündigungsschutzes | 217 | ||
| B. Der allgemeine Kündigungsschutz nach dem KSchG als Konkretisierungsmittel | 219 | ||
| C. Der besondere Kündigungsschutz als Konkretisierungsmittel | 221 | ||
| I. Die Eignung der besonderen Kündigungsschutznormen als Konkretisierungsmittel | 221 | ||
| II. Der Kreis der als Konkretisierungsmittel geeigneten Normen | 222 | ||
| III. Der weitere Gang der Untersuchung | 224 | ||
| 2. Kapitel: Der bestehende besondere Kündigungsschutz: spezielle Ausprägungen allgemeiner kündigungsschutzrechtlicher Grundgedanken | 226 | ||
| § 6 Die Suche nach einem geeigneten Darstellungssystem | 226 | ||
| A. Vorüberlegungen | 226 | ||
| B. Die Bildung von Schutzgruppen anhand der gesetzgeberischen Wertentscheidung | 227 | ||
| I. Die widerstreitenden Interessen im Kündigungsfall | 227 | ||
| II. Besondere Interessenlagen als Grundlage des besonderen Kündigungsschutzes | 229 | ||
| 1. Differenzierung zwischen Kündigungsschutz im allgemeinen und im individuellen Interesse | 229 | ||
| 2. Schutzgruppen im Rahmen des Kündigungsschutzes im allgemeinen Interesse | 230 | ||
| 3. Kündigungsschutz im Interesse des einzelnen Arbeitnehmers | 231 | ||
| § 7 Der Kündigungsschutz im Interesse der Allgemeinheit | 234 | ||
| A. Kündigungsschutz zur Durchsetzung beschäftigungspolitischer Ziele | 234 | ||
| I. Kündigungsschutz für Teilzeitbeschäftigte nach dem TzBfG | 234 | ||
| 1. Entstehungshintergrund, Sinn und Zweck des Schutzes von Teilzeitbeschäftigten | 234 | ||
| 2. Das Diskriminierungsverbot in § 4 I 1 TzBfG | 235 | ||
| a) Der Sinn und Zweck der Norm | 235 | ||
| b) Der Schutzumfang des § 4 I 1 TzBfG | 236 | ||
| aa) Schlechterbehandlung vergleichbarer Arbeitnehmer i. S. d. § 4 I 1 TzBfG | 237 | ||
| bb) Schlechterstellung „wegen“ der Teilzeitarbeit | 238 | ||
| cc) Die sachliche Rechtfertigung der Schlechterbehandlung | 239 | ||
| c) Das aus dem Diskriminierungsverbot des § 4 I 1 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 239 | ||
| aa) Unzulässige und zulässige Auswahlkriterien | 240 | ||
| (1) Der Bezug des Differenzierungskriteriums zum Inhalt des Arbeitsverhältnisses | 241 | ||
| (a) Grammatische Interpretation des § 4 I 1 TzBfG | 241 | ||
| (b) Teleologische Interpretation des § 4 I 1 TzBfG | 242 | ||
| (c) Systematische und historische Interpretation des § 4 I 1 TzBfG | 242 | ||
| (aa) Teilzeitfremde Differenzierungskriterien | 243 | ||
| (bb) Anforderungen an den sachlichen Grund bei teilzeitspezifischen Differenzierungskriterien | 244 | ||
| (d) Zwischenergebnis | 246 | ||
| (2) Der Einfluß sozialer Gesichtspunkte auf den Kündigungsschutz | 246 | ||
| (a) Gesetzgeberische Überlegungen zur Relevanz der sozialen Lage für den Bestandsschutz | 246 | ||
| (b) Die Relevanz anderweitiger wirtschaftlicher Absicherung in der Rspr. des BAG zur unterproportionalen Vergütung Teilzeitbeschäftigter | 248 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 252 | ||
| (3) Ergebnis: Vorgaben des § 4 I 1 TzBfG für Auswahlkriterien | 252 | ||
| bb) Zulässige und unzulässige Kündigungsgründe | 253 | ||
| cc) Das Vorliegen eines Kündigungsgrundes als Wirksamkeitserfordernis | 254 | ||
| dd) Ergebnis | 256 | ||
| II. Kündigungsschutz für Beschäftigte im job-sharing-Arbeitsverhältnis: § 13 II TzBfG | 256 | ||
| 1. Der Sinn und Zweck des Kündigungsverbotes in § 13 II TzBfG | 256 | ||
| 2. Der Schutzumfang des § 13 II TzBfG | 257 | ||
| 3. Das aus § 13 II TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 258 | ||
| a) Grammatische Interpretation des § 13 II 1 TzBfG | 259 | ||
| b) Teleologische Interpretation des § 13 II 1 TzBfG | 259 | ||
| c) Historische Interpretation des § 13 II TzBfG | 260 | ||
| d) Zwischenergebnis | 261 | ||
| 4. Das Vorliegen eines Kündigungsgrundes als Wirksamkeitsvoraussetzung | 262 | ||
| a) Grammatische Interpretation des § 13 II TzBfG | 262 | ||
| b) Systematische Interpretation des § 13 II TzBfG | 262 | ||
| c) Teleologische Interpretation des § 13 II TzBfG | 263 | ||
| d) Historische Interpretation des § 13 II TzBfG | 264 | ||
| aa) Die Bedeutung des Passus „wegen“ in § 5 II BeschFG | 264 | ||
| bb) Die „anderen“ Gründe i. S. d. § 5 II 2 BeschFG | 266 | ||
| 5. Ergebnis für § 13 II TzBfG | 267 | ||
| III. Kündigungsschutz für Beschäftigte mit befristetem Arbeitsverhältnis | 267 | ||
| 1. Relevanz und Ausgestaltung des Kündigungsschutzes im befristeten Arbeitsverhältnis | 267 | ||
| 2. Sinn und Zweck des Schutzes befristet Beschäftigter | 268 | ||
| 3. Der Ausschluß der ordentlichen Kündigung im befristeten Arbeitsverhältnis gem. § 15 III i.V.m. § 14 I, II TzBfG | 269 | ||
| a) Die wirksame Befristung nach § 14 I, II TzBfG als Voraussetzung des Kündigungsschutzes nach § 15 III TzBfG: Erfordernis eines (sachlichen) Kündigungsgrundes? | 270 | ||
| aa) Die Zulässigkeit der Befristung vor Inkrafttreten des TzBfG | 270 | ||
| bb) Zulässigkeit der Befristung nach § 14 TzBfG | 271 | ||
| (1) Das Erfordernis eines sachlichen Grundes für die Befristung nach § 14 I TzBfG | 271 | ||
| (a) Festhalten am Sachgrunderfordernis trotz der Unanwendbarkeit des KSchG? | 272 | ||
| (b) § 14 TzBfG als Instrument des Umgehungsschutzes? | 274 | ||
| (c) Sachgrunderfordernis für die Befristung – Erforderlichkeit eines Grundes für die Kündigung? | 276 | ||
| (d) Ergebnis | 279 | ||
| (2) Die erleichterte Befristung nach § 14 II TzBfG | 279 | ||
| b) Ergebnis | 282 | ||
| 4. Das Diskriminierungsverbot für befristet beschäftigte Arbeitnehmer – § 4 II 1 TzBfG | 282 | ||
| a) Schutzumfang und Sinn und Zweck der Norm | 282 | ||
| b) Das aus dem Diskriminierungsverbot des § 4 II 1 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 283 | ||
| aa) Wertungen zu Auswahlkriterien | 283 | ||
| bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 285 | ||
| IV. Ergebnis für den Kündigungsschutz zur Durchsetzung beschäftigungspolitischer Ziele | 286 | ||
| B. Der Kündigungsschutz zur Durchsetzung arbeitsmarktpolitischer Ziele: Schutz im Rahmen von Massenentlassungen nach §§ 17 ff. KSchG | 286 | ||
| I. Sinn und Zweck der §§ 17 ff. KSchG | 287 | ||
| II. Der Schutz durch §§ 17 ff. KSchG – Kündigungs- oder Entlassungsschutz? | 288 | ||
| C. Der Kündigungsschutz zur Durchsetzung familienpolitischer Ziele: § 18 I BErzGG | 291 | ||
| I. Sinn und Zweck des Schutzes | 291 | ||
| II. Der Umfang des Schutzes nach § 18 I BErzGG | 292 | ||
| III. Das aus § 18 I 1, 2 BErzGG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 293 | ||
| 1. Der „besondere Fall“ als zulässiger Kündigungsgrund | 294 | ||
| a) Die Existenzgefährdung des Unternehmens als zulässiger Kündigungsgrund | 295 | ||
| b) Die Pflichtverletzung als zulässiger Kündigungsgrund | 296 | ||
| c) Ergebnis | 297 | ||
| 2. Die ausnahmsweise Zulassung einer Kündigung – Erforderlichkeit eines Kündigungsgrundes? | 297 | ||
| 3. Gesamtergebnis für § 18 I 1, 2 BErzGG | 298 | ||
| D. Der Kündigungsschutz im Rahmen der Erfüllung einer öffentlich-rechtlichen Pflicht | 298 | ||
| I. Der Kündigungsschutz für Soldaten auf Zeit sowie Wehr- und Zivildienstleistende | 299 | ||
| 1. Sinn und Zweck des Schutzes der Soldaten auf Zeit sowie der Wehr- und Zivildienstleistenden | 299 | ||
| 2. Der Umfang des Schutzes nach § 2 ArbPlSchG bzw. § 2 EignungsübungsG | 300 | ||
| 3. Das aus § 2 I, II ArbPlSchG bzw. § 2 I, II EignungsübungsG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 301 | ||
| a) Die Geeignetheit des § 2 I ArbPlSchG bzw. des § 2 I EignungsübungsG als Untersuchungsmaterial | 301 | ||
| b) Die in § 2 II ArbPlSchG bzw. in § 2 II EignungsübungsG liegenden Wertungen zu Kündigungsgründen | 302 | ||
| c) Ergebnis für § 2 II 1 ArbPlSchG sowie § 2 II 1 EignungsübungsG | 304 | ||
| II. Der Kündigungsschutz der ehrenamtlich im Zivil- und Katastrophenschutz Tätigen | 305 | ||
| 1. Sinn und Zweck des Schutzes | 305 | ||
| 2. Der Umfang des durch § 9 II 1 ZSchG, § 9 II 1 KatSchG gewährten Schutzes | 305 | ||
| 3. Das aus § 9 II 1 ZSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 307 | ||
| a) Wertungen zu Auswahlkriterien | 307 | ||
| b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 309 | ||
| c) Ergebnis für die Untersuchung des § 9 II 1 ZSchG | 310 | ||
| E. Ergebnis der Untersuchung kündigungsschützender Normen im Allgemeininteresse | 310 | ||
| § 8 Der Kündigungsschutz im Interesse des einzelnen Arbeitnehmers | 312 | ||
| A. Der Kündigungsschutz aufgrund verfassungsrechtlicher Vorgaben | 312 | ||
| I. Der Kündigungsschutz für (werdende) Mütter in § 9 MuSchG | 313 | ||
| 1. Hintergrund und Ausgestaltung des Schutzes nach § 9 MuSchG; Eingrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 313 | ||
| 2. Ausgestaltung, Sinn und Zweck des Kündigungsschutzes nach § 9 I 1, III 1 MuSchG | 314 | ||
| 3. Das aus § 9 I, III MuSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 315 | ||
| a) Die strukturelle Eignung des § 9 I 1, III 1 MuSchG als Untersuchungsmaterial | 315 | ||
| b) Die vom Gesetzgeber in § 9 I 1, III 1 MuSchG anerkannten Kündigungsgründe | 317 | ||
| aa) Der Wegfall der Beschäftigungsmöglichkeit infolge wirtschaftlicher Entscheidungen oder Zwangslagen als zugelassener Kündigungsgrund | 317 | ||
| bb) Erhebliche Pflichtverletzungen als zugelassener Kündigungsgrund | 319 | ||
| c) Die vom Gesetzgeber mißbilligten Kündigungsgründe | 320 | ||
| aa) Die Schwangerschaft als „weiblicher Zustand“ – Verbot geschlechterspezifischer Kündigungsgründe? | 321 | ||
| bb) Der Bezug des Kündigungsgrundes zum Arbeitsverhältnis | 321 | ||
| d) Die ausnahmsweise Zulässigkeit der Kündigung in einem besonderen Fall gem. § 9 III 1 MuSchG – Erforderlichkeit eines Kündigungsgrundes? | 323 | ||
| e) Ergebnis für § 9 I 1, III 1 MuSchG | 324 | ||
| II. Der Kündigungsschutz für Parlamentarier | 325 | ||
| 1. Der Sinn und Zweck eines Schutzes für Parlamentarier | 325 | ||
| 2. Der Umfang des Kündigungsschutzes für Parlamentarier; Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 326 | ||
| a) Das allgemeine Behinderungsverbot in § 2 I AbgG | 326 | ||
| b) Das Benachteiligungsverbot in § 2 II AbgG | 327 | ||
| c) Das Kündigungsverbot in § 2 III AbgG | 328 | ||
| 3. Das aus § 2 II, III AbgG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 328 | ||
| a) Die in § 2 II AbgG liegenden kündigungsschutzrechtlichen Wertentscheidungen | 329 | ||
| aa) Wertungen zu Auswahlkriterien | 330 | ||
| bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 332 | ||
| cc) Ergebnis für § 2 II AbgG | 332 | ||
| b) Die Eignung des § 2 III AbgG zur Herauslösung kündigungsschutzrechtlicher Wertungen | 333 | ||
| III. Der Kündigungsschutz durch einfachgesetzliche Umsetzung der grundrechtlichen Gleichheitssätze in Art. 3 GG | 333 | ||
| 1. Kollektivrechtliche Diskriminierungsverbote | 334 | ||
| a) Der Kündigungsschutz nach § 75 I BetrVG: Umfang und Sinn und Zweck | 335 | ||
| aa) Die absoluten Diskriminierungsverbote des § 75 I 1 BetrVG | 335 | ||
| bb) Das relative Diskriminierungsverbot in § 75 I 2 BetrVG | 337 | ||
| b) Das aus § 75 I BetrVG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 338 | ||
| aa) Die kündigungsschutzrechtlichen Wertungen des § 75 I 1 BetrVG | 338 | ||
| (1) Wertungen zu Auswahlkriterien | 339 | ||
| (a) Die einzelnen Diskriminierungsverbote des § 75 I 1 BetrVG | 339 | ||
| (b) Die den Diskriminierungsverboten beigelegte gemeinsame Grundwertung | 341 | ||
| (2) Wertungen zu Kündigungsgründen | 344 | ||
| (3) Ergebnis für § 75 I 1 BetrVG | 344 | ||
| bb) Die kündigungsschutzrechtlichen Wertungen des § 75 I 2 BetrVG | 345 | ||
| (1) Wertungen zu Auswahlkriterien | 345 | ||
| (a) Die in der Versagung altersbezogener Differenzierungskriterien liegende Wertung | 345 | ||
| (b) Das Lebensalter als Beispiel für den Einfluß sozialer Gesichtspunkte auf eine vorzunehmende Auswahl unter mehreren Arbeitnehmern | 347 | ||
| (c) Ergebnis | 348 | ||
| (2) Wertungen zu Kündigungsgründen | 348 | ||
| (3) Ergebnis für § 75 I 2 BetrVG | 349 | ||
| 2. Individualrechtliche Diskriminierungsverbote | 349 | ||
| a) Das Verbot der geschlechtsbezogenen Benachteiligung in § 611a BGB | 349 | ||
| aa) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 611a I 1 BGB | 349 | ||
| bb) Das aus § 611a I 1 BGB zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 352 | ||
| (1) Wertungen zu Auswahlkriterien | 352 | ||
| (2) Wertungen zu Kündigungsgründen | 354 | ||
| (3) Ergebnis für § 611a I BGB | 355 | ||
| b) Das Verbot der Benachteiligung schwerbehinderter Arbeitnehmer gem. § 81 II SGB IX | 355 | ||
| aa) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach § 81 II SGB IX | 355 | ||
| bb) Das aus § 81 II SGB IX zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 357 | ||
| (1) Wertungen zu Auswahlkriterien | 357 | ||
| (2) Wertungen zu Kündigungsgründen | 359 | ||
| (3) Ergebnis für § 81 II SGB IX | 360 | ||
| 3. Der Kündigungsschutz für schwerbehinderte Arbeitnehmer nach §§ 85 ff. SGB IX | 360 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach §§ 85 ff. SGB IX | 360 | ||
| b) Das aus §§ 85, 89 SGB IX zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 364 | ||
| aa) Die Eignung der in Verwaltungsvorschriften liegenden gesetzgeberischen Wertungen zur Konkretisierung privatrechtlicher Generalklauseln | 364 | ||
| bb) § 87 II a.E. SGB IX als Grundlage einer Pflicht zur Anhörung des Arbeitnehmers | 365 | ||
| cc) Inhaltliche Vorgaben zur Ermessensentscheidung des Integrationsamtes als Untersuchungsgegenstand | 367 | ||
| (1) Die im Regelfall in die Interessenabwägung einzustellenden Gesichtspunkte | 371 | ||
| (2) Die im Ausnahmefall gem. § 89 SGB IX liegenden Wertungen | 372 | ||
| dd) Das Vorliegen eines Kündigungsgrundes als Wirksamkeitsvoraussetzung | 374 | ||
| ee) Ergebnis für §§ 85, 89 SGB IX | 375 | ||
| B. Der Kündigungsschutz im Rahmen der freiwilligen Betätigung des Arbeitnehmers in einer den Interessen des Arbeitgebers zuwiderlaufenden Art und Weise | 376 | ||
| I. Kündigungsschutz hinsichtlich der Betätigung im Rahmen einer Amtsinhaberschaft | 376 | ||
| 1. Kündigungsschutz im Rahmen der Betätigung außerhalb des Betriebes – Kündigungsschutz für ehrenamtliche Richter gem. § 26 I ArbGG, § 20 I SGG | 377 | ||
| a) Sinn und Zweck des Schutzes ehrenamtlicher Richter | 377 | ||
| b) Umfang des Schutzes nach § 26 I ArbGG; Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 378 | ||
| c) Das aus § 26 I 2. Alt. ArbGG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 379 | ||
| aa) Wertungen zu Auswahlkriterien | 379 | ||
| bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 381 | ||
| cc) Ergebnis für § 26 I 2. Alt. ArbGG | 381 | ||
| 2. Die Betätigung innerhalb des Betriebes – Kündigungsschutz für Amtsträger | 381 | ||
| a) Kündigungsschutz für betriebliche Amtsträger nach § 15 KSchG | 382 | ||
| aa) Der Umfang des Kündigungsschutzes nach § 15 KSchG | 382 | ||
| bb) Der Sinn und Zweck des Schutzes nach § 15 KSchG | 383 | ||
| cc) Das aus § 15 KSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 385 | ||
| (1) Vom Gesetzgeber als unzulässig bewertete Kündigungsgründe | 386 | ||
| (2) Vom Gesetzgeber als zulässig bewertete Kündigungsgründe | 387 | ||
| (3) Die Erforderlichkeit eines Kündigungsgrundes zur Wirksamkeit einer Kündigung | 390 | ||
| (4) Ergebnis | 391 | ||
| b) Der Kündigungsschutz für betriebliche Amtsträger nach § 78 BetrVG, § 8 BPersVG, § 2 III SprAuG, § 40 I, II EBRG, § 42 Nr. 2, 3 EBRG sowie § 96 II SGB IX | 392 | ||
| aa) Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 393 | ||
| (1) Die Eignung des § 2 III SprAuG als Untersuchungsgegenstand | 393 | ||
| (2) Die Eignung des § 42 Nr. 2, 3 EBRG als Untersuchungsgegenstand | 394 | ||
| (3) Die Eignung des § 40 I, II EBRG als Untersuchungsgegenstand | 395 | ||
| bb) Schutzumfang, Sinn und Zweck der Behinderungs- und Benachteiligungsverbote | 396 | ||
| cc) Das aus § 78 S. 2 BetrVG, § 8 BPersVG sowie § 96 II SGB IX zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 400 | ||
| (1) Wertungen zu Auswahlkriterien | 401 | ||
| (2) Wertungen zu Kündigungsgründen | 403 | ||
| (3) Ergebnis | 405 | ||
| 3. Kündigungsschutz für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat | 405 | ||
| a) Der Kündigungsschutz für Arbeitnehmer im Aufsichtsrat nach dem MitbestG | 406 | ||
| aa) Der Kündigungsschutz gem. § 26 MitbestG | 406 | ||
| (1) Schutzumfang; Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 406 | ||
| (2) Sinn und Zweck eines Schutzes für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat | 407 | ||
| (3) Das aus § 26 S. 2 MitbestG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 407 | ||
| (a) Wertungen zu Differenzierungskriterien | 408 | ||
| (b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 409 | ||
| (c) Ergebnis für § 26 S. 2 MitbestG | 410 | ||
| bb) Schutz vor ordentlicher Kündigung durch § 15 KSchG (analog)? | 410 | ||
| b) Kündigungsschutz für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat nach dem BetrVG 1952 | 411 | ||
| aa) Kündigungsschutz nach § 76 II 5 BetrVG 1952 i.V.m. § 78 S. 2 BetrVG | 411 | ||
| bb) Kündigungsschutz nach § 15 KSchG (analog)? | 412 | ||
| c) Kündigungsschutz für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat nach dem Montan-MitbestG | 412 | ||
| aa) Kündigungsschutz im Wege des Benachteiligungsverbotes für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat nach dem Montan-MitbestG | 412 | ||
| bb) Kündigungsschutz für Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat nach dem Montan-MitbestG durch § 15 KSchG (analog)? | 413 | ||
| 4. Gesamtergebnis für die Schutzgruppe innerbetrieblicher Amtsträger | 413 | ||
| II. Kündigungsschutz in Form von Maßregelungsverboten | 414 | ||
| 1. Das allgemeine Maßregelungsverbot in § 612a BGB | 415 | ||
| a) Schutzumfang und Sinn und Zweck der Norm | 415 | ||
| b) Das aus § 612a BGB zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 417 | ||
| aa) Maßregelungsverbote als Vergeltungsverbote – Der Zukunftsbezug der Kündigung | 417 | ||
| bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 422 | ||
| cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 424 | ||
| dd) Ergebnis | 425 | ||
| 2. Kündigungsschutz durch besondere Maßregelungsverbote | 425 | ||
| a) Kündigungsschutz durch Maßregelungsverbote für besondere Beschäftigtengruppen | 426 | ||
| aa) Spezialgesetzliche Ausprägungen des Maßregelungsverbotes zum Schutz Teilzeitbeschäftigter | 426 | ||
| (1) Das Kündigungsverbot in § 11 TzBfG als spezielle Ausprägung des Maßregelungsverbotes Teilzeitbeschäftigter | 426 | ||
| (a) Umfang des Schutzes und Sinn und Zweck der Norm | 427 | ||
| (b) Das aus § 11 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 428 | ||
| (aa) Die in § 11 S. 1 TzBfG liegende Wertung zu unzulässigen Kündigungsgründen | 428 | ||
| (bb) Die in § 11 S. 2 TzBfG liegende Wertung zu zulässigen Kündigungsgründen | 431 | ||
| (cc) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 432 | ||
| (dd) Ergebnis für § 11 TzBfG | 432 | ||
| (2) Das besondere Maßregelungsverbot in § 5 TzBfG | 433 | ||
| (a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes gem. § 5 TzBfG für Teilzeitbeschäftigte | 433 | ||
| (b) Das aus § 5 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 435 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 435 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 435 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 437 | ||
| (dd) Ergebnis für § 5 TzBfG im Hinblick auf Teilzeitbeschäftigte | 438 | ||
| bb) § 5 TzBfG als spezialgesetzliches Maßregelungsverbot zum Schutz der job-sharer i. S. d. § 13 TzBfG als besondere Gruppe der Teilzeitarbeitnehmer | 438 | ||
| (1) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 5 TzBfG für job-sharer | 439 | ||
| (2) Das aus § 5 TzBfG im Hinblick auf job-sharer zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 440 | ||
| (a) Wertungen zu Auswahlkriterien | 441 | ||
| (b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 442 | ||
| (c) Ergebnis für § 5 TzBfG im Hinblick auf job-sharer | 442 | ||
| cc) § 5 TzBfG als spezialgesetzliche Ausprägung des Maßregelungsverbotes zum Schutz der Abrufarbeiter gem. § 12 TzBfG | 443 | ||
| (1) Schutzumfang und Sinn und Zweck des § 5 TzBfG in Bezug auf Abrufarbeiter | 443 | ||
| (2) Das aus § 5 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 444 | ||
| (a) Wertungen zu Auswahlkriterien | 445 | ||
| (b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 446 | ||
| (c) Ergebnis für § 5 TzBfG im Hinblick auf Abrufarbeiter | 446 | ||
| dd) § 5 TzBfG als spezialgesetzliche Ausprägung des Maßregelungsverbotes zum Schutz befristet Beschäftigter | 447 | ||
| (1) Schutzumfang und Sinn und Zweck der Norm in Bezug auf befristet Beschäftigte | 447 | ||
| (2) Das aus § 5 TzBfG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 448 | ||
| (a) Wertungen zu Auswahlkriterien | 448 | ||
| (b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 449 | ||
| (c) Ergebnis für § 5 TzBfG im Hinblick auf befristet Beschäftigte | 449 | ||
| ee) Gesamtergebnis für die Maßregelungsverbote im Hinblick auf besondere Beschäftigtengruppen | 450 | ||
| b) Kündigungsschutz in Form von Maßregelungsverboten für besondere Formen der Rechtsausübung | 450 | ||
| aa) Kündigungsschutz durch Maßregelungsverbote im Hinblick auf Beschwerde- und Leistungsverweigerungsrechte | 451 | ||
| (1) Das besondere Maßregelungsverbot nach § 84 III BetrVG | 451 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 84 III BetrVG | 451 | ||
| (b) Das aus § 84 III BetrVG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 452 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 452 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 452 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 454 | ||
| (dd) Ergebnis | 454 | ||
| (2) Das besondere Maßregelungsverbot in § 17 II 2 ArbSchG | 454 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 17 II 2 ArbSchG | 454 | ||
| (b) Das aus § 17 II 2 ArbSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 457 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 457 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 457 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 458 | ||
| (dd) Ergebnis | 459 | ||
| (3) Das besondere Maßregelungsverbot in § 21 VI 3 GefStoffVO | 459 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 21 VI 3 GefStoffVO | 459 | ||
| (b) Das aus § 21 VI 3 GefStoffVO zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 460 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 460 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 461 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 462 | ||
| (dd) Ergebnis | 463 | ||
| (4) Das besondere Maßregelungsverbot in § 4 III BeschSchG | 464 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 4 III BeschSchG | 464 | ||
| (b) Das aus § 4 III BeschSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 465 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 465 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 466 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 467 | ||
| (dd) Ergebnis | 467 | ||
| bb) Kündigungsschutz durch Maßregelungsverbote im Hinblick auf Wahlrechte | 468 | ||
| (1) Das besondere Maßregelungsverbot in § 2 II AbgG | 468 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 2 II AbgG | 468 | ||
| (b) Das aus § 2 II AbgG zu gewinnende Substrat für die kündigungsschutzrechtliche Konkretisierung des § 138 I BGB | 470 | ||
| (aa) Wertungen zu Auswahlkriterien | 470 | ||
| (bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 471 | ||
| (cc) Ergebnis | 471 | ||
| (2) Die besonderen Maßregelungsverbote in § 20 I, II BetrVG, § 24 I 1, 2 BPersVG, § 94 VI 2 SGB IX sowie § 20 I, II MitbestG | 472 | ||
| (a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 20 I, II BetrVG | 472 | ||
| (b) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 24 I 1, 2 BPersVG, § 94 VI 2 SGB IX sowie § 20 I, II MitbestG; Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 476 | ||
| (c) Das aus den Behinderungsverboten in § 20 I BetrVG, § 24 I 1 1. Alt. BPersVG sowie § 20 I MitbestG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 480 | ||
| (aa) Wertungen zu Kündigungsgründen | 480 | ||
| (bb) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 482 | ||
| (cc) Ergebnis für die Behinderungsverbote | 482 | ||
| (d) Das aus den Beeinflussungsverboten in § 20 II BetrVG, § 24 I 1 2. Alt. BPersVG sowie § 20 II MitbestG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 138 I BGB | 482 | ||
| (aa) Der Zukunftsbezug der Kündigung | 482 | ||
| (bb) Wertungen zu Auswahlkriterien | 483 | ||
| (cc) Wertungen zu Kündigungsgründen | 485 | ||
| (dd) Ergebnis für die Beeinflussungsverbote | 485 | ||
| (3) Gesamtergebnis für die Maßregelungsverbote im Hinblick auf besondere Formen der Rechtsausübung | 486 | ||
| C. Kündigungsschutz für Arbeitnehmer mit Kontrollfunktionen gegenüber dem Arbeitgeber (Betriebsbeauftragte) | 486 | ||
| I. Kündigungsschutz für Betriebsärzte und Fachkräfte für Arbeitssicherheit nach dem ASiG | 488 | ||
| 1. Der Kündigungsschutz nach § 8 I 2 ASiG | 490 | ||
| a) Der Umfang des nach § 8 I 2 ASiG gewährten Schutzes | 490 | ||
| b) Das aus § 8 I 2 ASiG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 490 | ||
| aa) Wertungen zu Differenzierungskriterien | 491 | ||
| bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 493 | ||
| cc) Ergebnis für § 8 I 2 ASiG | 493 | ||
| 2. Der Schutz nach § 9 III ASiG | 494 | ||
| II. Der Kündigungsschutz für Sicherheitsbeauftragte nach § 22 III SGB VII | 497 | ||
| 1. Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 22 III SGB VII | 497 | ||
| 2. Das aus § 22 III SGB VII zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 498 | ||
| a) Wertungen zu Auswahlkriterien | 498 | ||
| b) Wertungen zu Kündigungsgründen | 499 | ||
| c) Ergebnis für § 22 III SGB VII | 499 | ||
| III. Der Kündigungsschutz für Betriebsbeauftragte im Umweltschutzrecht | 499 | ||
| 1. Der Kündigungsschutz für Immissionsschutzbeauftragte nach dem BImSchG | 501 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach § 58 BImSchG | 501 | ||
| b) Das aus § 58 I BImSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 503 | ||
| aa) Wertungen zu Differenzierungskriterien | 503 | ||
| bb) Wertungen zu Kündigungsgründen | 505 | ||
| cc) Ergebnis für § 58 I BImSchG | 505 | ||
| c) Das dem Kündigungsverbot nach § 58 II BImSchG zu entnehmende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 506 | ||
| 2. Der Kündigungsschutz für Störfallbeauftragte nach dem BImSchG | 507 | ||
| 3. Der Kündigungsschutz für Abfallbeauftragte gem. § 55 III KrW-/AbfG | 508 | ||
| 4. Der Kündigungsschutz für Betriebsbeauftragte für Gewässerschutz nach § 21f WHG | 509 | ||
| a) Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes nach § 21f WHG | 509 | ||
| b) Das aus § 21f I WHG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 510 | ||
| c) Das dem Kündigungsverbot nach § 21f II WHG zu entnehmende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 512 | ||
| d) Ergebnis für § 21f WHG | 512 | ||
| 5. Der Kündigungsschutz für Tierschutzbeauftragte nach § 8b TierSchG | 512 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach § 8b TierSchG | 512 | ||
| b) Das aus § 8b VI 2 TierSchG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 514 | ||
| c) Ergebnis für § 8b VI 2 TierSchG | 514 | ||
| 6. Der Kündigungsschutz für Beauftragte für biologische Sicherheit gem. § 6 IV GenTG i.V.m. § 19 II GenTSV | 515 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes | 515 | ||
| b) Das aus § 19 II GenTSV zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 515 | ||
| c) Ergebnis für § 19 II GenTSV | 516 | ||
| 7. Der Kündigungsschutz für Gefahrgutbeauftragte nach § 3 I Nr. 14 GBefGG i.V.m. § 7 I GbV | 516 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes | 516 | ||
| b) Das aus § 7 I GbV zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 517 | ||
| c) Ergebnis für § 7 I GbV | 518 | ||
| 8. Der Kündigungsschutz für Strahlenschutzbeauftragte gem. § 32 V StrlSchVO bzw. § 14 V RöntgenVO | 518 | ||
| a) Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes | 518 | ||
| b) Das aus § 32 V 2. Hs. StrlSchVO zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 519 | ||
| c) Ergebnis für § 32 V 2. Hs. StrlSchVO | 519 | ||
| IV. Der Kündigungsschutz für Datenschutzbeauftragte nach § 4f BDSG | 520 | ||
| 1. Der Sinn und Zweck des Schutzes des Datenschutzbeauftragten | 520 | ||
| 2. Der Umfang des durch § 4f III BDSG vermittelten Kündigungsschutzes | 521 | ||
| 3. Das aus § 4f III 3 BDSG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 525 | ||
| 4. Ergebnis für § 4f III 3 BDSG | 525 | ||
| V. Der Kündigungsschutz für Gleichstellungsbeauftragte nach § 18 V 1, 3 BGleiG | 526 | ||
| 1. Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes | 526 | ||
| 2. Das aus § 18 V 1 BGleiG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 527 | ||
| 3. Das aus § 18 V 3 BGleiG zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 527 | ||
| 4. Ergebnis für § 18 V BGleiG | 528 | ||
| VI. Ergebnis für den Kündigungsschutz für Arbeitnehmer mit Kontrollfunktion | 528 | ||
| D. Der Kündigungsschutz durch die Beteiligung betrieblicher Arbeitnehmervertretungen | 528 | ||
| I. Der Kündigungsschutz durch die Beteiligung des Betriebsrates gem. § 102 I BetrVG | 529 | ||
| 1. Umfang und Sinn und Zweck des Schutzes | 529 | ||
| 2. Die Eignung des § 102 I BetrVG für das Untersuchungsziel | 532 | ||
| II. Der Kündigungsschutz durch die Beteiligung des Personalrats gem. § 79 BPersVG | 533 | ||
| 1. Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach § 79 BPersVG | 533 | ||
| 2. Die Eignung des § 79 BPersVG für das Untersuchungsziel | 534 | ||
| III. Der Kündigungsschutz durch die Beteiligung der Schwerbehindertenvertretung gem. § 95 II SGB IX | 534 | ||
| IV. Ergebnis für den Kündigungsschutz durch Beteiligungsrechte | 536 | ||
| E. Der Kündigungsschutz gem. § 613a IV 1 BGB | 536 | ||
| I. Sinn und Zweck und Umfang des Schutzes nach § 613a IV 1 BGB | 537 | ||
| II. Das aus § 613a IV 1 BGB zu gewinnende Substrat zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung des § 242 BGB | 539 | ||
| 1. Die im Verbot betriebsübergangsbedingter Kündigungsgründe liegende Wertung | 540 | ||
| 2. Die in der Erlaubnis betriebsübergangsfremder Kündigungsgründe liegende Wertung | 542 | ||
| 3. Das Vorliegen eines Kündigungsgrundes als Wirksamkeitsvoraussetzung | 543 | ||
| III. Ergebnis für § 613a IV BGB | 544 | ||
| § 9 Zusammenfassung der aus den Normen des besonderen Kündigungsschutzes herausgearbeiteten gesetzgeberischen Wertungen zur kündigungsschutzrechtlichen Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB | 545 | ||
| A. Die erarbeiteten Wertungen zur Konkretisierung der sittenwidrigen Kündigung gem. § 138 I BGB | 545 | ||
| B. Die erarbeiteten Wertungen zur Konkretisierung der treuwidrigen Kündigung gem. § 242 BGB | 547 | ||
| I. Die erarbeiteten Wertungen zu Kündigungsgründen | 548 | ||
| 1. Wertungen zum Inhalt eines Kündigungsgrundes | 548 | ||
| 2. Wertungen zur Erforderlichkeit eines Kündigungsgrundes | 549 | ||
| II. Die erarbeiteten Wertungen zur Auswahl zwischen mehreren Arbeitnehmern | 550 | ||
| 1. Zugelassene und nicht zugelassene Auswahlkriterien | 550 | ||
| 2. Die Relevanz sozialer Gesichtspunkte | 552 | ||
| 3. Kapitel: Die verfassungsrechtliche Überprüfung des entwickelten Kündigungsschutzes | 553 | ||
| § 10 Die methodische Einordnung der Konkretisierung | 553 | ||
| § 11 Die Grenzen der Rechtsfortbildung in Gestalt der Konkretisierung der §§ 138 I, 242 BGB | 564 | ||
| A. Richterliche Rechtsfortbildung und die Angst vor einem „Kampf um das Recht“ | 564 | ||
| B. Staatsorganisationsrechtliche Grenzen der richterlichen Rechtsfortbildung | 565 | ||
| I. Das Rechtsstaatsprinzip | 565 | ||
| II. Das Gewaltenteilungsprinzip, Art. 20 II 2 GG | 568 | ||
| 1. Das Gewaltenteilungsprinzip als Gewähr für die Mäßigung staatlicher Macht und den Schutz der Freiheit des Einzelnen | 572 | ||
| a) Der Kernbereich legislativer Tätigkeit | 572 | ||
| b) Das Eindringen in den Kernbereich | 574 | ||
| 2. Gewaltenteilung als Gewähr sachgerechter Aufgabenwahrnehmung | 575 | ||
| a) Die Wesentlichkeitstheorie als Grenze der Delegation rechtsetzender Aufgaben | 576 | ||
| b) Gesetzeskonkretisierende Rechtsfortbildung – sachgerechte Ansiedlung bei den Gerichten? | 581 | ||
| aa) Der den Gerichten zugewiesene Aufgabenkreis | 582 | ||
| bb) Die Fähigkeit und Geeignetheit der Gerichte zur Rechtsetzung in Form gesetzeskonkretisierender Rechtsfortbildung | 583 | ||
| (1) Die Geeignetheit der Rechtsprechung als Organ zur Gewährung eines Kündigungsschutzes im Wege gesetzeskonkretisierender Rechtsfortbildung | 585 | ||
| (a) Das Ausmaß der demokratischen Legitimation als Gradmesser | 585 | ||
| (b) Der Status des Richters als Gradmesser | 589 | ||
| (c) Die personellen, sachlichen und organisatorischen Möglichkeiten der Gerichte als Gradmesser | 590 | ||
| (2) Die Geeignetheit der der Rechtsprechung zu Gebote stehenden Verfahren zur Hervorbringung eines Kündigungsschutzes | 591 | ||
| (3) Ergebnis | 596 | ||
| III. Die Bindung des Richters an Gesetz und Recht, Art. 20 III GG | 596 | ||
| § 12 Grenzziehung durch bestehende Kündigungsschutznormen des einfachen Rechts | 600 | ||
| A. Grundwertungen des KSchG | 600 | ||
| B. Die Vereinbarkeit des durch Konkretisierung des § 242 BGB gewonnenen Kündigungsschutzes mit dem Kündigungsschutz nach dem KSchG | 602 | ||
| I. Das Verhältnis zwischen § 242 BGB und dem KSchG | 602 | ||
| 1. Die bislang in Rechtsprechung und Literatur herrschende Ansicht: § 1 KSchG als lex specialis gegenüber § 242 BGB | 603 | ||
| 2. Methodische Untersuchung des Verhältnisses von § 1 KSchG zu § 242 BGB | 608 | ||
| a) Die grammatische Auslegung einzelner Normen des KSchG | 608 | ||
| b) Systematische Auslegung | 610 | ||
| c) Teleologische Auslegung | 614 | ||
| aa) §§ 4 ff. KSchG a.F. | 614 | ||
| bb) Die Einschränkung des Anwendungsbereichs des KSchG durch §§ 1 I, 23 I KSchG | 615 | ||
| d) Historische Auslegung | 622 | ||
| e) Ergebnis | 622 | ||
| II. Das Verhältnis des § 138 I BGB zum KSchG | 623 | ||
| III. Ergebnis | 626 | ||
| § 13 Grenzziehung durch Grundrechte – Eingriff und Schutzpflicht | 627 | ||
| A. Die Vereinbarkeit des Kündigungsschutzes mit Grundrechten des Arbeitgebers | 627 | ||
| I. Die durch den Kündigungsschutz berührten Grundrechte des Arbeitgebers | 628 | ||
| 1. Positionen in der Rechtsprechung und im Schrifttum | 628 | ||
| 2. Stellungnahme | 629 | ||
| a) Die Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers als Ausprägung der allgemeinen Handlungsfreiheit nach Art. 2 I GG | 629 | ||
| b) Die Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers als Ausprägung der Eigentumsfreiheit nach Art. 14 I GG | 630 | ||
| c) Die Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers als Ausprägung der Berufsfreiheit nach Art. 12 I GG | 631 | ||
| II. Der Kündigungsschutz als Eingriff in die Berufsfreiheit des Arbeitgebers aus Art. 12 I GG | 632 | ||
| 1. Die Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers als von Art. 12 I GG geschütztes Verhalten | 632 | ||
| 2. Der Kündigungsschutz auf der Grundlage der §§ 138 I, 242 BGB als Eingriff in die durch Art. 12 I GG geschützte Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers | 633 | ||
| 3. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung des Eingriffs | 636 | ||
| a) Das richterliche Urteil als Eingriff auf Grund eines Gesetzes i. S. d. Art. 12 I 2 GG | 637 | ||
| b) §§ 138 I, 242 BGB als Grundlage für den richterlichen Eingriff | 640 | ||
| aa) Wesentlichkeitstheorie | 641 | ||
| bb) Das Verbot des Einzelfallgesetzes, Art. 19 I 1 GG | 644 | ||
| cc) Das Zitiergebot, Art. 19 I 2 GG | 644 | ||
| dd) Das Bestimmtheitsgebot | 645 | ||
| c) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung des richterlichen Urteils selbst | 648 | ||
| aa) Das richterliche Urteil im Lichte des Übermaßverbotes | 648 | ||
| bb) Kollidierendes Verfassungsrecht | 654 | ||
| cc) Die Wesensgehaltsgarantie, Art. 19 II GG | 660 | ||
| III. Ergebnis | 664 | ||
| B. Kündigungsschutz als Marktzutrittsschranke – Die Vereinbarkeit des entwickelten Kündigungsschutzes mit der Berufsfreiheit der Arbeitsuchenden aus Art. 12 I GG | 665 | ||
| I. Problemaufriß; Begrenzung des Untersuchungsgegenstandes | 665 | ||
| II. Die Grundrechtsbetroffenheit der Arbeitsuchenden | 668 | ||
| III. Der richterlicherseits entwickelte und angewendete Kündigungsschutz als Eingriff in die Arbeitsplatzfreiheit der Arbeitsuchenden aus Art. 12 I GG | 676 | ||
| IV. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung des richterlichen Eingriffs in die freie Wahl des Arbeitsplatzes | 682 | ||
| 1. Eingriff in die Arbeitsplatzfreiheit nur „auf Grund Gesetzes“ gem. Art. 12 I 2 GG? | 682 | ||
| 2. Das richterliche Urteil im Lichte des Übermaßverbotes | 684 | ||
| a) Die Geeignetheit der Stufentheorie | 686 | ||
| b) Die Rechtfertigung des Kündigungsschutzes anhand der Stufentheorie | 688 | ||
| c) Lösungsvorschläge zur Anpassung des Rechtfertigungsmaßstabs | 691 | ||
| aa) Die „typisierende Betrachtungsweise“ innerhalb der Stufentheorie | 691 | ||
| bb) Die Grundsätze der numerus-clausus-Rechtsprechung | 692 | ||
| cc) Der Ausgleich kollidierender Grundrechte | 693 | ||
| (1) Grundrechtskollision und Stufentheorie | 693 | ||
| (2) Die Arbeitsplatzfreiheit der Arbeitsuchenden | 696 | ||
| (a) Der arbeitslose Arbeitsuchende | 696 | ||
| (b) Der Arbeitsplatzwechsler | 697 | ||
| (3) Die Arbeitsplatzfreiheit des Arbeitsplatzinhabers | 697 | ||
| V. Ergebnis | 700 | ||
| C. Ergebnis der verfassungsrechtlichen Untersuchung | 701 | ||
| 4. Kapitel: Prozessuale Geltendmachung des entwickelten Kündigungsschutzes | 702 | ||
| § 14 Die Frist zur Geltendmachung der Unwirksamkeit einer Kündigung nach §§ 138 I, 242 BGB | 702 | ||
| § 15 Die Verteilung der Darlegungs- und Beweislast bei der Geltendmachung der Unwirksamkeit einer Kündigung gem. §§ 138 I, 242 BGB | 706 | ||
| A. Die Verteilung der Darlegungs- und Beweislast im Kündigungsschutzverfahren | 706 | ||
| B. Die Verteilung der Darlegungs- und Beweislast im Rahmen der allgemeinen Feststellungsklage nach § 256 I ZPO | 709 | ||
| C. Die Verteilung der Darlegungs- und Beweislast bei der gerichtlichen Geltendmachung des Kündigungsschutzes nach §§ 138 I, 242 BGB | 710 | ||
| I. Allgemeine Grundsätze | 710 | ||
| II. Modifizierungen der Darlegungs- und Beweislast | 712 | ||
| 1. Die Umkehr der Beweislast | 713 | ||
| a) Beweislastumkehr im Wege der analogen Anwendung gesetzlicher Sonderregeln | 713 | ||
| b) Der fehlende Verstoß gegen die zivilrechtlichen Generalklauseln als negatives Tatbestandsmerkmal einer wirksamen Kündigung | 715 | ||
| c) Beweislastumkehr hinsichtlich subjektiver Kausalitätserfordernisse | 716 | ||
| 2. Beweiserleichterungen nach den Grundsätzen der abgestuften Darlegungs- und Beweislast | 717 | ||
| a) Erleichterungen der Darlegungs- und Beweislast durch den Anscheinsbeweis | 718 | ||
| b) Erleichterungen auf der Ebene der Darlegungs- bzw. Behauptungslast: die sog. sekundäre Behauptungslast des Prozeßgegners | 721 | ||
| aa) Die Anwendung der Grundsätze von der sekundären Behauptungslast auf die gerichtliche Geltendmachung eines unzulässigen Kündigungsgrundes | 724 | ||
| bb) Die Anwendung der Grundsätze der sekundären Behauptungslast auf die gerichtliche Geltendmachung einer Auswahl nach unzulässigen Differenzierungskriterien | 726 | ||
| c) Erleichterungen auf der Ebene der Beweisführung | 728 | ||
| III. Ergebnis | 730 | ||
| 5. Kapitel: Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse und Ausblick | 731 | ||
| Thesen | 738 | ||
| Anhang: Die der Untersuchung zugrundegelegten Normen des besonderen Kündigungsschutzes im einfachen Recht | 742 | ||
| Literaturverzeichnis | 758 | ||
| Sachwortverzeichnis | 800 |