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Geuenich, M. (2005). Qualifikationskonflikte im OECD-Musterabkommen und deutschen Doppelbesteuerungsabkommen am Beispiel einer atypisch stillen Gesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51610-0
Geuenich, Marcus. Qualifikationskonflikte im OECD-Musterabkommen und deutschen Doppelbesteuerungsabkommen am Beispiel einer atypisch stillen Gesellschaft. Duncker & Humblot, 2005. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51610-0
Geuenich, M (2005): Qualifikationskonflikte im OECD-Musterabkommen und deutschen Doppelbesteuerungsabkommen am Beispiel einer atypisch stillen Gesellschaft, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-51610-0
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Qualifikationskonflikte im OECD-Musterabkommen und deutschen Doppelbesteuerungsabkommen am Beispiel einer atypisch stillen Gesellschaft
Schriften zum Steuerrecht, Vol. 84
(2005)
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Abstract
Marcus Geuenich widmet sich dem in letzter Zeit kontrovers diskutierten Begriff abkommensrechtlicher Qualifikationskonflikte. Diese entstehen, wenn grenzüberschreitende Aktivitäten von den betroffenen Staaten unterschiedlich bewertet werden. Infolge dessen kann es zu einer Doppel-, aber auch zu einer Minder- oder Nichtbesteuerung von Einkünften kommen. Die vordergründige Ursache dieser Besteuerungsfolgen ist darin zu suchen, dass die zwischenstaatlichen Doppelbesteuerungsabkommen nicht immer aufeinander abgestimmte Regelungen enthalten und damit unterschiedliche Auslegungen des gemeinsamen Abkommens möglich sind.Der Autor untersucht die Ursachen und Wirkungen von Qualifikationskonflikten am Beispiel einer atypisch stillen Gesellschaft, die als hybride Beteiligungsform zwischen Eigen- und Fremdkapital dafür in besonderer Weise geeignet ist. Neben dem OECD-Musterabkommen, dem einschlägigen offiziellen Kommentar sowie dem OECD-Bericht "The application of the OECD Model Tax Convention to partnerships" berücksichtigt er sämtliche in deutschen Doppelbesteuerungsabkommen anzutreffende Formulierungsstandards zur stillen Gesellschaft. Mit Blick auf diese Formulierungsstandards untersucht er die gesellschafts-, steuer- und abkommensrechtliche Behandlung einer atypisch stillen Gesellschaft in ausgewählten ausländischen Rechtsordnungen und stellt diese dem deutschen Verständnis gegenüber. Eingehend beleuchtet der Verfasser auch die zu diesem Problemkreis ergangene jüngere Rechtsprechung des BFH, die Stellungnahmen der Finanzverwaltung sowie die im Schrifttum geführte Kontroverse, die im Kern eine fiskalisch erwünschte Vermeidung von Qualifikationskonflikten zum Gegenstand hat.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 3 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 5 | ||
| Einleitung | 11 | ||
| Erstes Kapitel: Begriff und Ursachen von Qualifikationskonflikten | 13 | ||
| A. Qualifikationskonflikte | 13 | ||
| I. Bedeutung im internationalen Steuerrecht – Abgrenzung zum IPR | 13 | ||
| II. Merkmale von Qualifikationskonflikten | 15 | ||
| III. Folgen von Qualifikationskonflikten | 17 | ||
| 1. Einführendes Beispiel | 17 | ||
| 2. Besteuerungsfolgen | 19 | ||
| a) Doppelbesteuerung von Einkünften | 19 | ||
| b) Keinmalbesteuerung von Einkünften | 20 | ||
| c) Minderbesteuerung von Einkünften | 21 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 21 | ||
| B. Mögliche Ursachen von Qualifikationskonflikten | 22 | ||
| I. Gesellschaftsrechtliche Ausgestaltung einer (atypisch) stillen Gesellschaft im deutschen und ausländischen Recht | 23 | ||
| 1. Gesellschaftsrechtliche Ausgestaltung im deutschen Recht | 23 | ||
| a) Einzelheiten des gesetzlichen Typus | 24 | ||
| b) Atypische Formen einer stillen Gesellschaft | 27 | ||
| c) Charakteristika einer stillen Gesellschaft – Zwischenergebnis | 28 | ||
| 2. Existenz und Ausgestaltung im ausländischen Recht | 29 | ||
| a) Rechtsform einer stillen Gesellschaft verfügbar | 29 | ||
| aa) Luxemburg | 29 | ||
| bb) Österreich | 31 | ||
| cc) Tschechien | 31 | ||
| dd) Belgien | 32 | ||
| ee) Spanien | 33 | ||
| b) Vertragliche Ersatzkonstruktionen | 34 | ||
| aa) Schweiz | 34 | ||
| bb) USA | 36 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 36 | ||
| II. Besteuerung einer atypisch stillen Gesellschaft im innerstaatlichen deutschen und ausländischen Recht | 38 | ||
| 1. Steuerliche Behandlung im deutschen Recht | 38 | ||
| a) Atypisch stille Gesellschaft | 39 | ||
| b) Typisch stille Gesellschaft | 42 | ||
| c) Partiarisches Darlehen | 44 | ||
| 2. Steuerliche Behandlung im ausländischen Recht | 45 | ||
| a) Luxemburg | 45 | ||
| b) Österreich | 46 | ||
| c) Tschechien | 47 | ||
| d) Belgien | 48 | ||
| e) Spanien | 49 | ||
| f) Schweiz | 50 | ||
| g) USA | 52 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 59 | ||
| III. Regelungen zur atypisch stillen Gesellschaft im deutschen Abkommensrecht | 60 | ||
| 1. Differenzierte Regelungen mit Bezug zur atypisch stillen Gesellschaft | 60 | ||
| 2. Regelungen ohne Bezug zur atypisch stillen Gesellschaft | 61 | ||
| a) Differenzierte Regelungen | 61 | ||
| b) Undifferenzierte Regelungen | 62 | ||
| Zweites Kapitel: Abkommensrechtliche Behandlung einer atypisch stillen Gesellschaft nach dem OECD-Musterabkommen | 64 | ||
| A. Abkommensberechtigung einer atypisch stillen Gesellschaft | 64 | ||
| I. Auslegung unter Berücksichtigung der deutschen Besteuerung | 65 | ||
| II. Auslegung unter Berücksichtigung der Sicht des anderen Vertragsstaats | 66 | ||
| III. Zwischenergebnis | 69 | ||
| B. Einordnung unter die Verteilungs- und Vermeidungsnormen des OECD-MA | 69 | ||
| I. Zusammenspiel der Art. 7, 10 und 11 OECD-MA | 70 | ||
| II. Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem ausländischen Unternehmen | 72 | ||
| 1. Transparente Besteuerung im anderen Vertragsstaat | 72 | ||
| a) Vorliegen von Unternehmensgewinnen nach Art. 7 OECD-MA | 73 | ||
| b) Zurechnung einer Betriebsstätte nach Art. 5 OECD-MA | 78 | ||
| aa) Ansichten im Schrifttum | 79 | ||
| (1) Überwiegende Ansicht im Schrifttum | 79 | ||
| (2) Ansicht von Müller | 81 | ||
| bb) Rechtsprechung des BFH und der FG | 82 | ||
| cc) Ansicht der Finanzverwaltung | 86 | ||
| dd) Stellungnahme | 87 | ||
| c) Zwischenergebnis | 93 | ||
| 2. Abweichendes Besteuerungskonzept im anderen Vertragsstaat | 94 | ||
| a) Subsumtion unter den Dividendenartikel Art. 10 OECD-MA | 95 | ||
| aa) Kein Vorliegen einer Qualifikationsverkettung | 97 | ||
| bb) Vorliegen einer Qualifikationsverkettung | 99 | ||
| (1) Auslegung des Dividendenartikels | 100 | ||
| (2) Auslegung des Vermeidungsartikels | 102 | ||
| cc) Stellungnahme | 103 | ||
| (1) Atypisch stille Beteiligung als „sonstiger Gesellschaftsanteil“ i. S. d. Art. 10 Abs. 3 OECD-MA | 104 | ||
| (2) Begründung einer Qualifikationsverkettung durch Art. 10 Abs. 3 OECD-MA | 108 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 114 | ||
| b) Subsumtion unter den Zinsartikel Art. 11 OECD-MA | 114 | ||
| c) Auslegung des Vermeidungsartikels (Methodenartikels) | 116 | ||
| aa) Herrschende Auffassung in Rechtsprechung und Schrifttum | 119 | ||
| bb) OECD-Musterkommentar – OECD-Bericht The application of the OECD Model Tax Convention to partnerships | 121 | ||
| (1) Bisheriges Verständnis | 122 | ||
| (2) Neues Verständnis | 122 | ||
| cc) Ansicht der Finanzverwaltung | 127 | ||
| dd) Stellungnahme | 129 | ||
| (1) Schrankenrechtscharakter von Abkommen | 129 | ||
| (2) Auslegung nach den Grundsätzen des WÜRV | 130 | ||
| (a) Auslegung von Art. 23 A Abs. 4 OECD-MA | 131 | ||
| (b) Auslegung von Art. 23 A Abs. 1 OECD-MA | 134 | ||
| (3) Begründung der Finanzverwaltung im BMF-Schreiben vom 28.12.1999 | 140 | ||
| (4) Auffassung von Krabbe | 141 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 144 | ||
| 3. Generelle Anwendung des Zinsartikels Art. 11 OECD-MA unabhängig von dem Besteuerungskonzept im anderen Vertragsstaat | 146 | ||
| a) Kein zivilrechtliches Verständnis der Zinsdefinition | 148 | ||
| b) Atypisch stille Gesellschaft keine „Forderung jeder Art“ | 150 | ||
| 4. Betriebsstättenvorbehalt | 152 | ||
| a) Rechtsprechung des BFH – Urteil vom 21.7.1999 | 153 | ||
| b) Auffassungen im Schrifttum | 154 | ||
| c) Stellungnahme | 155 | ||
| aa) Verhältnis von „Dividenden zahlender Gesellschaft“ und „Geschäftstätigkeit“ | 155 | ||
| bb) Tatsächliche Zugehörigkeit zu einer Betriebsstätte | 157 | ||
| 5. Zwischenergebnis | 161 | ||
| III. Atypisch stille Beteiligung eines im Ausland Ansässigen an einem inländischen Unternehmen | 162 | ||
| Drittes Kapitel: Abkommensrechtliche Behandlung einer atypisch stillen Gesellschaft in ausgewählten deutschen DBA | 163 | ||
| A. Abkommensrechtliche Regelungen mit Bezug zur atypisch stillen Gesellschaft | 163 | ||
| I. DBA-Luxemburg | 163 | ||
| 1. Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem Luxemburger Unternehmen | 164 | ||
| a) Vorrangigkeit des Dividenden- oder Zinsartikels (Art. 13 und 14 DBA-Lux) | 165 | ||
| b) Sonderregelung für Unternehmensgewinne in Nr. 11 des Schlussprotokolls | 165 | ||
| c) Zwischenergebnis | 170 | ||
| 2. Atypisch stille Beteiligung eines in Luxemburg Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 171 | ||
| 3. Qualifikationskonflikte | 172 | ||
| II. DBA-Österreich | 172 | ||
| 1. Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem österreichischen Unternehmen | 173 | ||
| a) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-Öst | 173 | ||
| b) Konkurrenz zwischen Unternehmens- und Zinsartikel (Art. 7 und 11 DBA-Öst) | 175 | ||
| c) Vorliegen einer „Vermögensbeteiligung“ in Abs. 3 des Schlussprotokolls | 176 | ||
| d) Zwischenergebnis | 184 | ||
| e) Switch over-Klausel – Notifikationsverfahren | 185 | ||
| 2. Atypische stille Beteiligung eines in Österreich Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 188 | ||
| 3. Qualifikationskonflikte | 189 | ||
| B. Abkommensrechtliche Regelungen ohne Bezug zur atypisch stillen Gesellschaft | 189 | ||
| I. Differenzierte Regelungen | 190 | ||
| 1. DBA-Spanien | 190 | ||
| a) Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem spanischen Unternehmen | 191 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-Spa | 191 | ||
| (1) Verhältnis der Sätze 1 und 2 von Art. 10 Abs. 4 DBA-Spa | 191 | ||
| (2) „Vermögensbeteiligung“ i. S. d. Art. 10 Abs. 4 Satz 2 DBA-Spa | 194 | ||
| bb) Anwendbarkeit des Zinsartikels Art. 11 DBA-Spa | 198 | ||
| cc) Eingreifen des Betriebsstättenvorbehalts | 200 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 200 | ||
| b) Atypisch stille Beteiligung eines in Spanien Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 202 | ||
| c) Qualifikationskonflikte | 203 | ||
| 2. DBA-Schweiz | 203 | ||
| a) Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem Schweizer Unternehmen | 204 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-Sch | 204 | ||
| bb) Anwendbarkeit des Zinsartikels Art. 11 DBA-Sch | 212 | ||
| cc) Anwendbarkeit des Unternehmensartikels Art. 7 DBA-Sch | 213 | ||
| dd) Konzeption des Vermeidungsartikels – Zwischenergebnis | 214 | ||
| b) Atypisch stille Beteiligung eines in der Schweiz Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 217 | ||
| c) Qualifikationskonflikte | 217 | ||
| 3. DBA-Belgien | 217 | ||
| a) Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem belgischen Unternehmen | 219 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-Bel | 219 | ||
| bb) Anwendbarkeit des Zinsartikels Art. 11 DBA-Bel | 220 | ||
| cc) Anwendbarkeit des Unternehmensartikels Art. 7 DBA-Bel | 221 | ||
| b) Atypisch stille Beteiligung eines in Belgien Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 222 | ||
| c) Qualifikationskonflikte | 222 | ||
| II. Undifferenzierte Regelungen | 223 | ||
| 1. DBA-Tschechien | 223 | ||
| a) Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem tschechischen Unternehmen | 223 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-Tch | 224 | ||
| bb) Anwendbarkeit des Zinsartikels Art. 11 DBA-Tch | 227 | ||
| b) Atypisch stille Beteiligung eines in Tschechien Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 230 | ||
| c) Qualifikationskonflikte | 231 | ||
| 2. DBA-USA | 231 | ||
| a) Atypisch stille Beteiligung eines in Deutschland Ansässigen an einem US-amerikanischen Unternehmen | 233 | ||
| aa) Anwendbarkeit des Dividendenartikels Art. 10 DBA-USA | 233 | ||
| bb) Anwendbarkeit des Zinsartikels Art. 11 DBA-USA | 236 | ||
| cc) Anwendbarkeit des Unternehmensartikels Art. 7 DBA-USA | 237 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 238 | ||
| ee) Auslegung des Vermeidungsartikels – switch over-Klausel | 239 | ||
| ff) Auslegung des Vermeidungsartikels – subject to tax-Klausel | 244 | ||
| gg) Zwischenergebnis | 246 | ||
| b) Atypisch stille Beteiligung eines in den USA Ansässigen an einem deutschen Unternehmen | 246 | ||
| c) Qualifikationskonflikte | 248 | ||
| Viertes Kapitel: Abkommensrechtliches Instrumentarium zur Vermeidung von Qualifikationskonflikten | 249 | ||
| A. Vermeidung von Qualifikationskonflikten auf Ebene der Verteilungsnormen | 249 | ||
| I. Unmittelbare und mittelbare Ergänzung des Unternehmensartikels | 249 | ||
| 1. Unmittelbare Ergänzung des Unternehmensartikels | 250 | ||
| 2. Mittelbare Ergänzung des Unternehmensartikels | 252 | ||
| II. Vereinbarung einer Qualifikationsverkettung | 254 | ||
| 1. Dividendenartikel des OECD-MA und ausgewählter deutscher Abkommen | 254 | ||
| 2. Zinsartikel des OECD-MA und ausgewählter deutscher Abkommen | 257 | ||
| 3. Auswirkungen von Qualifikationsverkettungen | 258 | ||
| III. Zwischenergebnis | 260 | ||
| B. Vermeidung von Qualifikationskonflikten auf Ebene der Vermeidungsnormen | 261 | ||
| I. Auslegung von Art. 23 A Abs. 1 OECD-MA | 261 | ||
| II. Subject to tax- und switch over-Klauseln | 262 | ||
| 1. DBA-Schweiz | 263 | ||
| 2. DBA-Österreich | 264 | ||
| 3. DBA-USA | 266 | ||
| III. Auswirkungen von subject to tax- und switch over-Klauseln – Zwischenergebnis | 267 | ||
| Zusammenfassung der Ergebnisse | 270 | ||
| I. | 270 | ||
| II. | 270 | ||
| III. | 272 | ||
| IV. | 274 | ||
| Literaturverzeichnis | 276 | ||
| Gerichtsentscheidungen | 291 | ||
| Verwaltungsentscheidungen | 297 | ||
| Sachverzeichnis | 300 |