Modernisiertes Privatrecht und öffentliches Recht

Benjamin Gündling

doi:10.3790/978-3-428-52036-7

Modernisiertes Privatrecht und öffentliches Recht

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Gündling, B. (2006). Modernisiertes Privatrecht und öffentliches Recht. Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform auf den Verwaltungsvertrag und weitere Verbindungen zwischen den Teilrechtsordnungen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52036-7

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Modernisiertes Privatrecht und öffentliches Recht

Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform auf den Verwaltungsvertrag und weitere Verbindungen zwischen den Teilrechtsordnungen

Gündling, Benjamin

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1026

(2006)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52036-7
978-3-428-12036-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52036-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 483
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Administrative jurisdiction & public administration

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

In einem Ersten Teil werden zunächst auf abstrakter Ebene anhand u. a. des Verbraucherschutz-, Kauf-, Verbandsklage- und Verjährungsrechts neue verbindende Systemgedanken zwischen den Teilrechtsordnungen herausgearbeitet. Den inhaltlichen Schwerpunkt bilden die Auswirkungen der Schuldrechtsmodernisierung auf den Verwaltungsvertrag im Zweiten Teil. Unter Berücksichtigung aktueller Reformbestrebungen zu den dogmatischen Grundlagen des Verwaltungsvertrags wird anhand von Beispielen aus dem Subventions-, Umwelt-, Bau-, Energiewirtschafts-, Privatisierungs-, Vergabe- oder Kommunalrecht die Anwendbarkeit des modernisierten AGB- und Leistungsstörungsrechts untersucht.

Kernanliegen ist es aufzuzeigen, wie sich das privatrechtliche Normenprogramm auch auf die rechtsdirigierte Verwaltung anwenden lässt. Neben dogmatischen Gesichtspunkten wird durchgehend auch praxisrelevanten Aspekten wie Beweislast- oder Rechtswegfragen Beachtung geschenkt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	21
§ 1 Einführung	27
A. Untersuchungsziel und -gegenstand	27
B. Gang der Untersuchung und wesentliche Problemstellungen	30
C. Selbständigkeit und Verbindung von öffentlichem und privatem Recht	34
I. Privatrecht	35
II. Öffentliches Recht	36
III. Relevante Verbindungen und Schnittbereiche der Teilrechtsordnungen	37
Erster Teil: Grundstrukturen des modernisierten Privatrechts und Verbindungen zum öffentlichen Recht	41
1. Abschnitt: Die Schuldrechtsmodernisierung – Abbild der jüngsten Privatrechtsentwicklung	41
§ 2 Hintergründe und Kerngehalte der Schuldrechtsmodernisierung	41
A. Hintergründe	41
I. Europäisierung	42
1. Rechtsverbindliche Vorgaben	44
2. Gesamteuropäische Zivilrechtswissenschaft	45
II. Das Erstarken der Kodifikationsidee in Deutschland und Europa	46
1. Die Kodifikationsidee in nationaler Perspektive	46
2. Die Kodifikationsidee in europäischer Perspektive	47
B. Umsetzung und Kerngehalte der Schuldrechtsmodernisierung	48
I. Stationen des Umsetzungsprozesses	48
1. Die Vorarbeiten der nationalen Schuldrechtskommission	49
2. „Kleine Lösung“	50
3. „Große Lösung“	50
II. Kerninhalte und -anliegen der Schuldrechtsreform	51
§ 3 Der Ausbau des Verbraucherprivatrechts	53
A. Verbraucherprivatrecht: Das Ende der Privatautonomie?	53
B. Entwicklungsskizze des Verbraucherprivatrechts	55
C. Leitbegriffe des Verbraucherprivatrechts und deren Umsetzung	57
I. Verbraucherbegriff	58
II. Unternehmerbegriff	60
III. Das Leitbild des informierten und informierbaren Verbrauchers	61
D. Verbraucherprivatrecht in verfassungsrechtlicher Perspektive	62
E. Zwischenergebnis	65
2. Abschnitt: Parallelen und Verbindungen zwischen den Teilrechtsordnungen nach der Schuldrechtsmodernisierung	67
§ 4 Neue Verbindungen und Parallelen zwischen den Teilrechtsordnungen	67
A. Ausgangsüberlegung: Die Steuerungsperspektive als analytischer Rahmen	67
B. Partielle Parallelisierung der Leitprinzipien	68
I. Die Intensivierung präventiver Steuerung im Zivilrecht	68
II. Steuerung durch informierte Öffentlichkeit	71
C. Ökonomische Steuerung durch das neue Kaufrecht	73
I. § 434 I 3 BGB als Ausfluss „Integrierter Produktpolitik“ (I.P.P.)	73
II. Wechselwirkungen mit etablierten öffentlich-rechtlichen Instrumenten	76
1. Umweltqualitätszeichenvergabe durch Verwaltungsvertrag	77
2. Stärkung der Betriebsbeauftragten	78
D. Der Um- und Ausbau der Verbandsklage als Steuerungsinstrument	79
I. Die Stärkung der Verbandsklage als Steuerungsinstrument durch Art. 3 des SMG und Parallelentwicklungen im Umweltverwaltungsrecht	81
1. Der Um- und Ausbau der zivilrechtlichen Verbandsklagen	81
2. Der Um- und Ausbau der umweltrechtlichen Verbandsklagen	84
II. Konzeptionelle Parallele: Privatisierung des öffentlichen Interesses	85
1. Das Grundkonzept zivilrechtlicher Verbandsklagen	86
2. Das Grundkonzept umweltverwaltungsrechtlicher Verbandsklagen	87
III. Parallele Probleme bei der Integration in das Rechtsschutzsystem	88
1. Die Verbandsklage im System des Zivilprozesses	88
2. Die Verbandsklage im System des Verwaltungsprozesses	89
IV. Gemeinsame Reglungsaufträge bei der Institutionalisierung der Verbandsklage	90
V. Zwischenergebnis	94
§ 5 Die Neubestimmung bestehender Verbindungen am Beispiel der Verjährung im Staatshaftungsrecht	95
A. Rezeptionsmechanismen und Rechtsänderung	95
B. Ansprüche aus vertragsähnlichen Verwaltungsrechtsverhältnissen	96
C. Die Rezeption des neuen Verjährungsrechts bei Ansprüchen aus sonstigen ungeschriebenen staatshaftungsrechtlichen Instituten	100
I. Überblick der maßgeblichen Neuregelungen	102
II. Rechtsgrundsätzliche oder gewohnheitsrechtliche Fortgeltung der bisherigen 30-jährigen Verjährungsfrist?	104
III. Vorrangige Analogie zu öffentlich-rechtlichen Verjährungsregelungen?	107
1. Der Vorschlag einer Analogie zu § 54 BGSG	107
2. Zum grundsätzlichen Einwand der Unverhältnismäßigkeit der zivilrechtlichen Regelverjährung	110
IV. Die Vorzugswürdigkeit der Einzelanalogie	113
V. Zwischenergebnis	114
Zweiter Teil: Modernisiertes Privatrecht und Verwaltungsvertrag	116
1. Abschnitt: Der Verwaltungsvertrag als Instrument zwischen den Teilrechtsordnungen – Grundlagen und Begriffsklärungen	116
§ 6 Konkretisierung der Untersuchungsperspektive: Verwaltungsverträge nach den §§ 54 ff. VwVfG	117
§ 7 Der Verwaltungsvertrag im Handlungssystem der Verwaltung	120
A. Der Verwaltungsvertrag als Handlungs- und Rechtsform	120
B. Weiterentwicklung der Institution Verwaltungsvertrag	121
I. Große Lösung	122
II. Kleine Lösung und Musterentwurf	123
C. Die Rechtsverhältnislehre als Ergänzungskategorie	128
I. Das Verhältnis zur Handlungsformenlehre	128
II. Funktionen und Ergänzungspotentiale der Rechtsverhältnislehre am Beispiel des öffentlich-rechtlichen Verwaltungsvertrages	129
III. Berücksichtigung vertragstypenspezifischer Parallelitäten zwischen privatrechtlichem Schuldverhältnis und öffentlich-rechtlichem Verwaltungsvertrag	131
IV. Der öffentlich-rechtliche Verwaltungsvertrag als Rechtsverhältnis: begriffliche Präzisierungen	132
§ 8 Öffentlich-rechtliche und privatrechtliche Verträge der Behörde	134
A. Verwaltungsvertragsrecht: Einheit in der Zweiteilung?	134
I. Einheit des Begriffs	135
II. Wahlfreiheit	136
III. Rechtsformunabhängige Gesetzesbindung bei Vertragshandeln	137
IV. Die Lehre vom Verwaltungsprivatrecht	141
V. Das Abgrenzungsproblem	143
VI. Ein die Teilrechtsordnungen übergreifendes, einheitliches Vertragsrecht?	145
1. Verwaltungsvertragliches Einheitsmodell	145
2. Dualistisches Vertragsrechtsmodell mit Publifizierungstendenz	146
3. Das Verhältnis der Ansätze	147
B. Öffentlich-rechtliche Rechtsform statt Verwaltungsprivatrecht bei Behörden-Bürger-Verträgen?	150
I. Privatrechtsverbot?	150
II. Verrechtlichungsgebot?	151
III. Verrechtlichungsgebot und Rechtsform	152
IV. Verrechtlichungsgebot, Rechtsform und Privatrechtsrezeption	155
V. Verrechtlichungsgebot, Rechtsform, Privatrechtsrezeption und Rechtsschutz	156
VI. Schlussfolgerungen	161
VII. Zuordnung zentraler Vertragskategorien	165
§ 9 Ordnungskriterien des Verwaltungsvertragsrechts	171
A. Begriffliche und inhaltliche Präzisierungen zu § 54 S. 2 VwVfG	171
I. Begriffliche Präzisierung	171
II. Inhaltliche Präzisierung	172
1. Das Verständnis des BVerwG	172
2. Kritische, weitergehende Begriffsbestimmung	172
B. Vier Bausteine öffentlich-rechtlichen Verwaltungsvertragsrechts	175
I. Baustein 1: spezielle verwaltungsvertragsrechtliche Normen	175
1. Öffentlich-rechtliche Spezialvorschriften	175
2. Europäisch-autonome Regelkomplexe	176
a) Das Vergaberecht der §§ 97 ff. GWB	176
b) Das AGB-Recht der §§ 305 ff. BGB n.F.	177
II. Baustein 2: Verwaltungsvertragsrecht der §§ 54 ff. VwVfG	177
III. Baustein 3: über § 62 S. 1 VwVfG anwendbare verwaltungsverfahrensrechtliche Normen des VwVfG	177
IV. Baustein 4: über § 62 S. 2 VwVfG anwendbare Normen des BGB	178
C. Die Unterscheidung von Vertragstypen und -kategorien	180
I. Unterscheidung von Sachbereichen	181
II. Unterscheidung nach Art der Verwaltungstätigkeit	182
III. Unterscheidung von „autonomem“ und „substitutivem“ Funktionsbereich	183
2. Abschnitt: Verwaltungsvertrag und modernisiertes AGB-Recht	184
§ 10 Allgemeine Geschäftsbedingungen in Verwaltungsverträgen: Erscheinungsformen und Problemstellung	184
A. Systematischer Ausgangspunkt: Integration von Nebengesetzen in das BGB	184
B. Klauselbeispiele und praxisrelevante Problemlagen	187
I. Ausbildungsförderungsverträge	188
II. Subventionsverträge	188
III. Vertragsnaturschutz	194
IV. Baurecht, insbesondere: städtebauliche Verträge	196
V. Benutzungsverhältnisse	199
VI. Kooperationsverträge bei funktionalen Privatisierungen	202
VII. Zwischenergebnis	205
C. Die Anwendbarkeit des AGB-Rechts: Altes Problem in neuem Gewand	206
I. Der Streit um die Anwendbarkeit des ehemaligen AGBG auf Verwaltungsverträge	206
II. Erste Stellungnahmen nach der Integration in das BGB	209
1. Das Urteil des BGH vom 29.11.2002	209
2. Erste Stellungnahmen nach der Schuldrechtsmodernisierung	210
§ 11 Weichenstellungen durch die Klauselrichtlinie	213
A. Das „Bausteinprinzip“ der §§ 54 ff. VwVfG als systematischer Ausgangspunkt	214
B. Autonome Auslegung der KRL und der §§ 305 ff. BGB	214
C. Anwendungsbereich der KRL nach deren Art. 2 lit. b und c	215
I. Wortlaut	217
II. Historisch-genetische Auslegung	219
III. Systematische Auslegung	220
IV. Sinn und Zweck	222
V. Die Umsetzung von Art. 2 lit. c und Anwendung der Umsetzungsakte in Frankreich und England als Vergleichsfolie	224
1. England	224
2. Frankreich	229
VI. Zwischenergebnis	232
D. Kraft Europarechts geltende Regelungen der §§ 305 ff. BGB	233
I. Direkte Geltung oder Anwendung über § 62 S. 2 VwVfG	233
II. Die KRL umsetzende Regelungen in den §§ 305 ff. BGB	235
§ 12 Öffentlich-rechtliche Sonderregelungen im Verhältnis zum AGB-Recht	239
A. Das Schriftformerfordernis	239
B. Das öffentlich-rechtliche Angemessenheitsgebot	240
I. Standpunkt des BGH	240
II. Konkurrenz- oder Ergänzungsverhältnis?	241
1. Enge Auslegung des Angemessenheitsgebotes und der §§ 56 I 2 HS 2 VwVfG sowie 11 II 1 und 124 III 1 BauGB	241
2. Ablehnung verwaltungsprivatrechtlicher Sonderlösungen	247
§ 13 Das AGB-Recht als geschlossene Auffangordnung	251
A. Ausgangsüberlegungen für eine umfassende Anwendung der §§ 305–310 BGB auf Verbraucher- wie Unternehmerverträge der Verwaltung	251
I. Die Zielüberlegung: Einheitlichkeit der AGB-Kontrolle	251
II. Die innere Systematik der AGB-Kontrolle als Untersuchungsraster	252
B. Konkurrenzlos anwendbare Regelungen	254
C. Transparenzgebot und gesetzesdirigierte Verwaltung	254
I. Vorrang des Gesetzes	255
II. Vorbehalt des Gesetzes	256
D. Die Klauselverbote der §§ 308 und 309 BGB bei Verwaltungsverträgen	261
I. „Sonderrechtsklauseln“ der Verwaltung	261
II. §§ 308 und 309 BGB: Adäquate Grenze oder unsachgemäße Einengung verwaltungsvertraglichen Handelns?	262
1. § 309 Nr. 6 BGB (Vertragsstrafen)	263
2. § 309 Nr. 5 BGB (Schadenspauschalierung)	265
3. § 309 Nr. 7 BGB (Haftungsfreizeichnungen)	266
4. § 308 Nr. 3 BGB (Rücktrittsvorbehalt)	269
5. § 308 Nr. 4 BGB (Änderungsvorbehalt)	270
III. Zulässige Alternativen zu vorformulierten Klauseln?	270
E. Die Kontrolle von Verwaltungsverträgen nach § 307 I 1 und II BGB	272
I. Das Allgemeininteresse als Abwägungsbelang?	274
1. Abwehrklauseln gegen Submissionsabsprachen in Vergabeverträgen	274
2. Sektionsklauseln	275
3. Haftungsbegrenzungen in Energieversorgungsverträgen	275
4. Vertragsstrafeklauseln der Treuhandanstalt	278
5. Zwischenergebnis	279
II. Kompensationsmöglichkeiten	281
III. § 307 II Nr. 1 BGB: Rechtliches Leitbild bei Verwaltungsverträgen?	284
IV. Vertragskategorien als Ordnungsfaktoren der Inhaltskontrolle	288
1. Verwaltungsvertragstypen und Kongruenzen im AGB-Recht	288
2. Vermeidung klassisch einseitig-hoheitlicher Eingriffsverwaltung	289
3. Leistungsgewährung an Private	290
4. Kooperationsverträge	291
F. Die Vorzugswürdigkeit des Rechtsfolgenregimes nach § 306 BGB	293
G. Zwischenergebnis	296
3. Abschnitt: Verwaltungsvertrag und modernisiertes Leistungsstörungsrecht	298
§ 14 Die Grundlinien des Systemwechsels im Leistungsstörungsrecht	299
§ 15 Vertragswirksamkeit und Haftung wegen anfänglicher Unmöglichkeit nach § 311a BGB bei Verwaltungsverträgen	301
A. Regelungsgehalt und -struktur des § 311a BGB	303
I. § 311a BGB im System des neuen Leistungsstörungsrechts	303
II. Supra- und internationale Vorbildnormen	306
III. Anhaltende Grundsatzkritik	307
B. § 311a BGB im Spiegel von Funktion und Systematik des § 59 VwVfG	308
I. Funktion des § 59 VwVfG	308
II. Das Spannungsverhältnis zwischen § 311a BGB und § 44 II Nr. 4 VwVfG	309
1. § 311a I BGB als vorrangige lex generalis?	309
2. Restriktive Auslegung des § 59 II Nr. 1 VwVfG i.V.m. § 44 II Nr. 4 VwVfG	311
a) In Bezug genommene Verwaltungs-Bürger-Verträge i. S. d. § 54 S. 2 VwVfG	311
b) Tatbestandlich von § 44 II Nr. 4 VwVfG erfasste Fälle anfänglicher Unmöglichkeit	313
(1) Anfänglich rechtliche Unmöglichkeit	313
(2) Anfänglich subjektive Unmöglichkeit	314
C. Teilunmöglichkeit und § 59 III VwVfG	315
D. Anwendbarkeit des § 254 BGB bei Kenntnis des Gläubigers	316
E. Rechtsweg bei Ansprüchen aus § 311a II BGB	317
F. Das Verhältnis von § 134 BGB und § 311a BGB: der verbotswidrige Verwaltungsvertrag als Unterfall rechtlicher Unmöglichkeit?	318
I. Anfängliche rechtliche Unmöglichkeit bei Gesetzesverstoß?	322
II. „Anfängliches Haftungsverhältnis“ bei qualifiziertem Gesetzesverstoß?	325
III. Einwände gegen eine solche neue öffentlich-rechtliche Haftungsfigur	330
1. Grundsätzliche Bedenken	330
2. Methodische Bedenken	331
3. Strukturell entgegenstehende öffentlich-rechtliche Besonderheiten	333
G. Zwischenergebnis	335
§ 16 Haftung für Pflichtverletzungen nach § 280 BGB bei Verwaltungsverträgen	336
A. Die Systematik der §§ 280 ff. BGB	336
B. Die Grundnorm des § 280 I BGB	339
I. Tatbestandliche Voraussetzungen	339
II. Supra- und internationale Vorbildnormen	340
III. Insbesondere: Normierung bisher richterrechtlich anerkannter Institute	341
1. Vorvertragliche Phase: culpa in contrahendo (c. i. c.)	341
a) Die Normierung aus Sicht des Verwaltungsrechts	341
b) Rechtsweg bei öffentlich-rechtlicher c. i. c. nach der Neuregelung	346
2. Vertragsdurchführung: positive Forderungsverletzung (p.F.V.)	351
IV. Grundsätzliche Modifikationen des § 280 I BGB bei Rezeption in das Verwaltungsvertragsrecht?	354
1. Pflichtverletzung bei Gesetzesverstoß – droht eine uferlose Haftung bei Verwaltungsverträgen?	354
2. Modifikationen und Sonderrolle der Verschuldensregelung in § 280 I 2 BGB bei Verwaltungsverträgen?	357
a) Die praktische Handhabung des § 280 I 2 BGB bei Verwaltungsverträgen	358
b) § 280 I 2 BGB im Lichte der Formenwahlfreiheit	359
3. Festhalten an der 30-jährigen Verjährungsfrist?	361
C. Tatbestandliche Erweiterungen gem. § 280 II und III BGB	363
I. Schadensersatz statt der Leistung (§ 280 III BGB)	363
1. „Schadensersatz statt der Leistung wegen nicht oder nicht wie geschuldet erbrachter Leistung“ (§ 280 I, III i.V.m. § 281 BGB)	363
a) Der zivilrechtliche Tatbestand	363
b) Rezeption in das Verwaltungsvertragsrecht	366
2. „Schadensersatz statt der Leistung wegen Verletzung einer Pflicht nach § 241 Abs. 2“ (§ 280 I, III i.V.m. 282 BGB)	367
a) Der zivilrechtliche Tatbestand	367
b) Rezeption in das Verwaltungsvertragsrecht	368
3. „Schadensersatz statt der Leistung bei Ausschluss der Leistungspflicht“ (§ 280 I, III i.V.m. § 283 BGB)	369
a) Der zivilrechtliche Tatbestand	369
b) „Unmöglichkeit“ gleich „Pflichtverletzung“? Analyse eines Spezialproblems aus der Sicht des Verwaltungsvertragsrechts	371
(1) Vorteile der herrschenden Konzeption bei Verwaltungsverträgen	372
(2) Bedenken gegen die herrschende Konzeption	373
II. Eine neue Konstruktion eigener Art: „Ersatz vergeblicher Aufwendungen“ (§ 284 BGB)	374
1. Grundgedanken des zivilrechtlichen Tatbestandes	374
2. Verwaltungsverträge als ein künftiges Hauptanwendungsgebiet?	376
3. Tatbestandliche Besonderheiten in verwaltungsvertraglicher Perspektive	378
III. Ersatz des Verzögerungsschadens „neben“ der Leistung (§ 280 II i.V. m. § 286 BGB)	381
1. Der zivilrechtliche Tatbestand	381
2. Rezeption insbesondere des Rechtsfolgenregimes in das Verwaltungsvertragsrecht	382
D. Zwischenergebnis	385
§ 17 Anpassung und Beendigung von Verwaltungsverträgen – das Verhältnis von § 60 VwVfG zu §§ 313 f. BGB	386
A. Problemstellung	386
B. Ausgangslage im öffentlichen Recht	387
C. Anpassungs- und Kündigungsrecht nach § 60 I 1 VwVfG	390
I. Clausula rebus sic stantibus sowie Fehlen und Wegfall der Geschäftsgrundlage im Zivilrecht bis zur Normierung des § 60 VwVfG	390
II. Gesetzlicher Tatbestand und Anwendung des § 60 I 1 VwVfG	394
III. Die Neuregelung in §§ 313 BGB	399
1. Normierung der objektiven Geschäftsgrundlage, § 313 I BGB	399
2. Normierung der subjektiven Geschäftsgrundlage, § 313 II BGB	400
IV. Schlussfolgerungen	401
1. § 60 I 1 VwVfG und die Normierung der objektiven Geschäftsgrundlage in § 313 I BGB	401
2. § 60 I 1 VwVfG und die Normierung der subjektiven Geschäftsgrundlage in § 313 II BGB	408
3. Die prozessuale Durchsetzung des Anpassungsanspruchs	409
a) Die problematischen Vorstellungen des Zivilgesetzgebers	409
b) Die Lösung des BVerwG	411
c) Die Stufenklage als prozessuale Einheitslösung?	413
4. Rechtsfolgen: Kündigung und Rücktritt	415
5. Abgrenzungen zum Leistungsstörungsrecht aus Sicht des Verwaltungsvertragsrechts	416
6. Zwischenergebnis	420
D. Kündigungsrecht der Behörde nach § 60 I 2 VwVfG und § 314 BGB	422
§ 18 Zusammenfassende Schlussbetrachtung	424
A. Publifizierung des Privatrechts und Privatisierung des öffentlichen Interesses	424
B. Privatrecht in öffentlicher Rechtsform statt Verwaltungsprivatrecht	426
I. Konsequente Rezeption moderner Privatrechtsregeln	426
II. Einheitliche Anwendung und Auslegung durch die Verwaltungsgerichte	430
Literaturverzeichnis	433
Sachwortverzeichnis	474

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