Sponsoring als Straftat

Kai Höltkemeier

doi:10.3790/978-3-428-51693-3

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Höltkemeier, K. (2005). Sponsoring als Straftat. Die Bestechungsdelikte auf dem Prüfstand. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51693-3

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Sponsoring als Straftat

Die Bestechungsdelikte auf dem Prüfstand

Höltkemeier, Kai

Strafrechtliche Abhandlungen. Neue Folge, Vol. 160

(2005)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51693-3
978-3-428-11693-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51693-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 261
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

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Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Sponsoring ist "in": Das ist kaum verwunderlich, wenn man bedenkt, dass von einer Sponsoringbeziehung nicht nur derjenige profitiert, der mit Geld- oder Sachleistungen gefördert wird, sondern auch der Sponsor, der durch die Werbung für seine Produkte oder sein Unternehmen einen Imagegewinn erzielt. Sponsoring ist zudem politisch erwünscht, weil es die strapazierten öffentlichen Kassen zumindest teilweise entlastet.

Umso besorgniserregender ist, dass in den vergangenen Jahren Verhaltensweisen in den Blickwinkel der Staatsanwaltschaften geraten sind, die sich - in einem weiten Sinne - als Sponsoring bezeichnen lassen. So standen im Zuge des sog. Herzklappenskandals Ärzte am Pranger, die von Medizintechnik- und Pharmaunternehmen für ihre Kliniken Drittmittel in beachtlicher Höhe erhalten und diese Unternehmen im Gegenzug bei Produktbestellungen bevorzugt hatten.

Der Autor nimmt diesen Fall des Pharmasponsorings zum Anlass, das Spannungsverhältnis zwischen dem politisch und wirtschaftlich erwünschten Sponsoring auf der einen Seite und den strafrechtlichen Bestechungsdelikten auf der anderen Seite einmal eingehend zu beleuchten. Das Ergebnis ist beruhigend: Nur dann, wenn das Sponsoringengagement vorgeschoben wird, um sponsoringfremde Ziele zu erreichen, kommt eine Strafbarkeit wegen eines Bestechungsdeliktes überhaupt in Betracht. Der Sponsoringvertrag als solcher und seine Durchführung sind hingegen (bestechungs-)strafrechtlich unbedenklich.

Die Arbeit wurde von der Juristischen Gesellschaft Augsburg e. V. mit dem Dissertationspreis 2003/2004 ausgezeichnet.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	21
Teil 1: Sponsoring	23
A. Grundlagen	23
I. Begriff des Sponsorings	23
1. Umgangssprache	23
2. Sponsoring als ,Terminus technicus‘	23
a) Klassischer Sponsoringbegriff	23
b) Definition des BMF im Erlass vom 18.2.1998	24
3. Sponsoring im Sinne der vorliegenden Arbeit	25
II. Geschichte des Sponsorings	26
III. Ziele des Sponsorings	28
1. Sponsor	28
2. Gesponserter	29
IV. Sponsoringbereiche	30
1. Sport	30
2. Kunst und Kultur	31
3. Sozialer Bereich	31
4. Umwelt	32
5. Wissenschaft und Bildung	33
6. Pharmasponsoring?	33
V. Der Staat als Sponsor und Gesponserter	34
1. Der Staat als Gesponserter	34
2. Der Staat als Sponsor	35
B. Der Sponsoringvertrag	35
I. Typisierung des Sponsoringvertrages	35
1. Spenden	36
2. Mäzenatisches Sponsoring	36
3. Klassisches Sponsoring	36
4. Zwischenergebnis	37
II. Steuerrechtliche Aspekte	37
1. Sponsor	38
a) Ertragsteuerliche Behandlung	38
b) Umsatzsteuerliche Behandlung	40
c) Schenkungsteuerliche Behandlung	40
2. Gesponserter	41
a) Ertragsteuerliche Behandlung	41
aa) Gemeinnützige Körperschaften	41
bb) Öffentlich-rechtliche Körperschaften	43
cc) Zusammenfassung	43
b) Umsatzsteuerliche Behandlung	44
C. Zulässigkeit des Sponsorings	44
I. Sponsoring unter Privaten	44
II. Der Staat als Sponsor oder Gesponserter	45
1. Tätigwerden des Staates außerhalb seiner öffentlichen Aufgaben	45
2. Bedrohung der Sachlichkeit staatlicher Entscheidungen	46
3. Wissenschaftsfreiheit, Art. 5 Abs. 3 Var. 2 GG	46
4. Kunstfreiheit, Art. 5 Abs. 3 Var. 1 GG	48
5. Beschränkung durch Verwaltungsvorschriften	48
6. Zusammenfassung	50
D. Fazit	50
Teil 2: Bestechungsdelikte	51
A. Einführung	51
B. §§ 331 ff. StGB	51
I. Überblick	51
II. Rechtsgut der §§ 331 ff. StGB	52
1. Entwicklung des Streitstandes	52
2. Die heute vertretenen Meinungen	55
a) Sachlichkeit staatlicher Entscheidungen	55
b) Vertrauen der Allgemeinheit	57
c) Funktionieren der Verwaltung	59
d) Das ,komplexe Rechtsgut‘	60
3. Vorläufige Stellungnahme	61
4. Exkurs: Die Lehre vom Rechtsgut	62
a) Einführung	62
b) Systemkritischer oder systemimmanenter Ansatz	63
c) Beschränkung des Strafgesetzgebers durch die Rechtsgutslehre?	65
aa) Ausgangspunkt	65
(1) Strafrechtlicher Ansatz	65
(2) Verfassungsrechtlicher Ansatz	67
(3) Stellungnahme	67
bb) Grundrechtsprüfung	68
(1) Eingriff in den Schutzbereich	68
(a) Verhaltensnorm und Sanktionsnorm	68
(b) Eröffnung des Schutzbereiches bei kriminellem Handeln	69
(2) Schranken und Schranken-Schranken	70
(3) Die Rolle des Bundesverfassungsgerichtes	71
cc) Raum für die Rechtsgutslehre?	72
d) Der Rechtsgutsbegriff	73
aa) Einführung	73
bb) Das ,Gut‘	74
cc) Die Herleitung von Rechtsgütern	75
(1) Dualistische Rechtsgutslehre	75
(2) Soziale Rechtsgutslehre (monistischer Ansatz)	76
(3) Personale Rechtsgutslehre (monistischer Ansatz)	76
(4) Stellungnahme	77
dd) Bedeutung für die freie Entfaltung des Einzelnen	78
ee) Zwischenergebnis	80
e) Rechtsgutsbegriff und verfassungsrechtliche Dogmatik	80
f) Zusammenfassung	81
5. Endgültige Stellungnahme	82
6. Ergebnis	85
III. § 331 Abs. 1 StGB	85
1. Amtsträger oder besonders Verpflichteter	85
a) Die gesetzliche Regelung	85
aa) § 11 Abs. 1 Nr. 2a StGB	86
bb) § 11 Abs. 1 Nr. 2b StGB	86
cc) § 11 Abs. 1 Nr. 2c StGB	86
dd) § 11 Abs. 1 Nr. 4 StGB	86
b) Amtsträger und Sponsoring	87
aa) Allgemeines	88
bb) § 11 Abs. 1 Nr. 2c StGB – Erfüllung von Aufgaben der öffentlichen Verwaltung	88
(1) Tätigkeitsbereiche der öffentlichen Verwaltung	89
(2) Eingriffsverwaltung	90
(3) Leistungsverwaltung	90
(4) Erwerbswirtschaftliche Betätigung	91
(5) Beschaffungsverwaltung	94
(6) Fazit	95
cc) Sonderfall: Die Strafbarkeit von Freiberuflern	95
2. Vorteil	98
a) Vorteilsbegriff der h.M.	98
aa) Objektive Besserstellung	98
(1) Materielle Vorteile	99
(2) Immaterielle Vorteile	99
(3) Drittvorteile	101
bb) Ausschluss wegen Rechtsanspruch auf Besserstellung	101
b) Zwischenergebnis	103
c) Vorteil und Sponsoring	103
aa) Die vertraglichen Leistungen als Vorteil	103
bb) Der Vertragsabschluss als Vorteil: BGHSt 31, 264	103
cc) Zusätzliche mittelbare Vorteile	105
3. Fordern, Sichversprechenlassen, Annehmen	107
4. Dienstausübung	110
a) Allgemeines	110
b) Dienstausübung und Sponsoring	111
5. ,Für‘	112
6. Unrechtsvereinbarung	114
a) Historische Dimension	114
b) Bedeutung der Unrechtsvereinbarung	117
aa) Herrschende Meinung	117
bb) Die Gegenansicht von Volk und Kuhlen	117
cc) Auswirkungen auf die Falllösung	118
dd) Stellungnahme	120
c) Sach- bzw. Regelwidrigkeit	121
d) Unrechtsvereinbarung und Sponsoring	123
7. Sozialadäquanz	124
a) Grundlagen	124
b) Reichweite der Sozialadäquanz	125
aa) Einführung	125
bb) Weiter Anwendungsbereich für die Sozialadäquanz	126
cc) Begründung der h.M.	128
c) Zusammenfassung	129
8. Genehmigung gemäß § 331 Abs. 3 StGB	130
a) Überblick	130
b) Genehmigungsvoraussetzungen	131
aa) Vereinbarkeit mit den beamtenrechtlichen Vorschriften	132
bb) Einsatz der Genehmigung	134
c) Vorherige Genehmigung	136
d) Nachträgliche Genehmigung	137
e) Genehmigung und Sponsoring	138
9. Vorschlag einer rechtsgutsbezogenen Auslegung	138
a) Einführung	138
b) Begründung der Sonderbehandlung von Amtsträgern	139
c) Konsequenz für die §§ 331 ff. StGB	140
d) Unmittelbare Wahrnehmung öffentlicher Aufgaben	141
e) Ergebnis	143
IV. § 331 Abs. 2 StGB	143
V. § 332 Abs. 1 StGB	144
1. Einleitung	144
2. Die qualifizierenden Merkmale	144
a) Diensthandlung	144
b) Pflichtwidrigkeit	144
3. Gebundene Entscheidungen	145
4. Ermessensentscheidungen	145
5. § 332 Abs. 2 StGB	148
6. § 332 StGB und Sponsoring	148
VI. § 333 StGB	149
VII. § 334 StGB	150
1. Allgemeines	150
2. § 334 StGB und Sponsoring, insb.: Erweiterung des Empfängerkreises durch EUBestG und IntBestG	151
VIII. Zusammenfassung: §§ 331 ff. StGB und Sponsoring	152
1. Isolierte Betrachtung des Sponsoringvertrags	152
2. Der Sponsoringvertrag als Vorteil i. S. d. §§ 331 ff. StGB	153
a) Wettbewerb um den Sponsor	154
b) Wettbewerb um den Gesponserten	155
3. Abschluss bzw. Durchführung des Sponsoringvertrages als Dienstausübung i. S. d. §§ 331 ff. StGB	155
a) Wettbewerb um den Sponsor	155
b) Wettbewerb um den Gesponserten	156
4. Fazit	156
C. § 299 StGB	156
I. Überblick	156
II. Entstehungsgeschichte	157
III. Rechtsgut	159
1. Überblick über den Meinungsstand	159
a) Die herrschende Meinung	159
b) Die Ansicht von Tiedemann und Otto	160
c) Die Ansicht von Arzt/Weber	161
2. Stellungnahme	161
a) Vorbemerkung	161
b) Feststellung der Rechtsgutsqualität	162
c) Das Rechtsgut des § 299 StGB	163
aa) Fairer Wettbewerb	163
bb) Vermögensinteressen der Mitbewerber	164
cc) Vermögensinteressen der Allgemeinheit	165
dd) Vermögensinteressen des Geschäftsherrn	165
d) Entscheidung	166
IV. Rechtsnatur	167
V. § 299 Abs. 1 StGB	168
1. Täterkreis	168
a) Angestellter oder Beauftragter eines geschäftlichen Betriebes	168
b) Nichteinbeziehung des Geschäftsherrn	169
2. Fordern, Sichversprechenlassen, Annehmen	171
3. Im geschäftlichen Verkehr	171
4. Vorteil	172
5. Gegenleistung	172
a) „Als Gegenleistung dafür [. . .], daß er [. . .] bevorzuge“	172
b) Bei dem Bezug von Waren oder gewerblichen Leistungen	172
c) Bevorzugung im Wettbewerb	173
d) Pflichtwidrigkeit gegenüber dem Prinzipal als ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal?	173
6. Unrechtsvereinbarung	174
7. In unlauterer Weise	175
8. Sozialadäquanz	177
VI. § 299 Abs. 2 StGB	178
1. Täterkreis	178
2. Anbieten, Versprechen, Gewähren	178
3. Handeln zu Zwecken des Wettbewerbs	178
VII. § 299 Abs. 3 StGB – internationaler Geschäftsverkehr	179
VIII. Verhältnis des § 299 StGB zu den §§ 331 ff. StGB	181
IX. § 299 StGB und Sponsoring	182
1. Isolierte Betrachtung des Sponsoringvertrags	182
2. Der Sponsoringvertrag als Vorteil i. S. d. § 299 StGB	183
3. Abschluss bzw. Durchführung des Sponsoringvertrages als Bevorzugung i. S. d. § 299 StGB	184
D. § 108b StGB	185
E. § 108e StGB	185
I. Überblick	185
II. Rechtsgut	186
III. Tatbestand und Umgehungsmöglichkeiten	187
IV. Bestechung internationaler Abgeordneter	188
V. § 108e StGB und Sponsoring	188
F. Zwischenergebnis	188
Teil 3: Streitpunkt Pharmasponsoring	190
A. Einführung	190
B. Spannungsfeld	191
I. Soziale und rechtliche Anerkennung der Drittmittelforschung	192
1. Allgemeines zur Drittmittelförderung	192
a) Begriff der Drittmittel	192
b) Die Forschung mit Drittmitteln	192
c) Drittmittelförderung als Sponsoring?	192
d) Drittmittelförderung in Zahlen	193
2. Soziale Anerkennung der Drittmittelförderung	194
3. Rechtliche Anerkennung der Drittmittelförderung	194
II. Bedrohung durch das Bestechungsstrafrecht	195
1. Strukturelles Näheverhältnis zwischen Industrie und Wissenschaft	195
2. Der Herzklappenskandal	197
a) Die Geschichte eines Skandals	197
b) Fallbeispiele	198
aa) Der Hamburger Fall	198
(1) Sachverhalt	198
(2) Entscheidung	199
bb) Der Heidelberger Fall	200
(1) Sachverhalt	200
(2) Entscheidung	201
cc) Der Ulmer Fall	202
(1) Sachverhalt	202
(2) Entscheidung	202
3. Kodex Medizinprodukte und Gemeinsamer Standpunkt	203
III. Konkretisierung des Spannungsfeldes	204
1. Allgemeines	204
2. Fallgruppen des sog. Pharmasponsorings	205
a) Echte Zulassungsstudien	205
b) Phase IV-Studien	206
c) Anwendungsbeobachtungen	206
d) Beraterverträge	207
e) Finanzierung der Teilnahme an Fachkongressen o. ä.	207
f) Überlassung medizinischer Geräte	208
g) Umsatzabhängige Rückvergütungen (Bonuskonten)	208
h) Direkte Übernahme von Kosten, z.B. für Weihnachtsfeiern	209
i) Zahlungen auf Privatkonten gegen (Schein-)Rechnungen	209
IV. Fazit	209
C. Auflösung des Spannungsverhältnisses	210
I. Lösungsvorschläge ,de lege lata‘	210
1. Die Ansicht von Lüderssen	210
2. Die Ansicht des LG Bonn	214
3. Die Ansicht des BGH	217
4. Die Ansicht von Mansdörfer	220
5. Die Ansicht von Bernsmann	222
6. Die Ansicht von Schreier	223
7. Die Ansicht von Kuhlen und Ambos	225
8. Weitere Lösungsvorschläge	226
a) Einschränkung des Amtsträgerbegriffes	226
b) Einschränkung des Vorteilsbegriffes (eigennütziges Verhalten)	228
c) § 25 HRG bzw. LHGe als Rechtfertigungsgrund	229
d) Übergesetzlicher Rechtfertigungsgrund	230
II. Lösungsvorschläge ,de lege ferenda‘	230
1. Lösung im StGB	231
a) Tatbestandsmerkmal ,unlauter‘	231
b) Forschungsklausel	232
2. Der kombinierte Ansatz von Tag	234
3. Lösung außerhalb des StGB	235
a) Drittmittelgesetz auf Bundesebene	236
b) Drittmittelgesetze auf Landesebene	238
c) Drittmittelrichtlinien	238
d) Stellungnahme	239
D. Zusammenfassung	239
Fazit	241
Literaturverzeichnis	242
Sachwortverzeichnis	258

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