Sponsored American Depositary Shares: Umfang und Grenzen der Gleichstellung mit Aktien
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Sponsored American Depositary Shares: Umfang und Grenzen der Gleichstellung mit Aktien
Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft, Vol. 188
(2011)
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Johannes Weber, geboren 1978 in Nürnberg, 1998-2004 Studium der Rechtswissenschaften an der Friedrich-Alexander-Universität Erlangen; 2004-2006 Referendariat am Oberlandesgericht Nürnberg-Fürth; 2006 Rechtsanwalt bei einer international tätigen Anwaltssozietät im Bereich Corporate law/M&A in Frankfurt am Main; 2006-2011 Promotion bei Prof. Dr. Peter O. Mülbert an der Johannes-Gutenberg-Universität Mainz; seit 2008 in der bayerischen Justiz, zunächst als Richter für Zivilsachen, derzeit als Staatsanwalt.Abstract
American Depositary Shares sind ein am Anfang des 20. Jahrhunderts entwickeltes Instrument zum Handel von Anteilen an ausländischen Gesellschaften auf dem US-Kapitalmarkt. Mit ihrer in den 80er Jahren beginnenden, alsbald erheblichen, bis heute anhaltenden Bedeutung für die deutsche Unternehmerlandschaft hielt ihre rechtswissenschaftliche Durchdringung hierzulande indes nicht Schritt.Hier setzt die Arbeit an. Als Ausschnitt aus dem umfangreichen Problembereich, der sich mit diesen US-Papieren verbindet, geht Johannes Weber der Frage nach, inwieweit sponsored ADSs und deren Inhaber im deutschen Aktienrecht den Aktien und Aktionären gleichstehen.Nach einer Vorbemerkung und Skizzierung des Untersuchungsganges legt der Autor terminologische und rechtskonstruktive Grundlagen. Sodann befasst er sich mit der mitgliedschaftlichen Gleichstellung von ADS-Inhabern mit Aktionären gegenüber der AG. Mitgliedschaftsrechte hat der ADS-Inhaber, so das Ergebnis, generell nicht originär inne; in Bezug auf Mitgliedschaftspflichten kommt eine Gleichstellung mit Aktionären in engen Ausnahmefällen in Betracht - kraft unmittelbarer Gesetzesanwendung oder einer aus normativen Erwägungen gebotenen wirtschaftlichen Sichtweise. Schließlich untersucht der Autor die Gleichstellung von "eigenen" ADSs (ADSs, denen eigene Aktien der AG zugrunde liegen) mit eigenen Aktien bei deren Erwerb, Halten und Veräußerung durch die AG. Sie ist - kraft Gesetzes oder einer wirtschaftlich-normativen Betrachtungsweise - sehr umfassend und kann für die AG sogar zu zusätzlichen, ADS-spezifischen Hürden führen.
Table of Contents
Section Title | Page | Action | Price |
---|---|---|---|
Geleitwort | 5 | ||
Vorwort | 7 | ||
Inhaltsübersicht | 9 | ||
Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
1. Teil: Einführung | 19 | ||
2. Teil: Grundlagen | 25 | ||
A. Grundbegriffe und Präzisierungen des Untersuchungsgegenstands | 25 | ||
I. Sponsored ADS-Programm in Abgrenzung zum unsponsored ADS-Programm | 25 | ||
II. American Depositary Shares | 28 | ||
III. American Depositary Receipts und Uncertificated ADSs | 30 | ||
IV. ADS-Inhaber in Abgrenzung zum beneficial owner of ADSs | 31 | ||
B. Inhaberschaft der Aktionärsstellung aus den hinterlegten Aktien | 33 | ||
I. Keine Aktionärsstellung der ADS-Inhaber | 34 | ||
II. Aktionärsstellung von Depotbank, Custodian oder nominee | 36 | ||
1. Grundsatz | 37 | ||
2. Besonderheiten im Falle von ADSs für Namensaktien | 39 | ||
III. Ergebnis | 40 | ||
C. Die depotvertragliche Teilnahme der ADS-Inhaber an den Aktionärsrechten | 40 | ||
I. Vermögensrechtliche Teilnahme | 41 | ||
II. Teilnahme an den Verwaltungsrechten | 43 | ||
3. Teil: Mitgliedschaftliche Gleichstellung von ADS-Inhabern mit Aktionären | 46 | ||
A. Unbehelfliche Ansatzpunkte für die mitgliedschaftliche Gleichstellung | 46 | ||
I. Gleichstellung kraft Gesetzes | 47 | ||
1. § 20 Absatz 1 Satz 1 und Absatz 2 AktG | 47 | ||
2. Keine weiteren Gleichstellungsnormen | 47 | ||
II. Gleichstellung aufgrund der Entstehungsgeschichte der Programme | 50 | ||
III. Gleichstellung aufgrund der Programmbeteiligung der AG | 50 | ||
IV. Gleichstellung kraft Vereinbarung im Depotvertrag | 51 | ||
V. Gleichstellung aufgrund zeitlich versetzter Mitgliedschaft | 53 | ||
B. Gleichstellung in Bezug auf mitgliedschaftliche Rechtspositionen gegenüber der AG aufgrund wirtschaftlich-normativer Aspekte | 54 | ||
I. Gleichstellung aufgrund wirtschaftlich-normativer Aspekte als Ansatzpunkt | 54 | ||
1. Wirtschaftliche Betrachtungsweisen im Kapitalgesellschaftsrecht | 54 | ||
2. Die wirtschaftliche Aktionärsstellung der ADS-Inhaber | 56 | ||
3. Rechtsmethoden zur Durchsetzung wirtschaftlicher Aspekte | 56 | ||
a) Gesetzesanalogie | 56 | ||
b) Rechtsanalogie | 57 | ||
c) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 57 | ||
d) Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung | 58 | ||
II. Die denkbaren Anwendungsfelder im Überblick: Vermögens- und Verwaltungsrechte, Treubindung der AG und Gleichbehandlungsgrundsatz | 58 | ||
III. Möglichkeit der Programmbeendigung kein zwingendes Hindernis für Gleichstellung | 60 | ||
IV. Keine Gleichstellung bei pre-release ADSs | 61 | ||
V. Allgemein keine normative Rechtfertigung der Gleichstellung | 62 | ||
1. Vermögens- und Verwaltungsrechte | 62 | ||
a) Treugeber, Unterbeteiligter, Nießbraucher und Pfandgläubiger: Das Meinungsbild im Überblick | 63 | ||
aa) Vermögensrechtliche Seite | 63 | ||
bb) Verwaltungsrechte | 65 | ||
b) Stellungnahme | 66 | ||
aa) Gesetzesanalogie | 67 | ||
bb) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 68 | ||
cc) Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung | 69 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 69 | ||
2. Treubindung der AG gegenüber den ADS-Inhabern | 70 | ||
3. Schutz durch den Gleichbehandlungsgrundsatz | 71 | ||
a) Gleichbehandlung der ADS-Inhaber mit Aktionären | 71 | ||
aa) Das Meinungsbild in vergleichbaren Fällen | 71 | ||
bb) Stellungnahme | 72 | ||
(1) Gesetzesanalogie | 72 | ||
(2) Rechtsanalogie | 73 | ||
(3) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 74 | ||
(4) Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung | 74 | ||
b) Gleichbehandlung der ADS-Inhaber untereinander | 74 | ||
VI. Exkurs: Weitere Fragen zu Treubindung und Gleichbehandlungsgrundsatz | 75 | ||
1. Treubindung der Aktionäre gegenüber den ADS-Inhabern | 75 | ||
2. Gleichbehandlung der Aktionäre mit den ADS-Inhabern | 75 | ||
a) Das Meinungsbild in vergleichbaren Fällen | 76 | ||
b) Stellungnahme | 77 | ||
aa) Gesetzesanalogie | 77 | ||
bb) Rechtsanalogie | 77 | ||
cc) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 79 | ||
(1) Gleichbehandlung der Aktien | 80 | ||
(2) Gleichbehandlung der Aktionäre | 82 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 83 | ||
VII. Zusammenfassung | 84 | ||
C. Gleichstellung in Bezug auf mitgliedschaftliche Pflichten gegenüber der AG | 84 | ||
I. Gleichstellung kraft Gesetzes | 84 | ||
II. Gleichstellung aufgrund wirtschaftlich-normativer Aspekte | 88 | ||
1. Die Problemfelder | 88 | ||
2. Generell nicht zielführende Methoden: Gesetzes- und Rechtsanalogie | 92 | ||
a) Gesetzesanalogie | 92 | ||
b) Rechtsanalogie | 94 | ||
3. Kapitalaufbringungspflicht | 97 | ||
a) Das Meinungsbild in vergleichbaren Fällen | 98 | ||
b) Stellungnahme | 101 | ||
aa) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 101 | ||
bb) Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung | 103 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 105 | ||
4. Das Verbot des § 57 AktG | 106 | ||
a) Treugeber, Pfandgläubiger und Nießbraucher als Adressaten des § 57 AktG: Das Meinungsbild im Überblick | 106 | ||
b) Stellungnahme | 109 | ||
aa) Umgehungsfall | 109 | ||
bb) Überschreiten der Toleranzschwelle | 113 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 115 | ||
5. Die Rückgewährpflicht des § 62 AktG | 115 | ||
a) Treugeber, Nießbraucher und Pfandgläubiger als Adressaten des § 62 AktG: Das Meinungsbild im Überblick | 116 | ||
b) Stellungnahme | 119 | ||
aa) Grundsätze der Gesetzesumgehung | 119 | ||
bb) Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung | 122 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 124 | ||
6. Treubindung | 125 | ||
a) Treubindung des Treugebers: Das Meinungsbild im Überblick | 125 | ||
b) Stellungnahme | 127 | ||
aa) Umgehungsfall | 127 | ||
bb) Überschreiten der Toleranzschwelle | 131 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 133 | ||
aa) Unterlassungspflicht | 133 | ||
bb) Schadensersatzpflicht | 133 | ||
cc) Die Zurechenbarkeit von Rechtsausübungen zum ADS-Inhaber | 134 | ||
d) Exkurs: Treubindung des ADS-Inhabers gegenüber den Aktionären | 136 | ||
7. Stimmverbot des § 136 Abs. 1 AktG | 136 | ||
a) Der befangene Treugeber: Das Meinungsbild im Überblick | 136 | ||
b) Stellungnahme | 138 | ||
aa) Umgehungsfall | 138 | ||
bb) Überschreiten der Toleranzschwelle | 140 | ||
c) Schlussfolgerungen für die ADS-Inhaber | 140 | ||
d) Exkurs: Das Stimmrecht des (Register-)Aktionärs | 141 | ||
8. Exkurs: Mitgliedspflichten und Gleichbehandlungsgrundsatz | 143 | ||
III. Zusammenfassung | 144 | ||
4. Teil: Gleichstellung von „eigenen“ ADSs mit eigenen Aktien | 146 | ||
A. Derivativer ADS-Erwerb der AG | 147 | ||
I. Vertrag mit ADS-Inhaber | 147 | ||
1. Erwerbsvoraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 147 | ||
a) § 71 Abs. 1, 2 AktG | 147 | ||
b) § 71d Satz 1 AktG | 148 | ||
aa) Tatbestand | 148 | ||
(1) Besitz | 148 | ||
(2) Rechnungsvertrag | 150 | ||
(a) Das Meinungsbild im Überblick | 151 | ||
(b) Stellungnahme | 152 | ||
(c) Ergebnisse für den vorliegenden Fall | 157 | ||
bb) Rechtsfolgen | 157 | ||
(1) Voraussetzungen des § 71 Abs. 1 AktG | 158 | ||
(2) Voraussetzungen des § 71 Abs. 2 AktG | 160 | ||
(3) Nichtvorliegen der Voraussetzungen | 161 | ||
2. Erwerbspreiskontrolle nach § 57 AktG | 161 | ||
a) Anwendbarkeit von § 57 AktG | 161 | ||
b) Kriterien der Preiskontrolle | 164 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 166 | ||
a) Grundlagen | 166 | ||
b) ADS-Erwerb über die Börse | 168 | ||
aa) Auswirkung auf Andienungsrechte | 168 | ||
(1) Grundsatz: Beeinträchtigung von Andienungsrechten | 169 | ||
(2) Ausnahme: Ausschluss der Andienungsrechte im Einzelfall kraft Gesetzes | 171 | ||
bb) Voraussetzungen des Rechtsausschlusses bei drohender Beeinträchtigung von Andienungsrechten | 172 | ||
c) ADS-Erwerb über öffentliches Erwerbsangebot | 174 | ||
d) ADS-Erwerb im Wege des negotiated repurchase | 176 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 177 | ||
1. Erwerbsvoraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 177 | ||
a) § 71 Abs. 1, 2 AktG | 177 | ||
b) § 71d Satz 1 AktG | 178 | ||
2. § 57 AktG | 181 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 184 | ||
III. Ergebnis | 185 | ||
B. Originärer ADS-Erwerb der AG | 186 | ||
I. Vertrag mit Aktionär | 187 | ||
1. Erwerbsvoraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 187 | ||
2. Erwerbspreiskontrolle nach § 57 AktG | 187 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 188 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 189 | ||
1. Erwerbsverbot des § 56 Abs. 1 AktG | 189 | ||
2. Erwerbsvoraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 190 | ||
3. § 57 AktG | 190 | ||
4. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 191 | ||
III. Ergebnis | 191 | ||
C. Umtausch eigener Aktien in „eigene“ ADSs | 191 | ||
I. Hinterlegung der eigenen Aktien | 192 | ||
1. Voraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 192 | ||
2. § 57 AktG | 192 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Vorerwerbsrechte | 193 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 196 | ||
III. Ergebnis | 197 | ||
D. ADS-Erwerb vom Dritten im Sinne des § 71d Satz 1, 2 AktG | 197 | ||
I. Vertrag mit Tochterunternehmen | 197 | ||
1. Erwerbsvoraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 198 | ||
2. Erwerbspreiskontrolle nach § 57 AktG | 198 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 200 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 201 | ||
III. Ergebnis | 201 | ||
E. Das Halten „eigener“ ADSs | 202 | ||
I. Zurechnungsnorm des § 71d Satz 3 AktG | 202 | ||
II. Verweisungsnorm des § 71d Satz 4 AktG | 203 | ||
1. § 71 Abs. 3 Satz 1 AktG (Unterrichtungspflicht) | 204 | ||
2. § 71 Abs. 3 Satz 2 AktG (Ausgabegebot) | 206 | ||
3. § 71 Abs. 4 AktG | 208 | ||
4. § 71a Abs. 1 AktG | 209 | ||
5. § 71a Abs. 2 AktG | 209 | ||
6. § 71b AktG (Mitgliedsrechte) | 210 | ||
7. Exkurs: Mitgliedspflichten | 213 | ||
8. § 71c Abs. 1 AktG (Veräußerungspflicht) | 214 | ||
9. § 71c Abs. 2, 3 AktG (Veräußerungs- und Einziehungspflicht) | 214 | ||
III. Verschaffungsanspruch des § 71d Satz 5 AktG | 216 | ||
IV. Erstattungsanspruch des § 71d Satz 6 AktG | 217 | ||
V. Berichtspflicht des § 160 Abs. 1 Nr. 2 AktG | 218 | ||
1. Angaben zum Bestand | 218 | ||
2. Angaben zum Erwerb | 220 | ||
VI. § 57 AktG | 221 | ||
VII. Ergebnis | 222 | ||
F. Veräußerung „eigener“ ADSs | 222 | ||
I. Die Rechtsbeziehung zum Erwerber | 223 | ||
1. Voraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 223 | ||
2. Preiskontrolle anhand von § 57 AktG | 223 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Vorerwerbsrechte | 225 | ||
a) Grundlagen | 225 | ||
b) ADS-Veräußerung über die Börse | 226 | ||
c) ADS-Veräußerung außerhalb der Börse | 227 | ||
aa) Veräußerung an Aktionäre | 227 | ||
(1) Gleichmäßiges Angebot an alle Aktionäre | 227 | ||
(2) Angebot an ausgewählte Aktionäre | 228 | ||
bb) Veräußerung an ADS-Inhaber | 229 | ||
cc) Veräußerung an Dritte | 230 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 230 | ||
III. Exkurs: Informationspflichten der §§ 160 Abs. 1 Nr. 2, 71 Abs. 3 Satz 1 AktG | 230 | ||
IV. Ergebnis | 231 | ||
G. Umtausch „eigener“ ADSs in eigene Aktien | 232 | ||
I. Voraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 232 | ||
II. § 57 AktG | 232 | ||
III. Gleichbehandlungsgrundsatz und Andienungsrechte | 233 | ||
IV. Exkurs: Informationspflichten der §§ 160 Abs. 1 Nr. 2, 71 Abs. 3 Satz 1 AktG | 234 | ||
V. Ergebnis | 234 | ||
H. ADS-Übertragung auf Tochterunternehmen im Sinne des § 71d Satz 2 AktG | 234 | ||
I. Die Rechtsbeziehung zum Tochterunternehmen | 235 | ||
1. Voraussetzungen des § 71 Abs. 1, 2 AktG | 235 | ||
2. Preiskontrolle anhand von § 57 AktG | 235 | ||
3. Gleichbehandlungsgrundsatz und Vorerwerbsrechte | 236 | ||
II. Die Rechtsbeziehung zur Depotbank | 237 | ||
III. Exkurs: Berichtspflichten der §§ 160 Abs. 1 Nr. 2, 71 Abs. 3 Satz 1 AktG | 237 | ||
IV. Ergebnis | 237 | ||
I. Zusammenfassung | 237 | ||
5. Teil: Schlussbetrachtung | 241 | ||
Literaturverzeichnis | 243 | ||
Sachwortverzeichnis | 258 |