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Pammler, S. (2006). Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts. Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52097-8
Pammler, Sebastian. Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts: Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen. Duncker & Humblot, 2006. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52097-8
Pammler, S (2006): Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts: Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52097-8
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Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts
Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 196
(2006)
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Abstract
Als Haftpflichtversicherung für Organmitglieder von Kapitalgesellschaften ist die D&O-Versicherung für börsennotierte Unternehmen von erheblicher praktischer Bedeutung. In aktienrechtlicher Hinsicht erweist sich die von der Gesellschaft finanzierte Versicherung jedoch als problematisch.In seiner Arbeit, die zugleich einen Beitrag zur Diskussion über eine optimale Unternehmensverfassung ("Corporate Governance") leisten soll, geht Sebastian Pammler der Frage nach, ob die D&O-Versicherung überhaupt mit den Vorschriften des Aktienrechts in Einklang zu bringen ist. Nach seiner Ansicht ist die D&O-Versicherung nur dann zulässig, wenn ein angemessener Selbstbehalt vereinbart wird. In formaler Hinsicht hält der Verfasser eine Satzungsregelung/Bewilligung durch die Hauptversammlung für erforderlich. Schließlich befasst sich der Autor mit einzelnen in D&O-Versicherungsverträgen gebräuchlichen Klauseln. Im Gegensatz zu Trennungs- und Gerichtsklauseln sieht er so genannte Öffnungsklauseln als aktienrechtlich problematisch und mit AGB-Recht nicht zu vereinbaren an.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 16 | ||
| Kapitel 1: Einführung | 19 | ||
| Kapitel 2: Die Diskussion zur Zulässigkeit einer Aufsichtsrat-Haftpflichtversicherung um 1900 | 23 | ||
| A. Erstes Angebot einer Aufsichtsrat-Haftpflichtversicherung | 23 | ||
| B. Referate für den Königlich Preußischen Versicherungsbeirath | 24 | ||
| C. Mitgliederversammlung des Deutschen Vereins für Versicherungs-Wissenschaft | 24 | ||
| D. Resümee | 26 | ||
| Kapitel 3: Haftung von Organmitgliedern | 28 | ||
| A. Innenhaftung | 28 | ||
| B. Außenhaftung | 29 | ||
| C. Innenhaftung ausgelöst durch die Haftung der Gesellschaft gegenüber Dritten gemäß § 31 BGB | 29 | ||
| Kapitel 4: Inhalt des D&O-Versicherungsvertrages | 30 | ||
| A. Die Vertragsbeteiligten | 30 | ||
| I. Versicherungsnehmer | 30 | ||
| II. Versicherte Personen | 31 | ||
| III. Besonderheiten bei der Versicherung für fremde Rechnung | 31 | ||
| 1. Lage nach den §§ 74–80 VVG | 32 | ||
| a) Aufspaltung von materieller Berechtigung und formeller Verfügungsgewalt | 32 | ||
| b) Das Versicherungsverhältnis als gesetzliches Treuhandverhältnis | 33 | ||
| c) Zusammenfassung | 34 | ||
| 2. Abweichende Regelungen in den D&O-AVB | 35 | ||
| B. Gegenstand des Versicherungsschutzes | 36 | ||
| I. Versicherte Tätigkeit | 37 | ||
| II. Vermögensschaden | 37 | ||
| III. Gesetzliche Haftpflichtbestimmung | 38 | ||
| IV. Firmenenthaftung | 39 | ||
| C. Zeitlicher Geltungsbereich/Versicherungsfall | 39 | ||
| D. Deckungsumfang | 41 | ||
| E. Nutzen der D&O-Versicherung für die Vertragsbeteiligten | 42 | ||
| Kapitel 5: Aktienrechtliche Zulässigkeit der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung | 43 | ||
| A. Unzulässigkeit der D&O-Versicherung wegen Verstoßes gegen § 93 Abs. 4 S. 3 AktG | 44 | ||
| B. Statthaftigkeit der D&O-Versicherung wegen Vergleichbarkeit mit der Haftungsfreistellung durch Dritte | 46 | ||
| C. Kollision mit der ratio legis des § 93 Abs. 2 AktG | 47 | ||
| I. Ziele des Haftungsrechts | 49 | ||
| 1. Schadensausgleich | 49 | ||
| 2. Verhaltenssteuerung | 51 | ||
| II. Die ratio legis des § 93 Abs. 2 AktG | 52 | ||
| 1. Schadensausgleich als Regelungszweck | 52 | ||
| 2. Verhaltenssteuerung als Normziel | 52 | ||
| III. Konsequenzen der D&O-Versicherung für den Schadensausgleich | 55 | ||
| 1. Schadensrückverlagerung durch Prämienzahlung der Aktiengesellschaft | 55 | ||
| 2. Grenzen der Versicherbarkeit auf Grund des zwingenden Normcharakters | 56 | ||
| 3. Interesse der AG an der Absicherung des Innenregresses | 58 | ||
| 4. Verbleibendes Gesellschaftsinteresse an einer gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung | 59 | ||
| 5. D&O-Versicherung mit angemessenem Selbstbehalt als Ausgleich widerstreitender Interessen | 60 | ||
| IV. D&O-Versicherung und Verhaltenssteuerung | 61 | ||
| 1. Die Rolle der Haftung bei der Verhaltenssteuerung | 62 | ||
| 2. Auswirkungen der D&O-Versicherung auf die Verhaltenssteuerung | 64 | ||
| a) Höhere Wahrscheinlichkeit der Durchsetzung von Schadensersatzansprüchen | 65 | ||
| aa) Ihlas Prognose von 1997 | 65 | ||
| bb) Höhere Vollstreckungsmasse | 66 | ||
| cc) Aushebelung der „Glashausmentalität“ | 67 | ||
| dd) Zwischenergebnis | 68 | ||
| b) Der Versicherer als externer Kontrolleur | 68 | ||
| c) Modifikationen des Versicherungsvertrages zum Erhalt der Verhaltenssteuerung | 69 | ||
| aa) Haftungsausschlüsse – insbesondere der Wissentlichkeitsausschluss | 69 | ||
| bb) Haftungshöchstgrenzen | 72 | ||
| cc) Sorgfaltsobliegenheiten | 74 | ||
| dd) Sonstige vertragliche Anreize | 77 | ||
| ee) Selbstbehalt | 78 | ||
| 3. Ergebnis | 80 | ||
| V. Konsequenzen aus der Beeinträchtigung der Normziele des § 93 Abs. 2 AktG | 82 | ||
| D. De lege ferenda | 85 | ||
| E. Anforderungen an einen „angemessenen“ Selbstbehalt | 88 | ||
| I. „Angemessenheit“ als Merkmal des Schadensausgleichs | 88 | ||
| II. „Angemessenheit“ als Kriterium der Verhaltenssteuerung | 88 | ||
| III. Schadensanteiliger Selbstbehalt | 89 | ||
| IV. Berücksichtigung des Verschuldensgrades | 91 | ||
| V. Bestimmung der Größe des Selbstbehaltes | 92 | ||
| 1. Schadensanteil | 92 | ||
| 2. Maximaler Selbstbehalt | 92 | ||
| VI. Ergebnis | 94 | ||
| F. Rechtsfolgen für D&O-Versicherungsverträge ohne angemessenen Selbstbehalt | 94 | ||
| I. Praktische Relevanz | 94 | ||
| II. Nichtigkeit gemäß § 134 BGB als Rechtsfolge | 95 | ||
| III. Beschränkung der Nichtigkeitsfolge | 98 | ||
| Kapitel 6: Formelle Kriterien bei der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung | 101 | ||
| A. Abschlusskompetenz hinsichtlich der Aufsichtsratsmitglieder | 102 | ||
| I. Innergesellschaftliche Zuständigkeit | 102 | ||
| 1. Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung als Vergütung im Sinne des § 113 AktG | 103 | ||
| a) Auseinandersetzung mit dem bisherigen Meinungsstand | 103 | ||
| aa) D&O-Versicherung als Vergütung | 103 | ||
| bb) Keine Vergütung durch Abschluss einer D&O-Versicherung | 105 | ||
| (1) Bericht der Regierungskommission Corporate Governance | 105 | ||
| (2) Abgrenzung zwischen Aufwand und Vergütung | 106 | ||
| (a) Darstellung des Ansatzes | 107 | ||
| (b) Anwendung auf den konkreten Fall | 108 | ||
| (c) Drehers Auffassung | 109 | ||
| (3) Vergütungscharakter trotz überwiegenden Interesses der Aktiengesellschaft | 109 | ||
| (a) Die Möglichkeit, geeignetes Personal zu gewinnen | 110 | ||
| (b) Die Sicherungsinteressen der Gesellschaft | 112 | ||
| (c) Herstellung der erforderlichen unternehmerischen Risikobereitschaft | 113 | ||
| (d) Ergebnis | 115 | ||
| cc) Differenzierende Auffassung | 115 | ||
| (1) Erlass des Finanzministeriums zur steuerrechtlichen Behandlung der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung | 116 | ||
| (2) Bewertung des Erlasses aus Sicht der aktienrechtlichen Zuständigkeitsproblematik | 117 | ||
| dd) Bewertung | 118 | ||
| b) Entwicklung eines aktienrechtlichen Vergütungsbegriffes | 118 | ||
| aa) Historische Genese der Norm | 118 | ||
| bb) Systematischer Vergleich mit § 87 AktG/§ 285 Nr. 9a HGB | 119 | ||
| cc) Definition | 121 | ||
| (1) Vergütung im Gegenseitigkeitsverhältnis | 122 | ||
| (2) Vergütung als Anerkennung | 123 | ||
| c) Subsumtion der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung unter den hier entwickelten Vergütungsbegriff | 124 | ||
| aa) Privater Vermögensvorteil | 124 | ||
| (1) Die D&O-Versicherung als Versicherung für fremde Rechnung | 125 | ||
| (2) Nicht bezifferbarer Vermögensvorteil | 126 | ||
| (3) Unwissentlich aufgedrängter Vermögensvorteil | 128 | ||
| (a) Besonderheiten auf Grund der Konstruktion als Versicherung für fremde Rechnung | 129 | ||
| (b) Relevanz des Nichtwissens/Nichtwollens | 130 | ||
| (4) Fazit | 131 | ||
| bb) Gewährung als Anerkennung für die Tätigkeit als Aufsichtsratsmitglied | 131 | ||
| cc) Ergebnis | 133 | ||
| 2. Analoge Anwendung von § 113 AktG | 133 | ||
| a) Allgemeine Voraussetzungen analoger Normanwendung | 133 | ||
| b) Anwendung auf die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung | 134 | ||
| aa) Ermittlung der Normziele | 135 | ||
| (1) Schutz vor überhöhten Bezügen | 135 | ||
| (2) Unabhängigkeit des Aufsichtsrates vom Vorstand | 136 | ||
| bb) Analoge Anwendung zur Wahrung des Normzwecks | 137 | ||
| II. Vertretungsmacht | 139 | ||
| III. Konsequenzen der analogen Anwendbarkeit von § 113 AktG | 140 | ||
| 1. Anforderungen des § 113 AktG (Inhalt der Bewilligung/der Satzungsregelung) | 140 | ||
| a) Satzungsregelung | 141 | ||
| b) Bewilligung der Hauptversammlung | 143 | ||
| c) Bewilligung für die Vergangenheit | 144 | ||
| 2. Rechtsfolgen des Verstoßes gegen § 113 AktG | 145 | ||
| a) Nichtigkeit des D&O-Versicherungsvertrages | 146 | ||
| aa) § 113 AktG als Verbotsnorm im Sinne des § 134 BGB | 146 | ||
| bb) „Wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt“ (§ 134 BGB) | 148 | ||
| b) Bereicherungsanspruch der AG gegen die Aufsichtsratsmitglieder | 152 | ||
| aa) Bereicherungsrechtliches Dreiecksverhältnis | 153 | ||
| bb) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung von Versicherungsleistungen | 154 | ||
| (1) Darstellung der unterschiedlichen Ansätze | 154 | ||
| (2) Stellungnahme | 155 | ||
| cc) Praktische Konsequenzen | 158 | ||
| (1) Konsequenzen für die Zukunft | 158 | ||
| (2) Konsequenzen für die Vergangenheit | 158 | ||
| (3) Kurze Resultatsbetrachtung | 159 | ||
| dd) Schaffung der Rechtsgrundlage durch „nachträgliche“ Bewilligung | 160 | ||
| c) Schadensersatzanspruch der AG gegen Organmitglieder | 160 | ||
| aa) Qualifizierte Pflichtverletzung analog § 93 Abs. 3 Nr. 7 AktG | 160 | ||
| bb) Schaden | 161 | ||
| cc) Einwand rechtmäßigen Alternativverhaltens | 165 | ||
| 3. Zusammenfassung | 166 | ||
| B. Abschlusskompetenz hinsichtlich der Vorstandsmitglieder | 167 | ||
| I. Gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung als Bestandteil der Bezüge gemäß § 87 AktG | 167 | ||
| 1. Wortlaut und Geschichte des § 87 AktG | 167 | ||
| 2. Vergleich zum Vergütungsbegriff | 168 | ||
| II. Entsprechende Anwendung | 169 | ||
| III. Konsequenzen der Einordnung als Bezüge | 170 | ||
| 1. Innergesellschaftliche Zuständigkeit | 170 | ||
| 2. Vertretungsmacht gegenüber Dritten | 170 | ||
| 3. Folgen eines Verstoßes gegen die innergesellschaftliche Zuständigkeit | 172 | ||
| C. Publizitätserfordernisse | 172 | ||
| Kapitel 7: Ausgewählte Klauseln aus aktienrechtlicher Sicht | 174 | ||
| A. Öffnungsklausel für Ansprüche der Versicherungsnehmerin, die unter Beteiligung versicherter Personen geltend gemacht werden | 175 | ||
| I. Klauseldarstellung und Beschreibung der gängigen Praxis | 176 | ||
| II. Öffnungsklausel und VVG | 178 | ||
| 1. § 61 VVG und Öffnungsklausel | 179 | ||
| 2. § 152 VVG und Öffnungsklausel | 181 | ||
| III. Die Pflicht des Aufsichtsrates, Ansprüche der Gesellschaft gegen Vorstandsmitglieder geltend zu machen | 182 | ||
| 1. Prozessrisikoanalyse | 183 | ||
| 2. Realisierungsentscheidung | 184 | ||
| a) Die Realisierungsentscheidung als Teil der Überwachungsaufgabe | 184 | ||
| b) Zur Frage des unternehmerischen Ermessens bei der Realisierungsentscheidung | 185 | ||
| c) Alleinige Bindung der Realisierungsentscheidung an das Unternehmenswohl | 187 | ||
| IV. Kollision aktienrechtlicher Pflichten mit den durch die Klausel verursachten wirtschaftlichen Zwängen | 188 | ||
| 1. Einflüsse bei der Prozessrisikoanalyse | 188 | ||
| 2. Einflüsse bei der Realisierungsentscheidung | 189 | ||
| V. Konsequenzen | 191 | ||
| 1. Nichtigkeit wegen Verstoßes gegen das Aktienrecht | 191 | ||
| 2. Nichteinbeziehung der Klausel nach § 305c Abs. 1 BGB | 192 | ||
| 3. Inhaltskontrolle der Öffnungsklausel gemäß § 307 BGB | 194 | ||
| 4. Unangemessene Benachteiligung der AG (§ 307 BGB) | 195 | ||
| a) Abweichung von gesetzlichen Regelungen (Abs. 2 Nr. 1) | 195 | ||
| b) Gefährdung des Vertragszwecks (Abs. 2 Nr. 2) | 196 | ||
| c) Unangemessene Benachteiligung entgegen Treu und Glauben (Abs. 1 S. 1) | 198 | ||
| 5. Mögliche Klausel zur Verringerung der Missbrauchsgefahr | 199 | ||
| 6. Ergebnis | 200 | ||
| B. Kündigungs-/Trennungsklausel | 200 | ||
| I. Kollision mit dem Aktienrecht | 201 | ||
| II. Kontrolle nach dem Recht der AGB | 204 | ||
| C. Gerichtsklausel | 205 | ||
| I. Kollision mit dem Aktienrecht | 206 | ||
| II. Kontrolle nach dem Recht der AGB | 207 | ||
| Kapitel 8: Zusammenfassung | 209 | ||
| Kapitel 9: Fazit | 211 | ||
| Literaturverzeichnis | 213 | ||
| Sachverzeichnis | 222 |