Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts

Sebastian Pammler

doi:10.3790/978-3-428-52097-8

Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts

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Pammler, S. (2006). Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts. Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52097-8

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Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung im Spannungsfeld des Aktienrechts

Eine Arbeit über den Einfluss der D&O-Versicherung auf die Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft und die daraus zu ziehenden rechtlichen Konsequenzen

Pammler, Sebastian

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 196

(2006)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52097-8
978-3-428-12097-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52097-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 228
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Als Haftpflichtversicherung für Organmitglieder von Kapitalgesellschaften ist die D&O-Versicherung für börsennotierte Unternehmen von erheblicher praktischer Bedeutung. In aktienrechtlicher Hinsicht erweist sich die von der Gesellschaft finanzierte Versicherung jedoch als problematisch.

In seiner Arbeit, die zugleich einen Beitrag zur Diskussion über eine optimale Unternehmensverfassung ("Corporate Governance") leisten soll, geht Sebastian Pammler der Frage nach, ob die D&O-Versicherung überhaupt mit den Vorschriften des Aktienrechts in Einklang zu bringen ist. Nach seiner Ansicht ist die D&O-Versicherung nur dann zulässig, wenn ein angemessener Selbstbehalt vereinbart wird. In formaler Hinsicht hält der Verfasser eine Satzungsregelung/Bewilligung durch die Hauptversammlung für erforderlich. Schließlich befasst sich der Autor mit einzelnen in D&O-Versicherungsverträgen gebräuchlichen Klauseln. Im Gegensatz zu Trennungs- und Gerichtsklauseln sieht er so genannte Öffnungsklauseln als aktienrechtlich problematisch und mit AGB-Recht nicht zu vereinbaren an.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	16
Kapitel 1: Einführung	19
Kapitel 2: Die Diskussion zur Zulässigkeit einer Aufsichtsrat-Haftpflichtversicherung um 1900	23
A. Erstes Angebot einer Aufsichtsrat-Haftpflichtversicherung	23
B. Referate für den Königlich Preußischen Versicherungsbeirath	24
C. Mitgliederversammlung des Deutschen Vereins für Versicherungs-Wissenschaft	24
D. Resümee	26
Kapitel 3: Haftung von Organmitgliedern	28
A. Innenhaftung	28
B. Außenhaftung	29
C. Innenhaftung ausgelöst durch die Haftung der Gesellschaft gegenüber Dritten gemäß § 31 BGB	29
Kapitel 4: Inhalt des D&O-Versicherungsvertrages	30
A. Die Vertragsbeteiligten	30
I. Versicherungsnehmer	30
II. Versicherte Personen	31
III. Besonderheiten bei der Versicherung für fremde Rechnung	31
1. Lage nach den §§ 74–80 VVG	32
a) Aufspaltung von materieller Berechtigung und formeller Verfügungsgewalt	32
b) Das Versicherungsverhältnis als gesetzliches Treuhandverhältnis	33
c) Zusammenfassung	34
2. Abweichende Regelungen in den D&O-AVB	35
B. Gegenstand des Versicherungsschutzes	36
I. Versicherte Tätigkeit	37
II. Vermögensschaden	37
III. Gesetzliche Haftpflichtbestimmung	38
IV. Firmenenthaftung	39
C. Zeitlicher Geltungsbereich/Versicherungsfall	39
D. Deckungsumfang	41
E. Nutzen der D&O-Versicherung für die Vertragsbeteiligten	42
Kapitel 5: Aktienrechtliche Zulässigkeit der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung	43
A. Unzulässigkeit der D&O-Versicherung wegen Verstoßes gegen § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	44
B. Statthaftigkeit der D&O-Versicherung wegen Vergleichbarkeit mit der Haftungsfreistellung durch Dritte	46
C. Kollision mit der ratio legis des § 93 Abs. 2 AktG	47
I. Ziele des Haftungsrechts	49
1. Schadensausgleich	49
2. Verhaltenssteuerung	51
II. Die ratio legis des § 93 Abs. 2 AktG	52
1. Schadensausgleich als Regelungszweck	52
2. Verhaltenssteuerung als Normziel	52
III. Konsequenzen der D&O-Versicherung für den Schadensausgleich	55
1. Schadensrückverlagerung durch Prämienzahlung der Aktiengesellschaft	55
2. Grenzen der Versicherbarkeit auf Grund des zwingenden Normcharakters	56
3. Interesse der AG an der Absicherung des Innenregresses	58
4. Verbleibendes Gesellschaftsinteresse an einer gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung	59
5. D&O-Versicherung mit angemessenem Selbstbehalt als Ausgleich widerstreitender Interessen	60
IV. D&O-Versicherung und Verhaltenssteuerung	61
1. Die Rolle der Haftung bei der Verhaltenssteuerung	62
2. Auswirkungen der D&O-Versicherung auf die Verhaltenssteuerung	64
a) Höhere Wahrscheinlichkeit der Durchsetzung von Schadensersatzansprüchen	65
aa) Ihlas Prognose von 1997	65
bb) Höhere Vollstreckungsmasse	66
cc) Aushebelung der „Glashausmentalität“	67
dd) Zwischenergebnis	68
b) Der Versicherer als externer Kontrolleur	68
c) Modifikationen des Versicherungsvertrages zum Erhalt der Verhaltenssteuerung	69
aa) Haftungsausschlüsse – insbesondere der Wissentlichkeitsausschluss	69
bb) Haftungshöchstgrenzen	72
cc) Sorgfaltsobliegenheiten	74
dd) Sonstige vertragliche Anreize	77
ee) Selbstbehalt	78
3. Ergebnis	80
V. Konsequenzen aus der Beeinträchtigung der Normziele des § 93 Abs. 2 AktG	82
D. De lege ferenda	85
E. Anforderungen an einen „angemessenen“ Selbstbehalt	88
I. „Angemessenheit“ als Merkmal des Schadensausgleichs	88
II. „Angemessenheit“ als Kriterium der Verhaltenssteuerung	88
III. Schadensanteiliger Selbstbehalt	89
IV. Berücksichtigung des Verschuldensgrades	91
V. Bestimmung der Größe des Selbstbehaltes	92
1. Schadensanteil	92
2. Maximaler Selbstbehalt	92
VI. Ergebnis	94
F. Rechtsfolgen für D&O-Versicherungsverträge ohne angemessenen Selbstbehalt	94
I. Praktische Relevanz	94
II. Nichtigkeit gemäß § 134 BGB als Rechtsfolge	95
III. Beschränkung der Nichtigkeitsfolge	98
Kapitel 6: Formelle Kriterien bei der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung	101
A. Abschlusskompetenz hinsichtlich der Aufsichtsratsmitglieder	102
I. Innergesellschaftliche Zuständigkeit	102
1. Die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung als Vergütung im Sinne des § 113 AktG	103
a) Auseinandersetzung mit dem bisherigen Meinungsstand	103
aa) D&O-Versicherung als Vergütung	103
bb) Keine Vergütung durch Abschluss einer D&O-Versicherung	105
(1) Bericht der Regierungskommission Corporate Governance	105
(2) Abgrenzung zwischen Aufwand und Vergütung	106
(a) Darstellung des Ansatzes	107
(b) Anwendung auf den konkreten Fall	108
(c) Drehers Auffassung	109
(3) Vergütungscharakter trotz überwiegenden Interesses der Aktiengesellschaft	109
(a) Die Möglichkeit, geeignetes Personal zu gewinnen	110
(b) Die Sicherungsinteressen der Gesellschaft	112
(c) Herstellung der erforderlichen unternehmerischen Risikobereitschaft	113
(d) Ergebnis	115
cc) Differenzierende Auffassung	115
(1) Erlass des Finanzministeriums zur steuerrechtlichen Behandlung der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung	116
(2) Bewertung des Erlasses aus Sicht der aktienrechtlichen Zuständigkeitsproblematik	117
dd) Bewertung	118
b) Entwicklung eines aktienrechtlichen Vergütungsbegriffes	118
aa) Historische Genese der Norm	118
bb) Systematischer Vergleich mit § 87 AktG/§ 285 Nr. 9a HGB	119
cc) Definition	121
(1) Vergütung im Gegenseitigkeitsverhältnis	122
(2) Vergütung als Anerkennung	123
c) Subsumtion der gesellschaftsfinanzierten D&O-Versicherung unter den hier entwickelten Vergütungsbegriff	124
aa) Privater Vermögensvorteil	124
(1) Die D&O-Versicherung als Versicherung für fremde Rechnung	125
(2) Nicht bezifferbarer Vermögensvorteil	126
(3) Unwissentlich aufgedrängter Vermögensvorteil	128
(a) Besonderheiten auf Grund der Konstruktion als Versicherung für fremde Rechnung	129
(b) Relevanz des Nichtwissens/Nichtwollens	130
(4) Fazit	131
bb) Gewährung als Anerkennung für die Tätigkeit als Aufsichtsratsmitglied	131
cc) Ergebnis	133
2. Analoge Anwendung von § 113 AktG	133
a) Allgemeine Voraussetzungen analoger Normanwendung	133
b) Anwendung auf die gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung	134
aa) Ermittlung der Normziele	135
(1) Schutz vor überhöhten Bezügen	135
(2) Unabhängigkeit des Aufsichtsrates vom Vorstand	136
bb) Analoge Anwendung zur Wahrung des Normzwecks	137
II. Vertretungsmacht	139
III. Konsequenzen der analogen Anwendbarkeit von § 113 AktG	140
1. Anforderungen des § 113 AktG (Inhalt der Bewilligung/der Satzungsregelung)	140
a) Satzungsregelung	141
b) Bewilligung der Hauptversammlung	143
c) Bewilligung für die Vergangenheit	144
2. Rechtsfolgen des Verstoßes gegen § 113 AktG	145
a) Nichtigkeit des D&O-Versicherungsvertrages	146
aa) § 113 AktG als Verbotsnorm im Sinne des § 134 BGB	146
bb) „Wenn sich nicht aus dem Gesetz ein anderes ergibt“ (§ 134 BGB)	148
b) Bereicherungsanspruch der AG gegen die Aufsichtsratsmitglieder	152
aa) Bereicherungsrechtliches Dreiecksverhältnis	153
bb) Bereicherungsrechtliche Rückabwicklung von Versicherungsleistungen	154
(1) Darstellung der unterschiedlichen Ansätze	154
(2) Stellungnahme	155
cc) Praktische Konsequenzen	158
(1) Konsequenzen für die Zukunft	158
(2) Konsequenzen für die Vergangenheit	158
(3) Kurze Resultatsbetrachtung	159
dd) Schaffung der Rechtsgrundlage durch „nachträgliche“ Bewilligung	160
c) Schadensersatzanspruch der AG gegen Organmitglieder	160
aa) Qualifizierte Pflichtverletzung analog § 93 Abs. 3 Nr. 7 AktG	160
bb) Schaden	161
cc) Einwand rechtmäßigen Alternativverhaltens	165
3. Zusammenfassung	166
B. Abschlusskompetenz hinsichtlich der Vorstandsmitglieder	167
I. Gesellschaftsfinanzierte D&O-Versicherung als Bestandteil der Bezüge gemäß § 87 AktG	167
1. Wortlaut und Geschichte des § 87 AktG	167
2. Vergleich zum Vergütungsbegriff	168
II. Entsprechende Anwendung	169
III. Konsequenzen der Einordnung als Bezüge	170
1. Innergesellschaftliche Zuständigkeit	170
2. Vertretungsmacht gegenüber Dritten	170
3. Folgen eines Verstoßes gegen die innergesellschaftliche Zuständigkeit	172
C. Publizitätserfordernisse	172
Kapitel 7: Ausgewählte Klauseln aus aktienrechtlicher Sicht	174
A. Öffnungsklausel für Ansprüche der Versicherungsnehmerin, die unter Beteiligung versicherter Personen geltend gemacht werden	175
I. Klauseldarstellung und Beschreibung der gängigen Praxis	176
II. Öffnungsklausel und VVG	178
1. § 61 VVG und Öffnungsklausel	179
2. § 152 VVG und Öffnungsklausel	181
III. Die Pflicht des Aufsichtsrates, Ansprüche der Gesellschaft gegen Vorstandsmitglieder geltend zu machen	182
1. Prozessrisikoanalyse	183
2. Realisierungsentscheidung	184
a) Die Realisierungsentscheidung als Teil der Überwachungsaufgabe	184
b) Zur Frage des unternehmerischen Ermessens bei der Realisierungsentscheidung	185
c) Alleinige Bindung der Realisierungsentscheidung an das Unternehmenswohl	187
IV. Kollision aktienrechtlicher Pflichten mit den durch die Klausel verursachten wirtschaftlichen Zwängen	188
1. Einflüsse bei der Prozessrisikoanalyse	188
2. Einflüsse bei der Realisierungsentscheidung	189
V. Konsequenzen	191
1. Nichtigkeit wegen Verstoßes gegen das Aktienrecht	191
2. Nichteinbeziehung der Klausel nach § 305c Abs. 1 BGB	192
3. Inhaltskontrolle der Öffnungsklausel gemäß § 307 BGB	194
4. Unangemessene Benachteiligung der AG (§ 307 BGB)	195
a) Abweichung von gesetzlichen Regelungen (Abs. 2 Nr. 1)	195
b) Gefährdung des Vertragszwecks (Abs. 2 Nr. 2)	196
c) Unangemessene Benachteiligung entgegen Treu und Glauben (Abs. 1 S. 1)	198
5. Mögliche Klausel zur Verringerung der Missbrauchsgefahr	199
6. Ergebnis	200
B. Kündigungs-/Trennungsklausel	200
I. Kollision mit dem Aktienrecht	201
II. Kontrolle nach dem Recht der AGB	204
C. Gerichtsklausel	205
I. Kollision mit dem Aktienrecht	206
II. Kontrolle nach dem Recht der AGB	207
Kapitel 8: Zusammenfassung	209
Kapitel 9: Fazit	211
Literaturverzeichnis	213
Sachverzeichnis	222

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