Arbeitnehmermobilität und Entsenderecht

Jessica Sellin

doi:10.3790/978-3-428-51938-5

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Sellin, J. (2006). Arbeitnehmermobilität und Entsenderecht. Tarif- und kollisionsrechtliche Autonomiebegrenzungen als Wettbewerbsschranken. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51938-5

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Arbeitnehmermobilität und Entsenderecht

Tarif- und kollisionsrechtliche Autonomiebegrenzungen als Wettbewerbsschranken

Sellin, Jessica

Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 253

(2006)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51938-5
978-3-428-11938-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51938-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 394
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 128.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 84.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Gesetzliche und tarifliche Beschränkungen der Arbeitsvertragsfreiheit haben einen festgelegten örtlichen Geltungsbereich. Arbeitnehmermobilität kann dessen Grenzen überschreiten, wenn der Arbeitnehmereinsatz vorübergehend an einem anderen als dem Heimatort erfolgt. Gilt am Einsatzort ein höheres Arbeitnehmerschutzniveau, wird Arbeitnehmermobilität für den Arbeitgeber dann zum Wettbewerbsvorteil, wenn er niedrigere Lohnkosten an den Einsatzort exportieren und in seine Angebote auf dortigen Güter- und Dienstleistungsmärkten einfließen lassen kann. Der Vorwurf des "Sozialdumpings" stellt die Frage nach der Lauterkeit eines solchen Wettbewerbs im europäischen Binnenmarkt.

Jessica Sellin charakterisiert bestimmte Arbeitsbedingungen als mobilitätsspezifische Wettbewerbsfaktoren und zeigt die bereits zeitlich vor dem Erlass spezifischer Entsenderegelungen existenten Grenzen für Arbeitnehmermobilität aus dem Individualarbeits-, Tarif- und Betriebsverfassungsrecht, Ausländer- und Sozialversicherungsrecht und Kollisionsrecht. Neben Tariftreuegesetzen in Deutschland hat in Europa das Entsenderecht diese Wettbewerbsschranken durch die Schaffung neuartiger Eingriffsnormen erheblich verschärft. Die Autorin untersucht Inhalt und Rechtmäßigkeit der europäischen Entsenderichtlinie und des deutschen sowie spanischen Umsetzungsaktes. Dabei erweist sich das entsenderechtliche Lauterkeitsmodell als Drahtseilakt zwischen erwünschtem Arbeitnehmerschutz und binnenmarktkonträrer Marktabschottung.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	23
Teil 1: Mobiler Arbeitnehmereinsatz als Wettbewerbsfaktor	27
§ 1 Nationale Arbeitnehmermobilität auf dem deutschen Arbeitsmarkt	27
A. Erscheinungsformen und rechtlicher Rahmen innerstaatlicher Arbeitnehmermobilität	27
I. Mobilitätsformen	27
II. Rechtlicher Rahmen	29
1. Mobiler Arbeitnehmereinsatz innerhalb eines Unternehmens	29
a) Arbeitsvertragliche Zulässigkeit	29
b) Geltung von Tarifverträgen	31
aa) Tarifliche Geltungsbereichsbestimmung	31
bb) Rechtsfolgen einer Tarifgebietsüberschreitung	35
(1) Verlängerung der Tarifwirkung nach § 3 Abs. 3 TVG	35
(2) Nachwirkung iSd. § 4 Abs. 5 TVG	37
(3) Arbeitsvertragsinhalt bei Tariflosigkeit	41
c) Betriebsverfassungsrechtliche Zulässigkeit	45
aa) Betriebliche Zuordnung mobiler Arbeitnehmer	45
bb) Beteiligungsrechte des Betriebsrates nach § 99 BetrVG	46
2. Arbeitnehmerverleih zwischen voneinander unabhängigen Unternehmen	50
a) Vertragsstruktur und Abgrenzung zu sonstigen Mobilitätsformen	50
b) Inhalt des Arbeitsverhältnisses	51
aa) Gewerbsmäßige Arbeitnehmerüberlassung iSd. AÜG	51
bb) Erlaubnisvorbehalt als Mittel arbeitsvertraglicher Inhaltskontrolle	54
(1) Grundsatz der Verleiherbezogenheit	54
(2) Gleichstellung von Leiharbeitnehmern und Entleiherbelegschaft	56
(a) Gleichstellung bei unerlaubter Arbeitnehmerüberlassung	56
(b) Gleichstellung während der erlaubten Überlassung	57
cc) Sonderregeln und Ausnahmetatbestände des AÜG	63
c) Betriebsverfassungsrechtliche Zulässigkeit	68
aa) Grundsatz der betrieblichen Zuordnung zum Verleihbetrieb	68
bb) Beteiligungsrechte des Betriebsrates nach § 99 BetrVG	68
3. Konzerninterne Mobilität von Arbeitnehmern	70
a) Konzernbegriff und vertragliche Struktur	70
b) Anwendbarkeit des AÜG gem. § 1 Abs. 3 Nr. 2 AÜG	73
c) Betriebsverfassungsrechtliche Zulässigkeit und Geltung von Tarifverträgen	75
aa) Betriebliche Zuordnung konzernweit eingesetzter Arbeitnehmer	75
bb) Beteiligungsrechte des Betriebsrates nach § 99 BetrVG	77
cc) Geltung von Tarifverträgen	79
(1) Möglichkeiten konzernweiter Tarifeinheit	79
(2) Tarifpluralität im Konzern	82
B. Wettbewerbsfaktoren und -schranken innerstaatlicher Arbeitnehmermobilität	86
I. Mobilitätsspezifische Wettbewerbsfaktoren	86
1. Arbeitsbedingungen als Wettbewerbsfaktoren	86
2. Kartellwirkung arbeitsrechtlicher Gestaltungsfaktoren	87
a) Kartellwirkung aufgrund zwingender Normgeltung	87
aa) Einschränkung der individuellen Vertragsfreiheit	87
bb) Kartellgarantie des Art. 9 Abs. 3 Satz 1 GG	89
cc) Rechtsgrund zwingender Tarifgeltung	91
(1) Normunterwerfung iSd. § 4 Abs. 1 Satz 1 TVG	92
(2) Normunterworfenheit aufgrund Allgemeinverbindlicherklärung gem. § 5 Abs. 4 TVG	97
b) Faktische Kartellwirkung von Tarifverträgen	103
aa) Steuerung des Marktwertes der Arbeitsleistung	104
(1) „Übliche“ bzw. „dem Ortsgebrauch entsprechende“ Vergütung iSd. §§ 612 Abs. 2 BGB, 59 HGB	104
(2) „Angemessene Ausbildungsvergütung“ iSd. § 10 BBiG	105
(3) „Unzulängliche Vertragsbedingungen“ iSd. § 19 HAG	107
(4) Lohnwucher iSd. §§ 138 BGB, 291 StGB	109
bb) Inhaltskontrolle allgemeiner Geschäftsbedingungen	112
cc) Vergaberecht und Tariftreueerklärungen	113
3. Individualvertragliche Steuerbarkeit des Marktverhaltens	119
II. Innerstaatliche Wettbewerbsschranken	120
1. Schranken der Lohnkostenminimierung	120
a) Gesetzliche Schranken	120
aa) Staatliche Festsetzung von Mindestarbeitsbedingungen	120
bb) Gleichbehandlungsgebote	122
cc) Gesetzliche Gleichstellungsgebote	124
b) Tarifvertragliche Schranken	127
aa) Anwendungsbereich von Tarifverträgen	127
bb) Tariflohnunterschreitung als Rechtsbruch iSd. UWG	128
2. Schranken des örtlich flexiblen Arbeitnehmereinsatzes	132
a) Gesetzliche Schranken	132
b) Tarifvertragliche Schranken	133
aa) Tarifliche Mobilitätsregelungen	133
bb) Tarifliche Geltungsbereichsbestimmungen	134
III. Wettbewerbsrelevanz nationaler Autonomiebegrenzungen	138
§ 2 Internationale Arbeitnehmermobilität auf dem deutschen Arbeitsmarkt	140
A. Erscheinungsformen und rechtlicher Rahmen grenzüberschreitender Arbeitnehmermobilität	140
I. Mobilitätsformen mit Auslandsbezug	140
II. Rechtlicher Rahmen	142
1. Aufenthaltsrecht und Berechtigung zur Ausübung einer unselbständigen Erwerbstätigkeit	142
a) Genehmigungspflichten als Marktzugangssperre	142
b) Marktöffnende Sonderregeln	145
aa) Erwerbstätigkeitsbegriff des § 12 DVAuslG	145
bb) Werkvertragsarbeitnehmer iSd. §§ 3 AAV, 3 ASAV	146
cc) Unionsbürger, Gleichgestellte und Drittstaatsangehörige	147
2. Kollisionsrecht	153
a) Qualifikation des zugrunde liegenden Rechtsverhältnisses als Arbeitsverhältnis	153
b) Arbeitsvertragsstatut nach Internationalem Privatrecht	157
aa) Parteiautonome Steuerbarkeit des anwendbaren Rechtssystems	157
(1) Direkte Rechtswahl iSd. Art. 27, 30 Abs. 1 EGBGB	158
(2) Indirekte Rechtswahl aufgrund objektiver Anknüpfung gem. Art. 30 Abs. 2 EGBGB	159
(a) Lex loci laboris, Art. 30 Abs. 2 Nr. 1 EGBGB	160
(b) Recht der Einstellungsniederlassung, Art. 30 Abs. 2 Nr. 2 EGBGB	163
(c) Ausweichklausel, Art. 30 Abs. 2 a.E. EGBGB	165
(3) Kollektive Rechtswahl und Tarifvertragsstatut	166
(a) Akzessorietät des Tarifstatuts	167
(b) Extraterritoriale Geltungsbereichsbestimmung	170
(c) Tarifliche Wahl des Arbeitsvertragsstatuts	173
bb) Wirkungsgrenzen der Parteiautonomie	174
(1) Zwingende Bestimmungen der Art. 27 Abs. 3, 30 Abs. 1 EGBGB bei direkter Rechtswahl	175
(a) Zwingende Bestimmungen iSd. Art. 27 Abs. 3 EGBGB	175
(b) Zwingende Bestimmungen iSd. Art. 30 Abs. 1 EGBGB	176
(2) Eingriffsnormen des Art. 34 EGBGB	180
(3) Ordre public iSd. Art. 6 EGBGB	184
(4) Tarifverträge als Schranke der Parteiautonomie	185
(5) Auswirkungen des Betriebsverfassungsstatuts	187
c) Sozialversicherungspflicht nach Internationalem Sozialversicherungsrecht	191
aa) Autonomes Kollisionsrecht	191
(1) Lex loci laboris als Anknüpfungspunkt	191
(2) Einstrahlung bei Entsendung gem. § 5 Abs. 1 SGB IV	193
bb) Sozialversicherungsabkommen iSd. § 6 SGB IV	197
cc) Verordnung (EWG) Nr. 1408/71	200
(1) Europarechtliche Koordination internationalen Sozialrechts	200
(2) Lex loci laboris als Anknüpfungspunkt	202
(3) Einstrahlung bei Arbeitnehmermobilität, Art. 14 VO (EWG) Nr. 1408/71	202
B. Wettbewerbsfaktoren und -schranken grenzüberschreitender Arbeitnehmermobilität	206
I. Internationale Wettbewerbsfaktoren	206
II. Wettbewerbsschranken grenzüberschreitender Arbeitnehmermobilität	208
1. Spezifische Kontrollinstrumente im Hinblick auf Drittstaatsangehörige	208
a) Marktzugangsbedingungen des Arbeitserlaubnisrechts	208
aa) Schranken der individuellen Wettbewerbs- und Vertragsfreiheit	208
(1) Erlaubnispflichten als Mobilitätshindernis	208
(2) Bindung an den Arbeitsvertragsinhalt Dritter	210
bb) Rechtsfolgen eines Verstoßes	213
cc) Rechtfertigung der Schranken	215
b) Begrenzung der Einstrahlung ausländischer Sozialrechtsstatute	217
2. Kontrollinstrumente im Hinblick auf EG-Staatsangehörige	219
a) Autonomiebegrenzende Wettbewerbsschranken des Internationalen Privatrechts	219
aa) Zwingende Bestimmung wettbewerbsrelevanter Arbeitsbedingungen	219
(1) Grenzen der Lohnkostenminimierung	219
(2) Grenzen des örtlich flexiblen Arbeitnehmereinsatzes	222
bb) Rechtfertigung der Schranken direkter und indirekter Rechtswahlfreiheit	224
(1) Intern zwingende Bestimmungen gem. Art. 30 EGBGB	224
(2) International zwingende Bestimmungen gem. Art. 6, 34 EGBGB	225
b) Koordinierte Einschränkung des Sozialrechtsimports	227
III. Autonome Steuerbarkeit des Marktverhaltens	229
1. Autonomer Spielraum der Marktteilnehmer	229
2. Ausnutzung bestehender Wettbewerbsvorteile als „Dumping“	230
Teil 2: Autonomiebegrenzung durch Entsenderecht	235
§ 1 Europäisches Modell: Entsenderichtlinie 96/71/EG vom 16.12.1996	235
A. Inhalt des aufgestellten Rahmens	235
I. Arbeitnehmermobilitätsformen iSd. Art. 1 EG-RL 96/71	235
1. Dienstleistungserbringung als Wettbewerbsgegenstand	235
2. Entsendungsbegriff der Art. 2 Abs. 1, 1 Abs. 3 EG-RL 96/71	237
3. Arbeitnehmerbegriff des Art. 2 Abs. 2 EG-RL 96/71	241
II. Zwingende Bestimmungen iSd. Art. 3 Abs. 1, 7 EG-RL 96/71	241
1. Eingriffsnormen sui generis	241
a) Zwingende Arbeitsbedingungen des Einsatzstaates	242
b) Mittel internationaler Zwangswirkung	248
aa) Rechts- und Verwaltungsvorschriften	248
bb) Allgemeinverbindliche Tarifverträge und Schiedssprüche	249
c) Bedingtheit der internationalen Rechtsdurchsetzung	252
2. Ausnahmen des Art. 3 Abs. 2–5 EG-RL 96/71	255
III. Regelungsdichte und Umsetzungsspielraum	256
B. Rechtswirksamkeit der Autonomiebegrenzung	259
I. Formelle Rechtmäßigkeit	259
1. Prinzip der begrenzten Einzelermächtigung	259
a) Regelungsziel der EG-RL 96/71	259
b) Rechtsangleichungskompetenzen des EGV	261
aa) Art. 55 iVm. Art. 47 Abs. 2 EGV	262
bb) Art. 55 iVm. Art. 46 Abs. 2 EGV	264
cc) Art. 137 Abs. 2 EGV/Art. 118a Abs. 2 EGV a.F.	265
dd) Art. 94 EGV	267
ee) Art. 308 EGV	268
2. Konsequenzen der Kompetenzanmaßung	269
II. Materielle Rechtmäßigkeit	271
1. Prüfungsmaßstab nach EuGH und BVerfG	271
2. Grundsatz der Nichteinmischung, Art. 6, 7 EVÜ	273
3. Grundfreiheiten des EGV	274
a) Arbeitnehmerfreizügigkeit, Art. 39 EGV	274
b) Dienstleistungsfreiheit, Art. 49 EGV	276
aa) Beschränkungsbegriff des EuGH	276
bb) Zwingende Allgemeininteressen als Rechtfertigung	278
(1) Arbeitnehmerschutz contra wirtschaftliche Interessen	278
(2) Rechtsprechung des EuGH zum Entsenderecht	279
(3) Ausgleichsmodell der Entsenderichtlinie	285
4. Gemeinschaftsgrundrechte	287
a) Rechtserkenntnisquellen iSd. Art. 6 Abs. 2 EUV	287
b) Europarechtliche Autonomiegrundrechte	288
aa) Freiheit wirtschaftlicher Betätigung	288
bb) Koalitionsfreiheit	290
(1) Negative Koalitionsfreiheit iSd. Art. 11 EMRK	291
(2) Tarifautonomie iSd. Art. 28 GRCharta	292
§ 2 Nationale Autonomiebegrenzungsmodelle	294
A. Deutschland: Arbeitnehmer-Entsendegesetz vom 26.2.1996	295
I. Arbeitnehmermobilität iSd. AEntG	295
1. Wettbewerbsgegenstand iSd. §§ 1, 7 AEntG	295
2. Entsendungsbegriff des § 1 AEntG	297
II. Kollisionsrechtlich zwingende Kernvorschriften	298
1. „Harter Kern“ arbeitsrechtlicher Bestimmungen	298
a) Mobilitätsspezifische Wettbewerbsfaktoren	299
aa) Gehaltshöhe	299
bb) Gleichbehandlungsgebote	300
cc) Erholungsurlaub	300
dd) Arbeitnehmerüberlassung	301
b) Sonstige international zwingende Arbeitsbedingungen	302
2. Relativität des Normzwangs	302
a) Kollisionsrechtlicher Systembruch	302
b) Eingriffsrechtfertigung durch das Günstigkeitsprinzip	304
aa) Grundrechtspositionen	305
bb) Dienstleistungsfreiheit	307
III. Tarifverträge als Mittel internationalen Normzwangs	310
1. Loslösung des Tarifstatuts vom Arbeitsvertragsstatut	310
a) Gesetzlicher Tarifgeltungsbefehl	311
b) Gesetzliche Normwirkungserstreckung	312
2. Rechtfertigung tariflicher Autonomiebeschränkungen	313
a) Verdrängung ausländischer Tarifmacht	313
aa) Schutzbereichsverkürzung des Art. 9 Abs. 3 GG	313
bb) Eingriffsrechtfertigung	315
b) Tarifunterworfenheit mit Legitimationsdefiziten	318
aa) Allgemeinverbindlicherklärung iSd. § 1 Abs. 1 Satz 1 AEntG	318
bb) Rechtsverordnungserlass nach § 1 Abs. 3a AEntG	320
c) Intensivierung der Kartellwirkung von Tarifverträgen	325
aa) Tarifkollisionen	325
(1) „Vorfahrtregel“ des § 1 AEntG	325
(2) Akzessorietätsmangel der Rechtsverordnung	326
(3) Inländerdiskriminierung bei nationaler Arbeitnehmermobilität	327
bb) Staatliche Lohnkartellierung	328
IV. Flankierende Sicherungsmaßnahmen	331
1. Administrative Mitwirkungspflichten, §§ 2, 3 AEntG	332
2. Urlaubskassenverfahren, § 1 Abs. 3 AEntG	334
3. Bürgenhaftung Dritter, § 1a AEntG	336
a) Wirtschaftliche Betätigungsfreiheit	337
b) Dienstleistungsfreiheit	340
B. Richtlinienumsetzung in Spanien: Entsendegesetz vom 29.11.1999	342
I. Arbeitnehmermobilität iSd. spEntG	342
1. Wettbewerbsgegenstand iSd. Art. 1 Abs. 2, 3 spEntG	342
2. Begriff des „desplazamiento“ iSd. Art. 2 spEntG	343
3. Ausnahme des Art. 3 Abs. 3 spEntG	345
II. Kollisionsrechtlicher Normzwang	345
1. „El núcleo duro“ zwingender Arbeitnehmerschutzbestimmungen	345
a) Arbeitszeit iSd. Art. 3 Abs. 1a spEntG	346
b) Mindestlohn iSd. Art. 3 Abs. 1b iVm. Art. 4 spEntG	347
c) Bedingungen des Arbeitnehmerverleihs iSd. Art. 3 Abs. 2 spEntG	348
d) Arbeitsschutzbestimmungen iSd. Art. 3 Abs. 1d, e spEntG	349
e) Nichtdiskriminierungsgebote iSd. Art. 3 Abs. 1c, f spEntG	350
f) Zusatzaspekte iSd. Art. 3 Abs. 1g, h spEntG	350
2. Relativität des Normzwangs	351
a) Günstigkeitsprinzip des Art. 3 Abs. 5 spEntG	351
b) Arbeitnehmerschutz als Allgemeininteresse iSd. Art. 49 EGV	352
3. Mittel normativer Zwangswirkung	355
a) „La legislación laboral española“ iSd. Art. 3 Abs. 1, 4 spEntG	355
b) Tarifverträge und ihre normative Reichweite	356
aa) Zweispurigkeit des spanischen Tarifsystems	356
bb) „Convenios colectivos“ iSd. Art. 3 Abs. 4 spEntG	360
cc) Legitimation internationaler Tarifmacht	361
III. Flankierende Sicherungsmaßnahmen	363
§ 3 Erforderlichkeit entsenderechtlicher Mobilitätsschranken	364
A. Lauterkeit des grenzüberschreitenden Dienstleistungswettbewerbs	364
B. Marktpluralität als Legitimationsproblem	368
Teil 3: Ergebnisse	372
1.	372
2.	373
3.	374
Literaturverzeichnis	377
Sachwortregister	390

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