Die Anwendung des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB auf den Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft

Rainer Bertram

doi:10.3790/978-3-428-51268-3

Die Anwendung des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB auf den Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft

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Bertram, R. (2004). Die Anwendung des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB auf den Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51268-3

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Die Anwendung des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB auf den Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft

Bertram, Rainer

Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft, Vol. 153

(2004)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51268-3
978-3-428-11268-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51268-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 323
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private or civil law: general

Pricing

Institution: € 128.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 84.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Bankfinanzierte Beteiligungen an Publikumsgesellschaften, z.B. an geschlossenen Immobilienfonds, beschäftigen in jüngerer Zeit zunehmend Rechtsprechung und Literatur (vgl. Urteil des BGH v. 21.07.2003, II ZR 387/02). Nimmt ein Anleger zur Finanzierung seiner Einlage ein Darlehen auf und stellt sich im Nachhinein heraus, dass er bei der Zeichnung seiner Einlage getäuscht wurde, so steht er vor einem Dilemma: Die in Aussicht gestellten Renditen bzw. Steuervorteile realisieren sich nicht, das darlehensgebende Kreditinstitut besteht aber trotzdem auf Darlehensrückzahlung. In diesem Fall stellt sich die Frage, ob der Anleger mit Hilfe des Einwendungsdurchgriffs (§ 359 BGB) eine beim Beitritt zur Publikumsgesellschaft erfolgte Täuschung dem Rückzahlungsbegehren des Kreditinstituts entgegenhalten kann.

Der Verfasser klärt zunächst die Frage, ob der Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft ein Vertrag zwischen einem Verbraucher und einem Unternehmer ist und ob es sich bei Darlehens- und Beitrittsvertrag um verbundene Verträge handelt. Nachdem der Verfasser dies bejaht hat, untersucht er, welche Einwendungen dem Anleger bei einer Aufklärungspflichtverletzung zustehen und ob diese ihn zur Verweigerung der Einlageleistung gegenüber der Gesellschaft berechtigen würden. Er kommt dabei zum Ergebnis, dass eine Täuschung den Anleger zur außerordentlichen Kündigung des Beitrittsvertrags berechtigt. Ist die Einlage jedoch bereits aufgezehrt - und gerade dann wird sich der Anleger auch vom Darlehen lösen wollen - berechtigt die Kündigung nicht zur Verweigerung der Einlageleistung, der Einwendungsdurchgriff läuft ins Leere. Der Verfasser untersucht des Weiteren die Möglichkeit, bereits gezahlte Darlehensraten zurückzufordern, geht auf in einer Haustürsituation zustande gekommene Verträge ein und gibt einen Ausblick auf die Rechtslage nach dem In-Kraft-Treten des OLGVertrÄndG vom 23.07.2002.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
§ 1 Einführung	15
I. Gegenstand der Untersuchung	15
II. Gang der Untersuchung	19
III. Behandlung des Neuen Schuldrechts	21
1. Teil: Grundlagen	24
§ 2 Publikumsgesellschaften	24
I. Begriff	24
II. Unternehmensgegenstände	25
III. Rechtsformen der Publikumsgesellschaft	28
1. Kommanditgesellschaft	28
2. Gesellschaft bürgerlichen Rechts	29
3. Stille Gesellschaft/AG/KGaA/GmbH	31
4. Behandlung von Publikumsgesellschaften	32
IV. Zwischenergebnis	33
V. Beteiligung über Treuhänder	34
1. Treuhandformen	35
a) Vollmachtstreuhand	35
b) Vollrechtstreuhand	35
aa) Eigennützige Vollrechtstreuhand	35
bb) Fremdnützige Vollrechtstreuhand/offene Treuhand	36
2. Rechtsprechung des BGH	38
3. Zwischenergebnis	42
VI. Steuerliche Aspekte bei der Beteiligung an Publikumsgesellschaften	42
1. Art der Einkünfte	43
a) Gewerbliche bzw. gewerblich geprägte Einkünfte	43
aa) Gewerbliche Einkünfte kraft Tätigkeit, § 15 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 EStG	43
bb) Abgrenzung zur Vermögensverwaltung	44
cc) Gewerblich geprägte Einkünfte, § 15 Abs. 3 Nr. 2 EStG	45
dd) Mitunternehmer	45
ee) Veräußerung von Anteilen an Kapitalgesellschaften, § 17 EStG	47
b) Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung, § 21 EStG	47
c) Sonstige Einkünfte, §§ 22 Abs. 1 Nr. 2, 23 EStG	48
d) Einkünfte aus Kapitalvermögen, § 20 EStG	49
2. Verlustausgleichsbeschränkungen	49
a) § 15 a EStG	49
b) § 2 Abs. 3 EStG	50
c) § 10 d EStG	51
d) § 2 b EStG	51
aa) Hintergrund der Regelung	51
bb) Voraussetzungen	52
e) Hebelwirkung des Fremdkapitaleinsatzes	54
3. Zwischenergebnis	55
§ 3 Schadensersatzansprüche gegen das finanzierende Kreditinstitut	57
I. Wegen Verletzung eines Beratungsvertrags, § 280 Abs. 1 BGB	57
II. Wegen Verletzung von Aufklärungspflichten	58
1. Eigene Aufklärungspflichtverletzung	58
a) Keine Aufklärungspflicht über Risiko der Darlehensverwendung	59
b) Ausnahmen	60
aa) Wissensvorsprung des Kreditinstituts	60
bb) Überschreiten der Rolle des Darlehensgebers	61
cc) Interessenkonflikt	61
dd) Schaffung eines besonderen Gefährdungstatbestands	62
ee) Erkennbare Geschäftsunerfahrenheit des Darlehensnehmers	62
2. Zurechnung fremder Aufklärungspflichtverletzungen	63
a) Aufklärungspflichtverletzungen	64
aa) Belastungen und Steuervorteile des Anlegers	65
bb) Gesellschafterstruktur	65
cc) Berechnungsbeispiele	66
dd) Mieteinnahmen	66
ee) Abgrenzung zur unvorhersehbaren Fehlspekulation	67
b) Zurechnung des Verhaltens Dritter, § 278 BGB	68
III. Deliktsrechtliche Ansprüche	69
IV. Zwischenergebnis	70
2. Teil: Anwendbarkeit des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB	71
§ 4 Entwicklung des Einwendungsdurchgriffs	71
I. Einwendungsdurchgriff während der Geltung des AbzG	72
1. Entwicklung des finanzierten Abzahlungskaufs	72
2. Entwicklung des Einwendungsdurchgriffs durch die Rechtsprechung	74
3. Haltung der Literatur zum Einwendungsdurchgriff	76
a) Trennungstheorien	78
b) Einheitstheorien	81
c) Richterliche Rechtsfortbildung	82
d) Entscheidung des Gesetzgebers für die Trennungstheorie	83
4. Voraussetzungen des Einwendungsdurchgriffs	84
5. Einwendungsdurchgriff und bankfinanzierte Beteiligungen	87
a) Rechtsprechung	87
b) Literatur	88
II. Regelungsversuche bis zum In-Kraft-Treten des VerbrKrG	90
III. Verbraucherkreditrichtlinie und § 9 Abs. 3 VerbrKrG	92
IV. Einwendungsdurchgriff in § 359 BGB	96
§ 5 Anwendungsbereich des Verbraucherdarlehensrechts	99
I. Persönlicher Anwendungsbereich	99
1. Darlehensnehmer (Anleger)	100
a) Gewerbe, Beruf und Existenzgründung	101
aa) Gewerbe	101
bb) Abgrenzung zur privaten Vermögensverwaltung	103
cc) Beruf	104
dd) Existenzgründer, § 507 BGB	105
b) Einordnung des Beitritts zu einer Publikumsgesellschaft	109
aa) Beteiligung an einer gewerblich tätigen Personengesellschaft	111
(1) Wortlaut	111
(2) Systematik	112
(3) Historische und teleologische Auslegung	113
(4) Richtlinienkonformität	115
(5) Zwischenergebnis	117
bb) Beteiligung an einer vermögensverwaltenden Personengesellschaft	117
cc) Abschluss von Beitrittsverträgen als Teil einer gewerblichen Tätigkeit	117
dd) Zwischenergebnis	118
2. Darlehensgeber (Kreditinstitut)	119
3. Abschluss des Darlehensvertrags durch einen Vertreter	120
a) Unternehmerisch handelnder Vertreter	121
aa) Rechtsgedanke des § 166 Abs. 1 BGB	121
bb) Teleologische Reduktion der §§ 492, 494 BGB	122
b) Form und Mindestangaben bei Vollmachten gem. § 492 Abs. 4 BGB	123
aa) Rechtslage unter VerbrKrG	124
bb) § 492 Abs. 4 BGB	125
cc) Genehmigung gem. §§ 177, 182 BGB	127
c) Zwischenergebnis	128
II. Sachlicher Anwendungsbereich, insbesondere Realdarlehen	129
III. Einwendungsdurchgriff gem. § 242 BGB	132
1. Literatur	133
2. Instanzenrechtsprechung	133
3. Rechtsprechung des BGH	134
4. Stellungnahme	136
5. Zwischenergebnis	136
§ 6 Spezieller Anwendungsbereich des Einwendungsdurchgriffs	137
I. Persönlicher Anwendungsbereich	137
1. Verbraucher	138
2. Unternehmer	138
a) Vertragspartner beim Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft	140
aa) Rechtsprechung des BGH zum Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft	140
bb) Einordnung	142
b) Einordnung des Vertragsschlusses	145
aa) Wortlaut	147
bb) Systematik	147
cc) Historische Auslegung	148
dd) Teleologische Auslegung	149
3. Zwischenergebnis	151
II. Sachlicher Anwendungsbereich	152
1. Wortlaut	153
2. Systematik	153
3. Historische Auslegung	155
4. Teleologische Auslegung	156
5. Zwischenergebnis	157
III. Verbundene Verträge gem. § 358 Abs. 3 BGB	157
1. Darlehen dient der Finanzierung des verbundenen Vertrags	158
2. Wirtschaftliche Einheit	159
a) Regelbeispiele des § 358 Abs. 3 S. 2 BGB	159
aa) Unternehmer finanziert verbundenen Vertrag selbst	159
bb) Darlehensgeber bedient sich der Mitwirkung des Unternehmers	160
b) Indizien zur Bestimmung der wirtschaftlichen Einheit	161
c) Objektiver oder subjektiver Maßstab	164
aa) Meinungsstand	164
(1) Subjektive Sichtweise	164
(2) Vermittelnde Position	165
(3) Objektive Sichtweise	165
(4) Position des BGH	166
(5) Zwischenergebnis	167
bb) Übertragung auf den bankfinanzierten Beitrittsvertrag	168
IV. Ausnahmetatbestände des § 359 S. 2 BGB	169
V. Zwischenergebnis	169
3. Teil: Einwendungen, die zur Verweigerung der Leistung berechtigen würden	171
§ 7 Einwendungen	171
I. Abstellen auf eine fiktive Rechtslage	172
II. Anfechtung wegen arglistiger Täuschung gem. § 142 Abs. 1 BGB	173
1. Arglistige Täuschung, § 123 Abs. 1 BGB	174
a) Täuschung über darlehensrelevante Tatsachen	174
b) Täuschung über beteiligungsrelevante Tatsachen	175
c) Zwischenergebnis	178
2. Anwendung der Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft	178
a) Problematik der fehlerhaften Gesellschaft	178
b) Dogmatische Begründung der fehlerhaften Gesellschaft	180
aa) Rechtsprechung	180
bb) Literatur	181
c) Voraussetzungen	182
aa) Fehlerhafter Vertrag	183
bb) Gesellschaft in Vollzug gesetzt	184
cc) Keine sonstigen schutzwürdigen Interessen	185
dd) Verbraucherschutz als sonstiges schutzwürdiges Interesse	186
ee) Zwischenergebnis	187
d) Rechtsfolgen	188
aa) Personengesellschaften	188
bb) Besonderheiten bei der Publikums-KG	189
cc) Zwischenergebnis	190
3. Zurechnungsfragen	190
a) Keine Zurechnung im Rahmen der c. i. c.	191
b) Gefahr eines „Windhundrennens“	193
c) Stellungnahme	194
d) Zwischenergebnis	196
III. Kündigung des Beitrittsvertrags aus wichtigem Grund	196
1. Kündigungsgrund	196
2. Kündigungsfrist, § 314 Abs. 3 BGB	197
a) Rechtsprechung	199
b) Ermittlung einer angemessenen Frist	200
aa) §§ 20 Abs. 5 KAGG, 12 Abs. 5 AuslInvestmG, 47 BörsG	201
bb) § 124 BGB	201
c) Zwischenergebnis	202
3. Kündigungsgegner	203
IV. §§ 311 Abs. 2 Nr. 1, 241 Abs. 2, 280 Abs. 1 BGB (c. i. c.)	206
1. Allgemeines	206
2. Verhältnis der c. i. c. zur Anfechtung wegen arglistiger Täuschung	207
a) Meinungsstand	208
b) Stellungnahme	210
aa) Vorsatzdogma	210
bb) Konkreter Vermögensschaden	211
cc) Wertungswiderspruch zwischen Verjährung und Ausschlussfrist	212
dd) § 124 BGB analog	213
3. Zurechnung der Aufklärungspflichtverletzung	215
a) Analoge Anwendbarkeit des § 31 BGB	215
b) Anwendbarkeit des § 278 BGB	217
4. Zwischenergebnis	218
V. Prospekthaftung	219
VI. §§ 823 Abs. 2, 826, 831 BGB	221
VII. § 812 Abs. 1, 1. Alt. BGB	223
VIII. Einrede der Verjährung	223
1. Rechtslage unter Geltung des § 222 Abs. 1 BGB a.F.	224
2. Rechtslage unter Geltung des § 214 Abs. 1 BGB	225
IX. Zwischenergebnis	226
§ 8 Berechtigung zur Leistungsverweigerung	229
I. Schicksal der Einlageforderung	229
II. Übertragung auf den bankfinanzierten Beitritt	232
1. Einlage durch Verluste gänzlich aufgezehrt	234
2. Einlage durch Verluste teilweise aufgezehrt	234
a) Fiktiver negativer Kapitalanteil	235
b) Fiktiver positiver Kapitalanteil	236
3. Einlage noch vorhanden	236
4. Verweigerung der Einlageleistung im Wege der Arglisteinrede	237
a) Meinungsstand	238
b) Stellungnahme	239
5. Zwischenergebnis	241
III. Anspruch des Kreditinstituts auf Abtretung des Abfindungsanspruchs	242
1. Einlage noch vorhanden	242
2. Einlage durch Verluste teilweise aufgezehrt	243
a) Fiktiver negativer Kapitalanteil	243
b) Fiktiver positiver Kapitalanteil	244
3. Zwischenergebnis	244
IV. Rückforderung bereits gezahlter Raten	244
1. Rückabwicklung analog § 358 Abs. 4 S. 3 BGB	246
2. Rückerstattung wegen Störung der Geschäftsgrundlage, § 313 BGB	247
3. Der Rückforderungsdurchgriff gem. § 813 Abs. 1 S. 1 BGB	248
4. Stellungnahme	250
5. Zinsen und Darlehenskosten	251
6. Zwischenergebnis	252
4. Teil: Exkurs Haustürgeschäfte, Schlussbetrachtung und Ausblick	253
§ 9 Bankfinanzierter Gesellschaftsbeitritt und § 312 BGB	253
I. Widerruf des Beitrittsvertrags	253
1. Allgemeines	253
2. Gang der Untersuchung	256
3. Widerrufsdurchgriff bei Widerruf des Darlehensvertrags	257
a) Verhältnis zwischen Verbraucher und Darlehensgeber	257
aa) Beim finanzierten Kaufvertrag	257
bb) Beim finanzierten Gesellschaftsbeitritt	258
b) Verhältnis zwischen Darlehensgeber und Unternehmer	259
4. Eigener Lösungsansatz	261
a) Entwicklung	261
b) Rechtsfolgen je nach Vermögenssituation der Publikumsgesellschaft	263
c) Bewertung	264
II. Widerruf des Darlehensvertrags	266
1. Widerruf gem. § 495 Abs. 1 BGB i.V.m. § 355 BGB	266
2. Widerruf gem. § 312 Abs. 1 BGB i.V.m. § 355 BGB	267
III. Zwischenergebnis	267
§ 10 Schlussbetrachtung und Ausblick	270
I. Schlussbetrachtung	270
1. Zusammenfassung der Einzelergebnisse	270
a) Grundlagen (1. Teil)	270
b) Anwendbarkeit des Einwendungsdurchgriffs gem. § 359 BGB (2. Teil)	272
c) Einwendungen, die zur Verweigerung der Leistung berechtigen würden (3. Teil)	275
d) Bankfinanzierter Gesellschaftsbeitritt und § 312 BGB (4. Teil)	279
2. Fallbeispiele	281
a) Einlage durch Verluste aufgezehrt	281
b) Einlage noch teilweise vorhanden, hypothetischer negativer Kapitalanteil	281
c) Einlage noch teilweise vorhanden, hypothetischer positiver Kapitalanteil	282
d) Einlage noch vorhanden	283
3. Fazit	284
II. Ausblick	285
1. Änderungen durch das OLGVertrÄndG	285
a) Das OLGVertrÄndG	285
b) Überblick über die für diese Untersuchung relevanten Änderungen	286
c) In-Kraft-Treten der geänderten Vorschriften	288
2. Anwendung des § 358 Abs. 3 S. 3 BGB auf den Beitritt zu einer Publikumsgesellschaft?	289
a) Sinn und Zweck der Neuregelung	289
b) Direkte Anwendung des § 358 Abs. 3 S. 3 BGB	291
c) Analoge Anwendung des § 358 Abs. 3 S. 3 BGB	291
3. Wegfall des § 491 Abs. 3 Nr. 1 BGB a.F.	292
4. Bankfinanzierter Gesellschaftsbeitritt und § 312 BGB	293
a) Widerruf des Beitrittsvertrags	293
b) Widerruf des Darlehensvertrags	295
aa) Widerruf gem. § 495 Abs. 1 i.V.m. § 355 BGB	295
bb) Widerruf gem. § 312 Abs. 1 BGB i.V.m. § 355 BGB	296
5. Schlussfolgerungen aus dem Ausblick	297
Literaturverzeichnis	299
Sachwortverzeichnis	319

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