Die gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertretung (Proxy-Voting) in der Hauptversammlung der deutschen Publikums-AG

Susanne Lenz

doi:10.3790/978-3-428-51694-0

Die gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertretung (Proxy-Voting) in der Hauptversammlung der deutschen Publikums-AG

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Lenz, S. (2005). Die gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertretung (Proxy-Voting) in der Hauptversammlung der deutschen Publikums-AG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51694-0

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Die gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertretung (Proxy-Voting) in der Hauptversammlung der deutschen Publikums-AG

Lenz, Susanne

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 186

(2005)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51694-0
978-3-428-11694-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51694-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 554
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Im Rahmen der "Aktienrechtsreform in Permanenz" hat der Gesetzgeber durch das Namensaktiengesetz im Jahre 2001 den "von der Gesellschaft benannten Stimmrechtsvertreter" in das Aktiengesetz eingeführt. Diese häufig unter dem Schlagwort des "proxy voting" diskutierte Form der Stimmrechtsvertretung wurde erst kurz vor Beendigung des Gesetzgebungsverfahrens - en passant und ohne jeden wissenschaftlichen Diskurs - auf Initiative des Bundestags-Rechtsausschusses in das Gesetz aufgenommen. Insbesondere vor dem Hintergrund der jahrzehntelangen Kontroverse um die Zulässigkeit des "Verwaltungsstimmrechts" als einer "Grundsatzfrage des Aktienrechts" mutet der Gesetzgeber der Hauptversammlungspraxis in diesem anfechtungssensiblen Bereich durch die allenfalls rudimentäre Regelung ein unerträgliches Maß an Rechtsunsicherheit zu.

Susanne Lenz beantwortet in ihrer Arbeit dogmatische und praktische Zweifelsfragen, die sich im Zusammenhang mit der gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertretung stellen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	21
Erstes Kapitel: Grundlagen und Ausgangssituation	25
A. Einführung in die Thematik und Zielsetzung der Untersuchung	25
I. Einführung in die Thematik	25
II. Zielsetzung der Untersuchung	37
B. Gang der Untersuchung und methodische Vorgehensweise	39
C. Begriffsbestimmungen und Eingrenzung des Untersuchungsgegenstands	41
I. Proxy Voting und Verwaltungsstimmrecht	41
1. Proxy Voting	42
2. Verwaltungsstimmrecht	45
3. Eingrenzungen	47
II. Börsennotierte Publikums-Aktiengesellschaft	48
III. Hauptversammlung	50
Zweites Kapitel: Korporative Willensbildung und Kontrolle	53
A. Organisationsverfassung der Aktiengesellschaft	53
I. Hauptversammlung als Willensbildungsorgan	53
II. Vorstand als Leitungs-, Geschäftsführungs- und Vertretungsorgan	59
III. Aufsichtsrat als Kontrollorgan	62
B. Stimmrecht und Unternehmenskontrolle	67
I. Stimmrecht als Mitverwaltungsrecht	67
II. Wesen des Stimmrechts und seine gesetzliche Regelung	69
1. Rechtsökonomische Dimension	70
a) Stimmrecht als Kontrollinstrument über die Agenten	71
aa) Prinzipal-Agenten-Theorie	74
(1) Interessen des Prinzipals (der Aktionäre)	80
(2) Interessen der Agenten	82
bb) Kontrolle über die Agenten	83
b) Stimmrecht als Element einer effektiven Corporate Governance	84
aa) Begriff der Corporate Governance	85
bb) Vereinheitlichung der Kodizes	87
cc) Wesentliche Verhaltensempfehlungen des Corporate Governance Kodex	89
dd) Im „Transparenz- und Publizitätsgesetz“ übernommene Empfehlungen	94
ee) Vorteile einer effektiven Corporate Governance für die Gesellschaft	96
ff) Bedeutung des Aktionärsstimmrechts für die Corporate Governance	96
2. Aktiengesetzliche Ausgestaltung des Aktionärsstimmrechts	97
C. Tatsächliches – Problematik der „rationalen Apathie“ des Kleinanlegers	98
I. Ursachen	99
II. Folgen	102
III. Gegenbeispiel aus der Praxis – Macht des Kleinaktionärs	104
IV. Reaktionen und Lösungsversuche im Schrifttum	106
1. Akzeptanz der Indolenz des Kleinanlegers	106
2. Forderung nach Stärkung der Aktionärsdemokratie	109
a) Förderung der unmittelbaren Aktionärsbeteiligung	109
b) Förderung der mittelbaren Aktionärsbeteiligung durch Vertretungssysteme	111
c) Sonstige Modelle	112
V. Stellungnahme	112
D. Stimmrechtsausübung durch Intermediäre	114
I. Aktiengesetzliche Entwicklung und Diskussion in Judikatur und Lehre	115
1. Chronologie der gesetzlichen Regelungen der Stimmrechtsvertretung	115
2. Institutionelle Stimmrechtsvertretung – Stimmrechtsvertretungssysteme	117
a) Depotstimmrecht	118
b) Vertretung durch Aktionärsvereinigungen	122
c) Vertretung durch Sonstige	124
II. Gesetzliche Ausgestaltung der Stimmrechtsvertretung	125
III. Andere Formen der Stimmrechtausübung durch Dritte nach geltendem Recht	127
IV. Gefahr des Machtmißbrauchs durch Stimmrechtsvertreter	129
E. Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse des Zweiten Kapitels	129
Drittes Kapitel: Verwaltungsstimmrecht und Proxy Voting	132
A. Geschichtliche Entwicklung der Kontroverse	132
I. Kontroverse um die Einführung des US-amerikanischen Proxy Systems	133
1. US-amerikanisches Proxy System	133
a) Charakteristika des US-amerikanischen Proxy Systems	133
b) Rechtsvergleichende Legitimation?	138
2. Meinungsspektrum im Schrifttum und gesetzgeberische Haltung	142
a) Ausgangspunkt der Betrachtung	142
b) Argumentation der ablehnenden Auffassung	144
c) Die Zulässigkeit des Verwaltungsstimmrechts bejahende Ansicht	145
d) Weisungsgebundene Zulässigkeit des Verwaltungsstimmrechts	145
e) Bevollmächtigung ad personam	146
f) Eigene Bewertung der Ansichten	146
3. Rechtspraxis und Haltung der Rechtsprechung	149
a) Fall „Telekom“	149
aa) Sachverhalt	149
bb) Entscheidung im ersten Rechtszug (Landgericht Baden-Baden)	151
cc) Entscheidung im zweiten Rechtszug (Oberlandesgericht Karlsruhe)	153
b) Reaktionen im Schrifttum	154
c) Praxis weiterer Gesellschaften	155
II. Einführung des von der Gesellschaft benannten Stimmrechtsvertreters	156
1. Rechtspolitische Zwecksetzung	157
a) Gleichstellung von Namens- und Inhaberaktien	157
b) Ermöglichung der internetgestützten Stimmrechtswahrnehmung	165
c) Markt für Stimmrechtsvertreter	166
2. Aufnahme des gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertreters in der Praxis	167
B. Proxy Voting und Verwaltungsstimmrecht in Europa – Beispiele	173
I. Proxy System in ausländischen Rechtssystemen	173
1. Schweiz	174
2. Vereinigtes Königreich	179
3. Frankreich	180
4. Italien	182
5. Niederlande	184
6. Portugal	184
7. Spanien	184
8. Resümee	185
II. Haltung des Europäischen Gesetzgebers	186
C. Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse des Dritten Kapitels	189
Viertes Kapitel: Aktiengesetzlicher Prüfstand	192
A. Beteiligte an der gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertretung	193
I. Schaubild	193
II. Erläuterung des Schaubildes	193
B. Systematische Stellung des § 134 Abs. 3 S. 3 AktG	194
I. Problemstellung	195
II. Stellungnahme	197
III. Resümee	202
C. Zulässigkeit einer gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertretung	203
I. Aktiengesetzliche Zulässigkeit	203
1. Gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertretung	203
2. Ende der Debatte um das Verwaltungsstimmrecht?	205
a) Bejahende Literaturauffassung	206
b) Verneinende Literaturauffassung	207
c) Rechtsprechung	208
d) Bewertung	209
aa) Auslegung	209
(1) Wortlaut der Norm	209
(2) Bedeutungszusammenhang des Gesetzes	210
(3) Subjektiv-teleologische Auslegung	211
(4) Objektiv-teleologische Auslegung	215
bb) Auslegungsergebnis	216
3. Ergebnis	216
II. Zulässigkeit trotz entgegenstehender Satzungsregelung?	217
1. Fragestellung	217
2. Keine Höchstpersönlichkeit des Stimmrechts	217
3. Grundsatz der Satzungsstrenge	219
4. Unbeschränkte Auswahl des Stimmrechtsvertreters?	221
a) Zustimmende Auffassung	221
b) Ablehnende Ansicht	221
c) Stellungnahme	222
5. Ergebnis	229
6. Auswirkungen eines Verstoßes gegen die Gesellschaftssatzung	229
III. Erforderlichkeit einer Satzungsregelung?	232
IV. Regelungsmöglichkeiten in der Geschäftsordnung?	233
V. Zulässigkeit unter wettbewerbsrechtlichen Gesichtspunkten	235
D. Als gesellschaftsbenannte Stimmrechtsvertreter einsetzbare Personen	236
I. Stimmrechtsvertretung durch die Verwaltung?	237
1. Aktiengesellschaft als Stimmrechtsvertreterin?	237
a) Ausgangspunkt der Betrachtung	238
b) Rechtslogische und rechtstechnische Unmöglichkeit?	241
c) Stimmrechtsvertretung als unzulässiges Insichgeschäft?	242
d) Beilegung des Prinzipal-Agenten-Konflikts in gesetzlichen Stimmverboten	255
aa) Verbot des § 136 Abs. 1 AktG	256
bb) Verbot des § 136 Abs. 2 AktG	263
cc) Verbot des § 142 Abs. 1 S. 2 AktG	265
dd) Verbot und Verbotsausnahmen zum Erwerb eigener Aktien, §§ 71 ff. AktG	266
e) Weitere konfliktträchtige Beschlußgegenstände	267
aa) Verbot der Wahl in den Aufsichtsrat	268
bb) Verbot der Bestellung von Abschlußprüfern	269
cc) Verbot der Beschlußfassung gemäß § 119 Abs. 2 AktG	269
dd) Verbot der Beschlußfassung nach § 111 Abs. 4 AktG	270
f) Zusammenfassung und Resümee	270
2. Verwaltungsorgane der Aktiengesellschaft als Stimmrechtsvertreter?	279
a) Vorstand als Vertretungsorgan der Aktiengesellschaft	280
b) Aufsichtsrat als Vertretungsorgan der Aktiengesellschaft	280
c) Umdeutung in die Bevollmächtigung der Organmitglieder?	281
d) Ergebnis	281
3. Organmitglieder als Stimmrechtsvertreter?	281
a) Mitglieder des Vorstands als Stimmrechtsvertreter?	282
b) Mitglieder des Aufsichtsrats als Stimmrechtsvertreter?	283
c) Ergebnis	285
II. Stimmrechtsvertretung durch „verwaltungsnahe“ Personen?	286
1. Von der Verwaltung eingesetztes Komitee als Stimmrechtsvertreter?	286
2. Abhängig Beschäftigte der Aktiengesellschaft als Stimmrechtsvertreter?	286
a) Leitende Angestellte der Gesellschaft als Stimmrechtsvertreter?	287
b) Mitarbeiter der Rechts- oder Finanzabteilung als Stimmrechtsvertreter?	290
3. Groß- und Mehrheitsaktionäre, sonstige Aktionäre als Stimmrechtsvertreter?	291
4. Stimmrechtsvertretung durch verbundene Unternehmen?	294
III. Von der Verwaltung unabhängige Personen oder Personengruppen	297
1. Entwicklung eines Anforderungsprofils	297
a) Unabhängigkeit der Stimmabgabe	298
aa) Ansichten im Schrifttum und ihre Bewertung	298
bb) Eigene Ansicht	300
b) Justitiable berufsständische Verhaltensordnung	301
c) Professioneller Kenntnisstand	302
d) Zusammenfassung	309
e) De lege ferenda: Abgabe einer justitiablen Unabhängigkeitserklärung	310
2. Untersuchung konkreter Fallgruppen	311
a) Wirtschaftsprüfungsgesellschaften und einzelne Wirtschaftsprüfer	311
aa) Literaturstimmen und eigene Stellungnahme	313
bb) Subsumtion unter das entwickelte Anforderungsprofil	316
(1) Tätigkeitsbeschreibung	316
(2) Unabhängigkeit	316
(3) Berufsgerichtsbarkeit	318
(4) Professioneller Kenntnisstand	319
(5) Unzulässige Tätigkeit?	319
cc) Lösung der Fallgestaltung 10) und ihrer Variante	320
b) Rechtsanwaltssozietäten und einzelne Rechtsanwälte	323
aa) Unabhängigkeit und Berufspflichten	323
bb) Berufsgerichtsbarkeit	323
cc) Professioneller Kenntnisstand	324
dd) Ergebnis	324
c) Notare	324
aa) Unabhängigkeit und Berufspflichten	324
bb) Berufsgerichtsbarkeit	325
cc) Professioneller Kenntnisstand	325
dd) Unzulässige Tätigkeit?	326
ee) Ergebnis	328
d) Steuerberatungsgesellschaften und einzelne Steuerberater	328
aa) Unabhängigkeit	328
bb) Berufsgerichtsbarkeit	328
cc) Professioneller Kenntnisstand	329
dd) Ergebnis	329
e) Buchprüfungsgesellschaften und einzelne vereidigte Buchprüfer	329
aa) Unabhängigkeit	330
bb) Berufsgerichtsbarkeit	330
cc) Professioneller Kenntnisstand	330
dd) Ergebnis	330
IV. Sonstige	331
1. Hauptversammlungs-Dienstleister, sonstige Auftragnehmer	331
2. Vertreter von Aktionärsvereinigungen	332
3. Aktionäre mit einer Beteiligung von nicht mehr als 5%des Grundkapitals	333
V. Zusammenfassung des Anforderungsprofils aus den Fallgruppen	333
E. Rechtsstatus des beauftragten und benannten Stimmrechtsvertreters	333
I. Kompetenzfragen	335
1. Einführung gesellschaftsbenannter Vertretung, Bestimmung von Vertretern	335
a) Geschäftsführungsmaßnahme	335
b) Erforderlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses?	336
c) Zulässigkeit einer entsprechenden Satzungsbestimmung?	339
d) Zweckmäßigkeit einer Bestimmung in der Geschäftsordnung des Vorstands	340
2. Beauftragung der bestimmten Stimmrechtsvertreter	341
3. Benennung gegenüber den Aktionären	342
II. Zeitpunkt, Dauer und Form der Maßnahmen	342
1. Entscheidung über Einführung und Bestand des Vertretungssystems	342
2. Bestimmung von Stimmrechtsvertretern	343
3. Beauftragung von Stimmrechtsvertretern	343
4. Benennung gegenüber den Aktionären	343
5. Formfragen	344
III. Materiell-rechtliche Aspekte	346
1. Rechtsverhältnis zwischen der Gesellschaft und dem Beauftragten	346
a) Zustandekommen und Natur des Rechtsverhältnisses	346
b) Pflichten der Beteiligten	349
aa) Pflichten der Gesellschaft	349
(1) Vergütung der Geschäftsbesorgung als Hauptleistungspflicht	349
(a) Verbotene Einlagenrückgewähr gemäß § 57 Abs. 1 S. 1 AktG?	350
(b) Verletzung des Gleichbehandlungsgebotes gemäß § 53 a AktG?	351
(c) Vergütungshöhe	352
(d) Vereinbarkeit mit § 405 Abs. 3 Nr. 7 AktG	353
(2) Mitwirkungsobliegenheit	353
(3) Allgemeine Schutzpflichten	356
(4) Auftragsspezifische Pflichten	356
bb) Pflichten des Beauftragten	356
(1) Allgemeine aus dem Geschäftsbesorgungsvertrag resultierende Pflichten	357
(2) Wesentliche Pflichten vor der Hauptversammlung	359
(3) Bedeutsame Pflichten während der Hauptversammlung	360
(4) Pflichten nach der Hauptversammlung	362
c) Haftung bei Pflichtverletzung	362
aa) Haftung des beauftragten Stimmrechtsvertreters	362
bb) Haftung der auftraggebenden Gesellschaft	363
2. Rechtsverhältnis zwischen der Gesellschaft und dem Aktionär	364
a) Charakterisierung des Rechtsverhältnisses	364
b) Pflichten der Gesellschaft	365
aa) Neutralitätspflicht	365
bb) Informations- und Aufklärungspflichten	367
cc) Gleichbehandlungspflicht nach § 53 a AktG	368
dd) Befreiungspflicht von Aufwendungen	369
ee) Dokumentationspflicht	370
ff) Aufstellung und Erstellung eines Teilnehmerverzeichnisses	372
gg) Überwachung der inhaltlichen Ausübung der Stimmrechtsvertretung?	374
c) Pflichten des Aktionärs	374
d) Beschlußrechtliche Konsequenzen und Haftungsfragen	376
aa) Beschlußrechtliche Konsequenzen	376
bb) Haftung der Gesellschaft für Pflichtverletzung durch den Vorstand	378
cc) Haftung des Vorstands für eigene Pflichtverletzung	381
dd) Haftung des Aktionärs für Treuepflichtverletzung	383
F. Rechtsverhältnis zwischen Aktionär und Vertreter	384
I. Der Stimmrechtsvertretung zugrundeliegendes Grundverhältnis	384
1. Zustandekommen und Charakterisierung des Grundverhältnisses	384
a) Geschäftsbesorgungsvertrag zugunsten des Aktionärs (§ 328 Abs. 1 BGB)?	385
b) Rechtsnatur des Vertrags zwischen Stimmrechtsvertreter und Aktionär	386
c) Zustandekommen und Form des Vertrags	388
d) Kontrahierungszwang gemäß § 135 Abs. 10 AktG analog	390
2. Verhaltenspflichten	393
a) Pflichten des beauftragten Stimmrechtsvertreters	393
aa) Pflichten vor der Hauptversammlung	394
(1) Unterbreitung von interessengemäßen Abstimmungsvorschlägen	394
(2) Bitte um Weisungen	397
(3) Offenbarungspflicht analog § 128 Abs. 2 S. 6 und 7 AktG?	397
(4) Pflicht zur Beachtung von Stimmverboten und sonstigen Beschränkungen	398
(5) Keine Kündigung zur Unzeit	398
bb) Pflichten während der Hauptversammlung	399
(1) Pflicht zur interessengemäßen Stimmrechtsvertretung	399
(a) Erteilte Weisungen	399
(b) Fehlende Weisungen	405
(2) Verpflichtung zu persönlicher Teilnahme und Abstimmung	406
(3) Berechtigung und Verpflichtung zur Ausübung sonstiger Aktionärsrechte	407
(a) Rede- und Auskunftsrecht	407
(b) Widerspruch zu Protokoll	409
(c) Antragsrecht	410
cc) Pflichten nach der Hauptversammlung	411
(1) Benachrichtigungs- und Auskunftspflicht, Pflicht zur Rechenschaftslegung	411
(2) Herausgabeverpflichtung	412
b) Pflichten des auftraggebenden Aktionärs	412
II. Folgen von Rechtsverstößen im Grundverhältnis	413
1. Verstoß durch den Auftraggeber	413
2. Verstoß durch den Beauftragten	414
a) Beschlußrechtliche Konsequenzen	414
b) Haftung auf Schadensersatz	416
aa) Haftung gegenüber dem auftraggebenden Aktionär	417
bb) Haftung gegenüber den außenstehenden Aktionären	418
cc) Haftung gegenüber der Gesellschaft?	426
c) Ordnungswidrigkeiten	426
III. Vollmachtsverhältnis	428
1. Formelle Aspekte	428
a) Form und Zugang der Vollmachtserklärung	428
b) Zeitpunkt der Bevollmächtigung	434
c) Dauer der Vollmacht	434
d) Legitimation des Stimmrechtsvertreters	437
aa) Nachweis der Bevollmächtigung	437
bb) Nachweis der Stimmberechtigung des Aktionärs	439
cc) Problematik der Doppelvertretung	440
2. Materielle Aspekte	443
a) Inhalt und Ausgestaltung der Vollmacht	443
b) Untervollmacht	446
c) Widerruf der Vollmacht	447
3. Rechtsverstöße	448
IV. Stimmrechtsausübung kraft Legitimationsübertragung?	450
G. Verpflichtung der Gesellschaft zur Benennung von Stimmrechtsvertretern?	453
H. Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse des Vierten Kapitels	456
Fünftes Kapitel: Internetgestütztes Vertretermodell	464
A. Elektronische Bevollmächtigung des gesellschaftsbenannten Vertreters	465
B. Übertragung der Hauptversammlung im Internet	467
C. Elektronische Weisungserteilung während der Hauptversammlung	471
D. Ausübung sonstiger versammlungsgebundener Aktionärsrechte	473
E. Besonderheiten bei der notariellen Beurkundung	475
F. Auswirkungen gewollter und ungewollter technischer Störungen	478
I. Übertragungsstörungen	481
II. Eingriffe Dritter	486
G. Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse des Fünften Kapitels	487
Sechstes Kapitel: Reformgedanken und Gesamtbewertung	490
A. Reformgedanken	490
I. Bestrebungen des Gesetzgebers und Vorschläge des Schrifttums	490
II. Verpflichtung zur Online-Hauptversammlung de lege lata?	494
B. Gesamtbewertung, eigene Reformvorschläge und Schlußbetrachtung	495
I. Existenzberechtigung des gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertreters	495
II. Gesamtergebnis und rechtspolitische Richtungsweisungen	497
1. Festhalten an organisierten Stimmrechtsvertretern	498
2. Ausbau des gesellschaftsbenannten Stimmrechtsvertretungssystems	498
a) Status Quo	498
b) Eigener Vorschlag: Markt für Stimmrechtsvertretungsunternehmen	499
3. Einführung einer elektronischen Stimmabgabe	501
4. Verstärkter Einsatz des Internets zur Informationsdistribution	501
Anhang	503
Literaturverzeichnis	514
Sachwortverzeichnis	551

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