Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht

Alexander F. Nolte

doi:10.3790/978-3-428-51366-6

Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht

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Nolte, A. (2004). Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51366-6

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Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht

Nolte, Alexander F.

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 171

(2004)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51366-6
978-3-428-11366-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51366-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 431
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Geschäftsbereichsbezogene Eigenkapitalstrukturen - sog. tracking stocks - werden in den USA seit längerer Zeit eingesetzt. Der Verfasser legt mit seiner Arbeit die rechtlichen Grundlagen zur Realisation derartiger Strukturen - Spartenaktien genannt - in Deutschland. Als Ausgangspunkt führt er die in den USA verwendeten Gestaltungen einer detaillierten rechtlichen Untersuchung zu und beleuchtet die sich ergebenden spartenbezogenen Interessenkonflikte sowie die dafür zur Verfügung stehenden Kontrollmöglichkeiten.

Schwerpunktmäßig befaßt sich der Autor mit der deutschen Rechtslage. Er entwickelt ein detailliertes spartenbezogenes Dividendenrecht, zeigt praxisorientierte Gestaltungsalternativen auf und analysiert die Auswirkungen des Dividendenrechts auf die übrigen mitgliedschaftlichen Rechte. Zur Kontrolle spartenbezogener Interessenkonflikte befürwortet Alexander F. Nolte ein am Unternehmensinteresse ausgerichtetes Zielsystem als Entscheidungsmaxime für Vorstand und Aufsichtsrat. Auf Grundlage des entwickelten Modells bejaht er die Zulässigkeit deutscher Spartenaktien nach § 23 Abs. 5 AktG, soweit die aus § 60 Abs. 3 AktG folgenden Restriktionen beachtet werden.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
Abkürzungsverzeichnis	23
Einleitung und Gang der Untersuchung	25
Erstes Kapitel: Tracking Stock – Spartenbezogene Eigenkapitalstrukturen in den USA	28
A. Überblick über das tracking stock Konzept in den USA	28
I. Begriff	28
II. Historische Entwicklung	31
III. Ziele und Motive	32
IV. Überblick über die Nachteile und Gefahren einer tracking stock Struktur	36
B. Die rechtliche Dimension des tracking stock Konzepts in den USA	37
I. Die ,business corporation‘	38
1. Strukturen und Rechtsquellen	38
2. Die Gestaltungsfreiheit in den US-amerikanischen ,corporation laws‘ – das ,certificate of incorporation‘ und die ,by-laws‘ als Regelungsinstrumente	43
II. Das tracking stock Konzept aus der Sicht des Delaware ,corporation law‘	48
1. Regelungsstrukturen im ,certificate of incorporation‘ am Beispiel von General Motors Corp. und USWest, Inc.	49
a) Gegenstand der Untersuchung	49
b) Das Dividendenrecht	51
aa) Ausgestaltung des Dividendenrechts bei General Motors	57
bb) Dividendenrecht bei US West	61
cc) Rechnungslegung und Berichterstattung	67
(1) Grundlagen	67
(2) Die Rechnungslegung als Grundlage des Dividendenrechts	69
(a) US-GAAP als Grundlage der Spartenrechnungslegung	70
(b) Spartenrechnungslegung zwischen Einzel- und Konzernabschluß	72
(c) Methodisches Vorgehen bei der Erstellung der Rechnungslegung im einzelnen	74
(3) Periodische Berichtspflichten nach den ,securities laws‘	79
(4) Würdigung der Rechnungslegung	81
dd) Würdigung des Dividendenrechts	82
(1) Grundstruktur der Dividendenrechte	82
(2) Gläubigerschutz	85
(3) Kompetenzumfang des ,board of directors’	85
(4) Fazit	87
c) Das Recht auf einen Anteil am Abwicklungsüberschuß	88
aa) General Motors	89
bb) US West	90
cc) Zusammenfassung und Würdigung	91
d) Das Bezugsrecht	92
e) Das Stimmrecht	94
aa) Stimmrechtsgestaltung bei General Motors	97
bb) Stimmrechtsgestaltung bei US West	98
cc) Zusammenfassung und Würdigung	100
f) Das Recht auf Einsichtsnahme	102
g) Reversibilität der tracking stock Struktur	103
aa) General Motors	105
bb) US West	107
cc) Zusammenfassung und Würdigung	111
h) Zusammenfassung der Ergebnisse aus der Betrachtung der Regelungsstrukturen bei GM und US West	112
2. Die Auswirkungen der widerstreitenden Gattungsinteressen in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	113
a) Die konfliktären Aktionärsinteressen in einer tracking stock Struktur und der Einfluß des ,board of directors‘	114
aa) Die Aktionärsinteressen in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	115
(1) Ausgangspunkt: Gesellschaft mit herkömmlicher Eigenkapitalstruktur	115
(2) Gesellschaft mit tracking stock Struktur	117
(a) Rivalität der Gattungsinteressen	117
(b) Gleichlauf der Gattungsinteressen	119
(c) Auflösungsoption	120
(d) Fehlende rechtliche Begründung der widerstreitenden Interessen	120
bb) Auswirkungen der Entscheidungen des ,board‘ auf die Gattungsinteressen	121
cc) Zusammenfassung	123
b) Überblick über die Entscheidungssituation in der Hauptversammlung sowie den Minderheitenschutz	123
c) Die Interessenkonstellation und die Pflichtenstellung der ,directors‘	125
aa) Überblick über die Pflichten der ,directors‘	125
bb) Die ,duty of care’	130
cc) § 144 (a) Del.Gen.Corp.L. und die ,duty of loyalty‘	131
dd) Ansatz zur Fortentwicklung der Rechts- und Pflichtensituation	133
ee) Die ,business judgment rule‘ und die ,duty of fairness‘ nach dem Ansatz von Hass	135
ff) Fazit	136
d) Strukturelle Ansätze zur Abmilderung der Auswirkungen der Interessengegensätze	137
e) Ausführungen zur Interessenkonstellation in den Ausgabeprospekten	138
f) Entscheidungen des Delaware Court of Chancery zu tracking stock Strukturen	142
aa) Breach of Contract	143
bb) Fiduciary Duty Issue	143
(1) Hughes-Urteil	144
(2) EDS-Urteil	144
(3) Würdigung	146
cc) Shareholder Ratification	146
dd) Würdigung	147
g) Fazit zur Betrachtung der Interessensituation in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	148
III. Verfahrensschritte zur Einführung einer tracking stock Struktur	149
1. Verankerung der tracking stock Struktur im ,certificate of incorporation’	149
2. Ausgabe und Registrierung der Aktien der tracking stock Gattungen	153
C. Fazit zur rechtlichen Dimension des tracking stock Konzepts in den USA	155
Zweites Kapitel: Ansätze und Grundlagen für die Umsetzung des tracking stock Konzepts ins deutsche Gesellschaftsrecht	157
A. Überblick über die Ansätze zur Einführung divisionalisierter Gewinnbeteiligungen außerhalb der mitgliedschaftlichen Beteiligung an einer Aktiengesellschaft	158
I. Divisionalisierte Gewinnbeteiligungen bei der GmbH und den Personen(handels)gesellschaften	158
1. GmbH	158
2. Personen(handels)gesellschaften	160
3. Realisierung divisionalisierter Gewinnbeteiligungen über Minderheitsbeteiligungen in Konzernstrukturen?	161
II. Divisionalisierte Gewinnbeteiligungen im Rahmen schuldrechtlicher Gestaltungen	162
III. Würdigung der Ansätze vor dem Hintergrund des tracking stock Konzepts	163
B. Anforderungen und Rahmenbedingungen für eine Umsetzung des tracking stock Konzepts in der Rechtsform einer deutschen Aktiengesellschaft	164
I. Begriffsbestimmung: Die Spartenaktie	164
II. Grundlegende funktionale Anforderungen an eine Spartenaktie nach deutschem Aktienrecht	165
III. Die Satzung der Aktiengesellschaft als Gestaltungsinstrument	166
1. Grenzen der Satzungsautonomie in Form des Grundsatzes der Satzungsstrenge nach § 23 Abs. 5 AktG	167
a) Geschichte und ratio legis des § 23 Abs. 5 AktG	167
b) Systematik und Zulässigkeit von Abweichung und Ergänzung	171
aa) Zulässigkeit einer Abweichung nach § 23 Abs. 5 S. 1 AktG	172
bb) Zulässigkeit einer Ergänzung nach § 23 Abs. 5 S. 2 AktG	172
c) Rechtsfolge bei Verstoß gegen § 23 Abs. 5 AktG	174
2. Überblick über die rechtlichen Grenzen der Satzungsautonomie außerhalb des § 23 Abs. 5 AktG – insbesondere das „Wesen der Aktiengesellschaft“	176
3. Gesellschaftervereinbarungen als alternatives Gestaltungsinstrument?	177
IV. Der Begriff der Aktiengattung nach § 11 AktG	179
V. Die Spartenorganisation im deutschen Aktienrecht	182
1. Die Aufbauorganisation – Funktional- und Spartenorganisation	182
2. Überblick über die gesellschafts-, konzern- und mitbestimmungsrechtlichen Aspekte der Spartenorganisation	183
Drittes Kapitel: Gestaltung der Satzungsregelungen zur Umsetzung des tracking stock Konzepts in Deutschland	187
A. Die Ausgestaltung der mitgliedschaftlichen Rechte einer Spartenaktie	187
I. Die wirtschaftlichen Mitgliedschaftsrechte	187
1. Das Dividendenrecht	188
a) Überblick über die Gewinnverwendung und -verteilung in der Aktiengesellschaft	189
b) Spartenorientierte Gewinnverteilung als Grundlage des Dividendenrechts	192
aa) Ausgangspunkt: § 60 AktG	193
bb) Verwendete Größen, grundlegende Zusammenhänge sowie Annahmen	193
(1) Verwendete Größen	193
(2) Rechnerische Zusammenhänge zwischen den verwendeten Größen	195
(3) Grundannahmen	196
cc) Verteilungsregelungen	197
(1) Gemeinsame Grundüberlegungen	198
(a) Berücksichtigung der internen Ergebnisse	198
(b) Auflösung und Bildung von Rücklagen	199
(c) Verrechnung externer Verluste der Geschäftsbereiche	200
(d) Negative Rücklagenanteile	200
(2) Verteilungsregelung I: Verteilung nach Maßgabe der Rücklagenanteile	201
(3) Verteilungsregelung II: Verteilung nach Maßgabe der externen Ergebnisse	203
(4) Verteilungsregelung III: Verteilung nach Maßgabe der um die internen Erfolge korrigierten externen Ergebnisse	205
(5) Würdigung der Verteilungsregelungen	208
dd) Überblick über mögliche Variationen der Verteilungsregelungen	210
(1) Kombination mit einer Verteilung nach Grundkapitalanteilen	210
(2) Kombination mit einer Vorzugsdividende	211
(3) Beteiligung im Sinne eines ,retained interest’	212
ee) Überblick über die Gewinnverteilung bei drei und mehr Geschäftsbereichen	213
c) Die spartenorientierte Gewinnverteilung und das gesetzliche System der Gewinnverwendung	217
d) Die Spartenrechnungslegung und die Ermittlung spartenbezogener Erfolge	218
aa) Funktionen der Spartenrechnungslegung in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	218
bb) Spartenorientierte Rechnungen in Deutschland	220
cc) Methode zur Erstellung der Spartenrechnungen	221
e) Würdigung des Dividendenrechts einer Spartenaktie	226
2. Das Recht auf einen Anteil am Abwicklungsüberschuß	228
3. Das Bezugsrecht	230
a) Problemstellung: Auswirkungen einer regulären Kapitalerhöhung und eines genehmigten Kapitals auf die mitgliedschaftliche Stellung der Spartenaktionäre	233
b) Auswirkungen von Kapitalerhöhungen auf bisher bekannte Aktiengattungen	237
c) Möglichkeiten zur Anpassung des Bezugsrechts an die tracking stock Struktur	239
aa) Ausschluß oder Modifikation des Bezugsrechts durch die Satzung	239
bb) Einschränkungen des Bezugsrechts durch den Kapitalerhöhungsbeschluß	240
(1) Vollständiger Ausschluß	241
(2) Kapitalerhöhung mit ,pari passu‘ Ausgabe der jungen Aktien und gekreuztem Bezugsrechtsausschluß	241
(3) Ausgabe mit teilweisem Bezugsrechtsausschluß	243
(4) Würdigung	247
d) Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln	247
II. Das Stimmrecht und die Informationsversorgung in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	249
1. Das Stimmrecht in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	249
2. Die Informationsversorgung der Aktionäre in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur – individuelle Informationsrechte und die Spartenberichterstattung	251
a) Problemstellung	253
b) § 175 Abs. 2 AktG und die Spartenberichterstattung	254
aa) Inhalt und Form der Spartenberichterstattung sowie rechtliche Grenzen der Offenlegung	254
(1) Grundsätzliche Struktur einer Spartenberichterstattung	255
(2) Anhang und Lagebericht als Ort der Spartenberichterstattung	256
(3) Rechtliche Grenzen der Spartenberichterstattung	258
bb) Pflicht zur Spartenberichterstattung	260
cc) Zusammenfassung	264
c) Das Auskunftsrecht des Aktionärs aus § 131 AktG	264
aa) Auskunftsanspruch nach § 131 Abs. 1 AktG und spartenorientierte Informationen	265
bb) Gründe für eine Auskunftsverweigerung nach § 131 Abs. 3 AktG	268
cc) Zusammenfassung zum Auskunftsrecht	270
d) Fazit zu den Informationsrechten	271
B. Einführung und Auflösung einer tracking stock Struktur	271
I. Nachträgliche Veränderbarkeit mitgliedschaftlicher Rechte	271
II. Einführung der tracking stock Struktur	274
1. Modifikation der Rechte der bestehenden Aktien	275
2. Schaffung der neuen Spartengattung	276
a) Einführung einer neuen Spartengattung im Rahmen einer Kapitalerhöhung	276
aa) Kapitalerhöhung gegen Einlagen nach §§ 182 ff., 192 ff. AktG mit Gewährung eines Bezugsrechts	276
bb) Kapitalerhöhung gegen Einlagen nach §§ 182 ff., 192 ff. AktG unter Ausschluß des Bezugsrechts	276
cc) Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln	277
b) Einführung der neuen Spartengattung mittels einer Neustücklung des Grundkapitals	277
III. Auflösung der tracking stock Struktur	278
1. Angleichung der spartenbezogenen Rechte durch Satzungsänderung	279
2. Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Aktien	280
IV. Zusammenfassung	282
C. Fazit und Ausblick	283
Viertes Kapitel: Organentscheidungen vor dem Hintergrund spartenorientierter wirtschaftlicher Mitgliedschaftsrechte	285
A. Ausgangspunkt	285
B. Organentscheidungen der Hauptversammlung im Falle einer tracking stock Struktur	286
I. Die Beschlüsse der Hauptversammlung nach § 119 Abs. 1 AktG und ihr Konfliktpotential	287
1. Nr. 1: Wahl des Aufsichtsrats; Nr. 3: Entlastung von Vorstand und Aufsichtsrat	287
2. Nr. 2: Entscheidung über die Verwendung des Bilanzgewinns	290
a) Problemstellung	290
b) Anfechtungsrecht aus § 254 AktG	292
c) Statutarische Modifikation der Gewinnverwendung	295
aa) Eingeschränktes Stimmrecht beim Beschluß nach §§ 119 Abs. 1 Nr. 2, 58 Abs. 3, 174 Abs. 1 S. 1, 133 Abs. 1 AktG	296
bb) Modifikation der Gewinnverwendung	296
cc) Verankerung eines Ausschüttungszwangs	297
d) Zusammenfassung	299
3. Nr. 5: Satzungsänderungen	299
4. Nr. 6: Maßnahmen der Kapitalbeschaffung	300
5. Nr. 4: Bestellung des Abschlußprüfers; Nr. 7: Bestellung von Prüfern; Nr. 8: Auflösung der Gesellschaft	300
II. Anwendbarkeit der aktienrechtlichen Generalklauseln zur Kontrolle der Interessenkonflikte in der Hauptversammlung	301
1. Der Gleichbehandlungsgrundsatz	301
2. Die Treupflicht	303
a) Überblick	304
b) Anwendbarkeit der Treupflicht zur Beherrschung spartenbezogener Interessenkonflikte am Beispiel der Gewinnverwendungsentscheidung	308
III. Zusammenfassung und Würdigung	312
C. Organentscheidungen von Vorstand und Aufsichtsrat im Falle einer tracking stock Struktur	313
I. Problemstellung	313
II. Vorüberlegungen	315
1. Die organschaftliche Treupflicht und private Vermögensinteressen	315
2. Der Gleichbehandlungsgrundsatz und das Verhältnis der Geschäftsbereiche	316
3. Zusammenfassung	317
III. Leitmaximen für Vorstand und Aufsichtsrat in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur	317
1. Verbandsorientierte Sichtweise – der Verbandszweck und das Gesellschaftsinteresse	318
2. Unternehmensrechtliche Betrachtung – das Unternehmensinteresse	323
3. Ergebnis	327
IV. Das Entscheidungsverfahren im Vorstand	328
D. Ergebnis	330
Fünftes Kapitel: Die Spartenaktie und der Grundsatz der Satzungsstrenge nach § 23 Abs. 5 AktG	331
A. Ausgangspunkt	331
B. Die Zulässigkeit einer spartenbezogenen Gewinnverteilung nach § 60 Abs. 3 AktG	332
I. Rechtliche Anforderungen an eine Gewinnverteilungsregelung nach § 60 Abs. 3 AktG	333
II. Spezifische Probleme einer spartenbezogenen Gewinnverteilung vor dem Hintergrund von § 60 Abs. 3 AktG	337
1. Eindeutige Erfassung der wirtschaftlichen Betätigung in den Spartenrechnungen	338
a) Fixierung der Geschäftsbereiche als Grundlage der Dividendenrechte	338
b) Verankerung der Rechnungslegungsgrundsätze in der Satzung	340
c) Verstoß gegen §§ 76 Abs. 1, 23 Abs. 5 AktG?	341
d) Ergebnis	344
2. Geschäftsführungsentscheidungen außerhalb der Erstellung der Spartenrechnungen	344
3. Würdigung vor dem Hintergrund von § 60 Abs. 3 AktG	346
C. Die Spartenaktie und der Grundsatz der Satzungsstrenge außerhalb des § 60 Abs. 3 AktG	351
D. Ergebnis	352
Sechstes Kapitel: Zusammenfassung und Ergebnisse der Untersuchung	353
Anhänge	358
Anhang I: Überblick über die bisherigen tracking stock Transaktionen (Stand: 06/2003)	358
Anhang II: Auszug aus dem General Motors Corp. Restated Certificate of Incorporation vom 7.6.1996	363
Anhang III: General Motors Policy Board Statement Regarding Certain Capital Stock Matters vom 10.10.1997	371
Anhang IV: Auszug aus USWest, Inc. Restated Certificate of Incorporation vom 31.10.1995	373
Anhang V: Übersicht über die spartenorientierten Verteilungsregelungen	400
Literaturverzeichnis	403
Unternehmensbezogene Quellen	423
Sachverzeichnis	425

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