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Nolte, A. (2004). Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51366-6
Nolte, Alexander F.. Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht. Duncker & Humblot, 2004. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51366-6
Nolte, A (2004): Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-51366-6
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Tracking Stock Strukturen im US-amerikanischen und deutschen Aktienrecht
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 171
(2004)
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Abstract
Geschäftsbereichsbezogene Eigenkapitalstrukturen - sog. tracking stocks - werden in den USA seit längerer Zeit eingesetzt. Der Verfasser legt mit seiner Arbeit die rechtlichen Grundlagen zur Realisation derartiger Strukturen - Spartenaktien genannt - in Deutschland. Als Ausgangspunkt führt er die in den USA verwendeten Gestaltungen einer detaillierten rechtlichen Untersuchung zu und beleuchtet die sich ergebenden spartenbezogenen Interessenkonflikte sowie die dafür zur Verfügung stehenden Kontrollmöglichkeiten.Schwerpunktmäßig befaßt sich der Autor mit der deutschen Rechtslage. Er entwickelt ein detailliertes spartenbezogenes Dividendenrecht, zeigt praxisorientierte Gestaltungsalternativen auf und analysiert die Auswirkungen des Dividendenrechts auf die übrigen mitgliedschaftlichen Rechte. Zur Kontrolle spartenbezogener Interessenkonflikte befürwortet Alexander F. Nolte ein am Unternehmensinteresse ausgerichtetes Zielsystem als Entscheidungsmaxime für Vorstand und Aufsichtsrat. Auf Grundlage des entwickelten Modells bejaht er die Zulässigkeit deutscher Spartenaktien nach § 23 Abs. 5 AktG, soweit die aus § 60 Abs. 3 AktG folgenden Restriktionen beachtet werden.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 23 | ||
| Einleitung und Gang der Untersuchung | 25 | ||
| Erstes Kapitel: Tracking Stock – Spartenbezogene Eigenkapitalstrukturen in den USA | 28 | ||
| A. Überblick über das tracking stock Konzept in den USA | 28 | ||
| I. Begriff | 28 | ||
| II. Historische Entwicklung | 31 | ||
| III. Ziele und Motive | 32 | ||
| IV. Überblick über die Nachteile und Gefahren einer tracking stock Struktur | 36 | ||
| B. Die rechtliche Dimension des tracking stock Konzepts in den USA | 37 | ||
| I. Die ,business corporation‘ | 38 | ||
| 1. Strukturen und Rechtsquellen | 38 | ||
| 2. Die Gestaltungsfreiheit in den US-amerikanischen ,corporation laws‘ – das ,certificate of incorporation‘ und die ,by-laws‘ als Regelungsinstrumente | 43 | ||
| II. Das tracking stock Konzept aus der Sicht des Delaware ,corporation law‘ | 48 | ||
| 1. Regelungsstrukturen im ,certificate of incorporation‘ am Beispiel von General Motors Corp. und USWest, Inc. | 49 | ||
| a) Gegenstand der Untersuchung | 49 | ||
| b) Das Dividendenrecht | 51 | ||
| aa) Ausgestaltung des Dividendenrechts bei General Motors | 57 | ||
| bb) Dividendenrecht bei US West | 61 | ||
| cc) Rechnungslegung und Berichterstattung | 67 | ||
| (1) Grundlagen | 67 | ||
| (2) Die Rechnungslegung als Grundlage des Dividendenrechts | 69 | ||
| (a) US-GAAP als Grundlage der Spartenrechnungslegung | 70 | ||
| (b) Spartenrechnungslegung zwischen Einzel- und Konzernabschluß | 72 | ||
| (c) Methodisches Vorgehen bei der Erstellung der Rechnungslegung im einzelnen | 74 | ||
| (3) Periodische Berichtspflichten nach den ,securities laws‘ | 79 | ||
| (4) Würdigung der Rechnungslegung | 81 | ||
| dd) Würdigung des Dividendenrechts | 82 | ||
| (1) Grundstruktur der Dividendenrechte | 82 | ||
| (2) Gläubigerschutz | 85 | ||
| (3) Kompetenzumfang des ,board of directors’ | 85 | ||
| (4) Fazit | 87 | ||
| c) Das Recht auf einen Anteil am Abwicklungsüberschuß | 88 | ||
| aa) General Motors | 89 | ||
| bb) US West | 90 | ||
| cc) Zusammenfassung und Würdigung | 91 | ||
| d) Das Bezugsrecht | 92 | ||
| e) Das Stimmrecht | 94 | ||
| aa) Stimmrechtsgestaltung bei General Motors | 97 | ||
| bb) Stimmrechtsgestaltung bei US West | 98 | ||
| cc) Zusammenfassung und Würdigung | 100 | ||
| f) Das Recht auf Einsichtsnahme | 102 | ||
| g) Reversibilität der tracking stock Struktur | 103 | ||
| aa) General Motors | 105 | ||
| bb) US West | 107 | ||
| cc) Zusammenfassung und Würdigung | 111 | ||
| h) Zusammenfassung der Ergebnisse aus der Betrachtung der Regelungsstrukturen bei GM und US West | 112 | ||
| 2. Die Auswirkungen der widerstreitenden Gattungsinteressen in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 113 | ||
| a) Die konfliktären Aktionärsinteressen in einer tracking stock Struktur und der Einfluß des ,board of directors‘ | 114 | ||
| aa) Die Aktionärsinteressen in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 115 | ||
| (1) Ausgangspunkt: Gesellschaft mit herkömmlicher Eigenkapitalstruktur | 115 | ||
| (2) Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 117 | ||
| (a) Rivalität der Gattungsinteressen | 117 | ||
| (b) Gleichlauf der Gattungsinteressen | 119 | ||
| (c) Auflösungsoption | 120 | ||
| (d) Fehlende rechtliche Begründung der widerstreitenden Interessen | 120 | ||
| bb) Auswirkungen der Entscheidungen des ,board‘ auf die Gattungsinteressen | 121 | ||
| cc) Zusammenfassung | 123 | ||
| b) Überblick über die Entscheidungssituation in der Hauptversammlung sowie den Minderheitenschutz | 123 | ||
| c) Die Interessenkonstellation und die Pflichtenstellung der ,directors‘ | 125 | ||
| aa) Überblick über die Pflichten der ,directors‘ | 125 | ||
| bb) Die ,duty of care’ | 130 | ||
| cc) § 144 (a) Del.Gen.Corp.L. und die ,duty of loyalty‘ | 131 | ||
| dd) Ansatz zur Fortentwicklung der Rechts- und Pflichtensituation | 133 | ||
| ee) Die ,business judgment rule‘ und die ,duty of fairness‘ nach dem Ansatz von Hass | 135 | ||
| ff) Fazit | 136 | ||
| d) Strukturelle Ansätze zur Abmilderung der Auswirkungen der Interessengegensätze | 137 | ||
| e) Ausführungen zur Interessenkonstellation in den Ausgabeprospekten | 138 | ||
| f) Entscheidungen des Delaware Court of Chancery zu tracking stock Strukturen | 142 | ||
| aa) Breach of Contract | 143 | ||
| bb) Fiduciary Duty Issue | 143 | ||
| (1) Hughes-Urteil | 144 | ||
| (2) EDS-Urteil | 144 | ||
| (3) Würdigung | 146 | ||
| cc) Shareholder Ratification | 146 | ||
| dd) Würdigung | 147 | ||
| g) Fazit zur Betrachtung der Interessensituation in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 148 | ||
| III. Verfahrensschritte zur Einführung einer tracking stock Struktur | 149 | ||
| 1. Verankerung der tracking stock Struktur im ,certificate of incorporation’ | 149 | ||
| 2. Ausgabe und Registrierung der Aktien der tracking stock Gattungen | 153 | ||
| C. Fazit zur rechtlichen Dimension des tracking stock Konzepts in den USA | 155 | ||
| Zweites Kapitel: Ansätze und Grundlagen für die Umsetzung des tracking stock Konzepts ins deutsche Gesellschaftsrecht | 157 | ||
| A. Überblick über die Ansätze zur Einführung divisionalisierter Gewinnbeteiligungen außerhalb der mitgliedschaftlichen Beteiligung an einer Aktiengesellschaft | 158 | ||
| I. Divisionalisierte Gewinnbeteiligungen bei der GmbH und den Personen(handels)gesellschaften | 158 | ||
| 1. GmbH | 158 | ||
| 2. Personen(handels)gesellschaften | 160 | ||
| 3. Realisierung divisionalisierter Gewinnbeteiligungen über Minderheitsbeteiligungen in Konzernstrukturen? | 161 | ||
| II. Divisionalisierte Gewinnbeteiligungen im Rahmen schuldrechtlicher Gestaltungen | 162 | ||
| III. Würdigung der Ansätze vor dem Hintergrund des tracking stock Konzepts | 163 | ||
| B. Anforderungen und Rahmenbedingungen für eine Umsetzung des tracking stock Konzepts in der Rechtsform einer deutschen Aktiengesellschaft | 164 | ||
| I. Begriffsbestimmung: Die Spartenaktie | 164 | ||
| II. Grundlegende funktionale Anforderungen an eine Spartenaktie nach deutschem Aktienrecht | 165 | ||
| III. Die Satzung der Aktiengesellschaft als Gestaltungsinstrument | 166 | ||
| 1. Grenzen der Satzungsautonomie in Form des Grundsatzes der Satzungsstrenge nach § 23 Abs. 5 AktG | 167 | ||
| a) Geschichte und ratio legis des § 23 Abs. 5 AktG | 167 | ||
| b) Systematik und Zulässigkeit von Abweichung und Ergänzung | 171 | ||
| aa) Zulässigkeit einer Abweichung nach § 23 Abs. 5 S. 1 AktG | 172 | ||
| bb) Zulässigkeit einer Ergänzung nach § 23 Abs. 5 S. 2 AktG | 172 | ||
| c) Rechtsfolge bei Verstoß gegen § 23 Abs. 5 AktG | 174 | ||
| 2. Überblick über die rechtlichen Grenzen der Satzungsautonomie außerhalb des § 23 Abs. 5 AktG – insbesondere das „Wesen der Aktiengesellschaft“ | 176 | ||
| 3. Gesellschaftervereinbarungen als alternatives Gestaltungsinstrument? | 177 | ||
| IV. Der Begriff der Aktiengattung nach § 11 AktG | 179 | ||
| V. Die Spartenorganisation im deutschen Aktienrecht | 182 | ||
| 1. Die Aufbauorganisation – Funktional- und Spartenorganisation | 182 | ||
| 2. Überblick über die gesellschafts-, konzern- und mitbestimmungsrechtlichen Aspekte der Spartenorganisation | 183 | ||
| Drittes Kapitel: Gestaltung der Satzungsregelungen zur Umsetzung des tracking stock Konzepts in Deutschland | 187 | ||
| A. Die Ausgestaltung der mitgliedschaftlichen Rechte einer Spartenaktie | 187 | ||
| I. Die wirtschaftlichen Mitgliedschaftsrechte | 187 | ||
| 1. Das Dividendenrecht | 188 | ||
| a) Überblick über die Gewinnverwendung und -verteilung in der Aktiengesellschaft | 189 | ||
| b) Spartenorientierte Gewinnverteilung als Grundlage des Dividendenrechts | 192 | ||
| aa) Ausgangspunkt: § 60 AktG | 193 | ||
| bb) Verwendete Größen, grundlegende Zusammenhänge sowie Annahmen | 193 | ||
| (1) Verwendete Größen | 193 | ||
| (2) Rechnerische Zusammenhänge zwischen den verwendeten Größen | 195 | ||
| (3) Grundannahmen | 196 | ||
| cc) Verteilungsregelungen | 197 | ||
| (1) Gemeinsame Grundüberlegungen | 198 | ||
| (a) Berücksichtigung der internen Ergebnisse | 198 | ||
| (b) Auflösung und Bildung von Rücklagen | 199 | ||
| (c) Verrechnung externer Verluste der Geschäftsbereiche | 200 | ||
| (d) Negative Rücklagenanteile | 200 | ||
| (2) Verteilungsregelung I: Verteilung nach Maßgabe der Rücklagenanteile | 201 | ||
| (3) Verteilungsregelung II: Verteilung nach Maßgabe der externen Ergebnisse | 203 | ||
| (4) Verteilungsregelung III: Verteilung nach Maßgabe der um die internen Erfolge korrigierten externen Ergebnisse | 205 | ||
| (5) Würdigung der Verteilungsregelungen | 208 | ||
| dd) Überblick über mögliche Variationen der Verteilungsregelungen | 210 | ||
| (1) Kombination mit einer Verteilung nach Grundkapitalanteilen | 210 | ||
| (2) Kombination mit einer Vorzugsdividende | 211 | ||
| (3) Beteiligung im Sinne eines ,retained interest’ | 212 | ||
| ee) Überblick über die Gewinnverteilung bei drei und mehr Geschäftsbereichen | 213 | ||
| c) Die spartenorientierte Gewinnverteilung und das gesetzliche System der Gewinnverwendung | 217 | ||
| d) Die Spartenrechnungslegung und die Ermittlung spartenbezogener Erfolge | 218 | ||
| aa) Funktionen der Spartenrechnungslegung in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 218 | ||
| bb) Spartenorientierte Rechnungen in Deutschland | 220 | ||
| cc) Methode zur Erstellung der Spartenrechnungen | 221 | ||
| e) Würdigung des Dividendenrechts einer Spartenaktie | 226 | ||
| 2. Das Recht auf einen Anteil am Abwicklungsüberschuß | 228 | ||
| 3. Das Bezugsrecht | 230 | ||
| a) Problemstellung: Auswirkungen einer regulären Kapitalerhöhung und eines genehmigten Kapitals auf die mitgliedschaftliche Stellung der Spartenaktionäre | 233 | ||
| b) Auswirkungen von Kapitalerhöhungen auf bisher bekannte Aktiengattungen | 237 | ||
| c) Möglichkeiten zur Anpassung des Bezugsrechts an die tracking stock Struktur | 239 | ||
| aa) Ausschluß oder Modifikation des Bezugsrechts durch die Satzung | 239 | ||
| bb) Einschränkungen des Bezugsrechts durch den Kapitalerhöhungsbeschluß | 240 | ||
| (1) Vollständiger Ausschluß | 241 | ||
| (2) Kapitalerhöhung mit ,pari passu‘ Ausgabe der jungen Aktien und gekreuztem Bezugsrechtsausschluß | 241 | ||
| (3) Ausgabe mit teilweisem Bezugsrechtsausschluß | 243 | ||
| (4) Würdigung | 247 | ||
| d) Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln | 247 | ||
| II. Das Stimmrecht und die Informationsversorgung in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 249 | ||
| 1. Das Stimmrecht in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 249 | ||
| 2. Die Informationsversorgung der Aktionäre in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur – individuelle Informationsrechte und die Spartenberichterstattung | 251 | ||
| a) Problemstellung | 253 | ||
| b) § 175 Abs. 2 AktG und die Spartenberichterstattung | 254 | ||
| aa) Inhalt und Form der Spartenberichterstattung sowie rechtliche Grenzen der Offenlegung | 254 | ||
| (1) Grundsätzliche Struktur einer Spartenberichterstattung | 255 | ||
| (2) Anhang und Lagebericht als Ort der Spartenberichterstattung | 256 | ||
| (3) Rechtliche Grenzen der Spartenberichterstattung | 258 | ||
| bb) Pflicht zur Spartenberichterstattung | 260 | ||
| cc) Zusammenfassung | 264 | ||
| c) Das Auskunftsrecht des Aktionärs aus § 131 AktG | 264 | ||
| aa) Auskunftsanspruch nach § 131 Abs. 1 AktG und spartenorientierte Informationen | 265 | ||
| bb) Gründe für eine Auskunftsverweigerung nach § 131 Abs. 3 AktG | 268 | ||
| cc) Zusammenfassung zum Auskunftsrecht | 270 | ||
| d) Fazit zu den Informationsrechten | 271 | ||
| B. Einführung und Auflösung einer tracking stock Struktur | 271 | ||
| I. Nachträgliche Veränderbarkeit mitgliedschaftlicher Rechte | 271 | ||
| II. Einführung der tracking stock Struktur | 274 | ||
| 1. Modifikation der Rechte der bestehenden Aktien | 275 | ||
| 2. Schaffung der neuen Spartengattung | 276 | ||
| a) Einführung einer neuen Spartengattung im Rahmen einer Kapitalerhöhung | 276 | ||
| aa) Kapitalerhöhung gegen Einlagen nach §§ 182 ff., 192 ff. AktG mit Gewährung eines Bezugsrechts | 276 | ||
| bb) Kapitalerhöhung gegen Einlagen nach §§ 182 ff., 192 ff. AktG unter Ausschluß des Bezugsrechts | 276 | ||
| cc) Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln | 277 | ||
| b) Einführung der neuen Spartengattung mittels einer Neustücklung des Grundkapitals | 277 | ||
| III. Auflösung der tracking stock Struktur | 278 | ||
| 1. Angleichung der spartenbezogenen Rechte durch Satzungsänderung | 279 | ||
| 2. Kapitalherabsetzung durch Einziehung von Aktien | 280 | ||
| IV. Zusammenfassung | 282 | ||
| C. Fazit und Ausblick | 283 | ||
| Viertes Kapitel: Organentscheidungen vor dem Hintergrund spartenorientierter wirtschaftlicher Mitgliedschaftsrechte | 285 | ||
| A. Ausgangspunkt | 285 | ||
| B. Organentscheidungen der Hauptversammlung im Falle einer tracking stock Struktur | 286 | ||
| I. Die Beschlüsse der Hauptversammlung nach § 119 Abs. 1 AktG und ihr Konfliktpotential | 287 | ||
| 1. Nr. 1: Wahl des Aufsichtsrats; Nr. 3: Entlastung von Vorstand und Aufsichtsrat | 287 | ||
| 2. Nr. 2: Entscheidung über die Verwendung des Bilanzgewinns | 290 | ||
| a) Problemstellung | 290 | ||
| b) Anfechtungsrecht aus § 254 AktG | 292 | ||
| c) Statutarische Modifikation der Gewinnverwendung | 295 | ||
| aa) Eingeschränktes Stimmrecht beim Beschluß nach §§ 119 Abs. 1 Nr. 2, 58 Abs. 3, 174 Abs. 1 S. 1, 133 Abs. 1 AktG | 296 | ||
| bb) Modifikation der Gewinnverwendung | 296 | ||
| cc) Verankerung eines Ausschüttungszwangs | 297 | ||
| d) Zusammenfassung | 299 | ||
| 3. Nr. 5: Satzungsänderungen | 299 | ||
| 4. Nr. 6: Maßnahmen der Kapitalbeschaffung | 300 | ||
| 5. Nr. 4: Bestellung des Abschlußprüfers; Nr. 7: Bestellung von Prüfern; Nr. 8: Auflösung der Gesellschaft | 300 | ||
| II. Anwendbarkeit der aktienrechtlichen Generalklauseln zur Kontrolle der Interessenkonflikte in der Hauptversammlung | 301 | ||
| 1. Der Gleichbehandlungsgrundsatz | 301 | ||
| 2. Die Treupflicht | 303 | ||
| a) Überblick | 304 | ||
| b) Anwendbarkeit der Treupflicht zur Beherrschung spartenbezogener Interessenkonflikte am Beispiel der Gewinnverwendungsentscheidung | 308 | ||
| III. Zusammenfassung und Würdigung | 312 | ||
| C. Organentscheidungen von Vorstand und Aufsichtsrat im Falle einer tracking stock Struktur | 313 | ||
| I. Problemstellung | 313 | ||
| II. Vorüberlegungen | 315 | ||
| 1. Die organschaftliche Treupflicht und private Vermögensinteressen | 315 | ||
| 2. Der Gleichbehandlungsgrundsatz und das Verhältnis der Geschäftsbereiche | 316 | ||
| 3. Zusammenfassung | 317 | ||
| III. Leitmaximen für Vorstand und Aufsichtsrat in einer Gesellschaft mit tracking stock Struktur | 317 | ||
| 1. Verbandsorientierte Sichtweise – der Verbandszweck und das Gesellschaftsinteresse | 318 | ||
| 2. Unternehmensrechtliche Betrachtung – das Unternehmensinteresse | 323 | ||
| 3. Ergebnis | 327 | ||
| IV. Das Entscheidungsverfahren im Vorstand | 328 | ||
| D. Ergebnis | 330 | ||
| Fünftes Kapitel: Die Spartenaktie und der Grundsatz der Satzungsstrenge nach § 23 Abs. 5 AktG | 331 | ||
| A. Ausgangspunkt | 331 | ||
| B. Die Zulässigkeit einer spartenbezogenen Gewinnverteilung nach § 60 Abs. 3 AktG | 332 | ||
| I. Rechtliche Anforderungen an eine Gewinnverteilungsregelung nach § 60 Abs. 3 AktG | 333 | ||
| II. Spezifische Probleme einer spartenbezogenen Gewinnverteilung vor dem Hintergrund von § 60 Abs. 3 AktG | 337 | ||
| 1. Eindeutige Erfassung der wirtschaftlichen Betätigung in den Spartenrechnungen | 338 | ||
| a) Fixierung der Geschäftsbereiche als Grundlage der Dividendenrechte | 338 | ||
| b) Verankerung der Rechnungslegungsgrundsätze in der Satzung | 340 | ||
| c) Verstoß gegen §§ 76 Abs. 1, 23 Abs. 5 AktG? | 341 | ||
| d) Ergebnis | 344 | ||
| 2. Geschäftsführungsentscheidungen außerhalb der Erstellung der Spartenrechnungen | 344 | ||
| 3. Würdigung vor dem Hintergrund von § 60 Abs. 3 AktG | 346 | ||
| C. Die Spartenaktie und der Grundsatz der Satzungsstrenge außerhalb des § 60 Abs. 3 AktG | 351 | ||
| D. Ergebnis | 352 | ||
| Sechstes Kapitel: Zusammenfassung und Ergebnisse der Untersuchung | 353 | ||
| Anhänge | 358 | ||
| Anhang I: Überblick über die bisherigen tracking stock Transaktionen (Stand: 06/2003) | 358 | ||
| Anhang II: Auszug aus dem General Motors Corp. Restated Certificate of Incorporation vom 7.6.1996 | 363 | ||
| Anhang III: General Motors Policy Board Statement Regarding Certain Capital Stock Matters vom 10.10.1997 | 371 | ||
| Anhang IV: Auszug aus USWest, Inc. Restated Certificate of Incorporation vom 31.10.1995 | 373 | ||
| Anhang V: Übersicht über die spartenorientierten Verteilungsregelungen | 400 | ||
| Literaturverzeichnis | 403 | ||
| Unternehmensbezogene Quellen | 423 | ||
| Sachverzeichnis | 425 |