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Eichelberger, J. (2006). Das Verbot der Marktmanipulation (§ 20a WpHG). Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52260-6
Eichelberger, Jan. Das Verbot der Marktmanipulation (§ 20a WpHG). Duncker & Humblot, 2006. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52260-6
Eichelberger, J (2006): Das Verbot der Marktmanipulation (§ 20a WpHG), Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52260-6
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Das Verbot der Marktmanipulation (§ 20a WpHG)
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 199
(2006)
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Abstract
Durch das 4. Finanzmarktförderungsgesetz und das Anlegerschutzverbesserungsgesetz wurde der bisher in § 88 BörsG a.F. geregelte Kursbetrug teils grundlegend umgestaltet und in das Wertpapierhandelsgesetz als § 20a WpHG übernommen.Der Autor untersucht im ersten Teil das neue Manipulationsverbot im Kontext mit den ökonomischen Grundlagen des Kapitalmarktes, der Phänomenologie der verschiedenen Manipulationstechniken und den (straf-)rechtsdogmatischen Grundlagen eines Verbotes und der zugehörigen Sanktionen. Der zweite Teil widmet sich der Auslegung des Manipulationsverbotes einschließlich der zugehörigen Sanktionsnormen. In beiden Teilen wird rechtsvergleichend Bezug auf das US-amerikanische Kapitalmarktrecht genommen. Es wird gezeigt, daß Marktmanipulationen massive negative Auswirkungen auf den Kapitalmarkt haben, so daß sie uneingeschränkt verbotswürdig sind. Jedoch ist die gesetzliche Regelung nicht in allen Teilen gelungen. Insbesondere der Verzicht auf jegliche geschriebene subjektive Merkmale im Verbotstatbestand ist nicht sachgerecht. Es wird eine Auslegung des Tatbestandes vorgeschlagen, die diesen Schwierigkeiten entgeht und eine praktische Anwendung des Manipulationsverbotes ermöglicht.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | V | ||
| Inhaltsübersicht | VII | ||
| Inhaltsverzeichnis | XI | ||
| Abkürzungsverzeichnis | XXV | ||
| Einführung | 1 | ||
| I. Problemaufriß | 1 | ||
| II. Ziel der Arbeit | 6 | ||
| III. Gang der Darstellung | 7 | ||
| Erster Teil: Grundlagen | 11 | ||
| Erstes Kapitel: Marktmanipulationen | 11 | ||
| A. Definition | 11 | ||
| B. Abgrenzung Manipulation – Spekulation | 14 | ||
| C. Abgrenzung Manipulation – Insiderhandel | 15 | ||
| D. Systematisierung der manipulativen Verhaltensweisen | 16 | ||
| I. Informationsgestützte (information-based) Manipulationen | 18 | ||
| 1. Scalping | 21 | ||
| 2. Frontrunning | 23 | ||
| 3. Abgabe falscher Ad hoc-Mitteilungen | 23 | ||
| II. Handelsgestützte (trade-based) Manipulationen | 24 | ||
| 1. Fiktive Geschäfte | 25 | ||
| a) Wash sales | 26 | ||
| b) Matched orders | 27 | ||
| c) Circular trades | 28 | ||
| 2. Effektive Geschäfte | 28 | ||
| a) Leerverkäufe | 31 | ||
| b) Corners und squeezes | 32 | ||
| c) Beeinflussung der Marktliquidität | 34 | ||
| (1) Marktverknappung (insb. parking und warehousing) | 34 | ||
| (2) Markterweiterung | 35 | ||
| d) Kurspflege, Kursstabilisierung, Marktpflege | 36 | ||
| e) Designated Sponsoring | 37 | ||
| III. Handlungsgestützte (action-based) Manipulationen | 37 | ||
| E. Weitere Manipulationstechniken | 39 | ||
| I. Painting the tape und marking the close | 39 | ||
| II. Creating a price-trend and trading against it | 40 | ||
| III. Stop loss-/stop buy-order fishing | 40 | ||
| IV. Advancing the bid, pump and dump | 41 | ||
| V. Pools | 41 | ||
| F. Keine Manipulationstechniken | 42 | ||
| I. Churning | 42 | ||
| II. Late-Trading, Market-Timing | 43 | ||
| G. Zweck von Manipulationen | 43 | ||
| I. Direkte Gewinnmöglichkeiten | 44 | ||
| 1. Nutzung der Preisdifferenz des manipulierten Vermögenswertes | 44 | ||
| 2. Einsatz von Derivaten | 45 | ||
| 3. Investmentfonds | 46 | ||
| II. Indirekte Gewinnmöglichkeiten | 46 | ||
| 1. Beeinflussung der Berechnungsgrundlage | 46 | ||
| 2. Auslösen von (Vertrags-)Bedingungen | 48 | ||
| III. Sonstige Zwecke | 49 | ||
| H. Nachweis von Manipulationen | 50 | ||
| Zweites Kapitel: Aufgaben und Funktionsvoraussetzungen des Kapitalmarktes | 51 | ||
| A. Der Kapitalmarkt – Begriffsbestimmung | 51 | ||
| B. Aufgaben des Kapitalmarktes | 52 | ||
| I. Überblick | 52 | ||
| II. Transformationsfunktion der Kapitalmärkte | 53 | ||
| III. Allokationsfunktion | 55 | ||
| IV. Bewertungs- und Informationsfunktion | 56 | ||
| V. Bedeutung der beiden Marktsegmente | 57 | ||
| 1. Bedeutung des Primärmarktes | 57 | ||
| 2. Bedeutung des Sekundärmarktes | 57 | ||
| VI. Preisbildung am Kapitalmarkt | 58 | ||
| C. Funktionsbedingungen | 59 | ||
| I. Keine Eingriffe in die Preisbildung | 59 | ||
| II. Informationseffizienz | 60 | ||
| III. Niedrige Transaktionskosten | 62 | ||
| IV. Vertrauen in das ordnungsgemäße Funktionieren des Kapitalmarktes | 63 | ||
| 1. Grundlegung | 63 | ||
| 2. Folgen des Vertrauensverlustes | 64 | ||
| 3. Kritik der Literatur | 66 | ||
| 4. Stellungnahme | 67 | ||
| V. Hohe Liquidität | 71 | ||
| D. Ökonomische Analyse von Marktmanipulationen | 71 | ||
| I. Profitabilität von Manipulationen | 72 | ||
| II. Negative Auswirkungen von Manipulationen | 74 | ||
| 1. Auswirkungen auf Anleger (Kapitalanbieter) | 75 | ||
| 2. Auswirkungen auf den Kapitalmarkt | 77 | ||
| a) Kapitalaufbringungsfunktion | 77 | ||
| b) Allokationsfunktion | 77 | ||
| c) Bewertungs- und Informationsfunktion | 78 | ||
| 3. Auswirkungen auf den Emittenten (Kapitalnachfrager) | 78 | ||
| III. Positive Effekte von Manipulationen | 79 | ||
| 1. Managementanreize/principal-agent-theory | 79 | ||
| 2. Beitrag zur Steigerung der optimalen Kapitalallokation | 81 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 82 | ||
| IV. Ergebnis | 82 | ||
| Drittes Kapitel: Sanktionsmöglichkeiten bei Verstößen gegen das Verbot der Marktmanipulation | 83 | ||
| A. Exkurs: US-amerikanisches Kapitalmarktrecht | 84 | ||
| I. Geldbußen (civil penalties) | 84 | ||
| II. Strafrechtliche Verfolgung | 85 | ||
| III. Sonstige hoheitliche Maßnahmen | 85 | ||
| IV. Zivilrechtliche Möglichkeiten | 86 | ||
| B. Das strafrechtliche Subsidiaritätsprinzip | 87 | ||
| I. Strafwürdigkeit | 88 | ||
| 1. Strafrecht als Rechtsgüterschutz | 89 | ||
| a) Definitionsversuche | 90 | ||
| b) Überindividuelle Rechtsgüter im Strafrecht | 91 | ||
| c) Vertrauen als Schutzgegenstand der Wirtschaftsdelikte | 93 | ||
| d) Begrenzter Nutzen des Rechtsgutsbegriffes | 95 | ||
| 2. Rechtsgut des § 20a WpHG | 96 | ||
| a) Gesetzesbegründung | 96 | ||
| b) Rechtsprechung und Literatur | 97 | ||
| c) Vergleich mit anderen Vorschriften | 97 | ||
| (1) § 88 BörsG a.F. (Kursbetrug) | 97 | ||
| (2) §§ 12 ff. WpHG (Insiderhandelsverbot) | 98 | ||
| (3) § 264a StGB (Kapitalanlagebetrug) | 101 | ||
| d) Eigene Ansicht | 101 | ||
| (1) Die Funktionsfähigkeit des Kapitalmarktes als überindividuelles Rechtsgut | 101 | ||
| (2) Gefährdbarkeit/Verletzbarkeit des Rechtsgutes | 105 | ||
| (a) Unverletzbarkeit von Wirtschaftsinstitutionen? | 106 | ||
| (b) Beeinträchtigung der Funktionsfähigkeit des Kapitalmarktes durch Marktmanipulationen | 108 | ||
| (3) Individuelles Rechtsgut? | 109 | ||
| (4) Gründe für überindividuelles Rechtsgut | 111 | ||
| e) Zwischenergebnis | 112 | ||
| 3. Ergebnis | 113 | ||
| II. Strafbedürftigkeit | 113 | ||
| 1. Prinzip der Selbstregulierung | 116 | ||
| 2. Zivilrechtliche Sanktionen | 117 | ||
| a) Probleme der zivilrechtlichen Lösung | 118 | ||
| b) Voraussetzungen für effektive zivilrechtliche Sanktionen | 119 | ||
| (1) Anspruchsinhalt und Anspruchsumfang | 119 | ||
| (a) Exkurs: punitive damages im US-amerikanischen Recht | 120 | ||
| (b) Exkurs: multiple damages im US-amerikanischen Recht | 121 | ||
| (2) Anspruchsdurchsetzung | 122 | ||
| (a) Exkurs: Die class action im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht | 122 | ||
| (b) Kollektive Rechtsdurchsetzung in Deutschland | 124 | ||
| (3) Materielle Kausalitäts- und prozessuale Beweiserleichterungen | 126 | ||
| (a) Exkurs: Die contemporaneous traders im US-amerikanischen Recht | 126 | ||
| (b) Übertragbarkeit auf Marktmanipulationen | 127 | ||
| c) Ergebnis | 128 | ||
| 3. Verwaltungsrechtliche Sanktionen | 129 | ||
| a) Wirtschaftsverwaltungsrechtliche Maßnahmen | 129 | ||
| b) Verhältnis von Strafrecht zu Ordnungswidrigkeitenrecht | 130 | ||
| (1) Marktmanipulationen im Kernbereich des Kriminalunrechts? | 131 | ||
| (2) Kriminalstrafe im Ermessen des Gesetzgebers | 133 | ||
| (a) Zunehmende Kriminalisierung | 133 | ||
| (b) Die Bedeutung von Handlungs- und Erfolgsunwert | 135 | ||
| (c) Effektivität der Sanktion zur Verhinderung zukünftiger Verstöße | 136 | ||
| (d) Aufdeckungs- und Verfolgungseffektivität | 141 | ||
| (e) Hoher Unrechtsgehalt erfolgreicher Manipulationen | 142 | ||
| c) Zwischenergebnis | 143 | ||
| 4. Vergleich mit anderen Straftatbeständen | 143 | ||
| a) Insiderhandel (§§ 12 ff. WpHG) | 144 | ||
| b) Kapitalanlagebetrug (§ 264a StGB) | 145 | ||
| c) Kursbetrug (§ 88 BörsG a.F.) | 145 | ||
| d) Zwischenergebnis | 145 | ||
| III. Ergebnis | 146 | ||
| C. Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben | 146 | ||
| I. Kompetenz der EG für strafrechtliche Regelungen? | 147 | ||
| II. Lediglich zivilrechtliche Sanktionen? | 149 | ||
| III. Ergebnis zum Gemeinschaftsrecht | 149 | ||
| D. Unzureichende Erfaßbarkeit mittels bestehender Tatbestände | 150 | ||
| E. Endergebnis | 152 | ||
| Zweiter Teil: Das Manipulationsverbot | 153 | ||
| Viertes Kapitel: Entstehungsgeschichte, Rechtsrahmen und Regelungstechnik des Manipulationsverbotes | 153 | ||
| A. Entstehungsgeschichte | 153 | ||
| I. Bisherige Rechtslage; historische Entwicklung bis zum 4. FMFG | 153 | ||
| II. Änderungen durch das 4. FMFG | 154 | ||
| III. Änderungen durch das AnSVG | 155 | ||
| IV. Gemeinschaftsrechtlicher Hintergrund | 156 | ||
| 1. Financial Services Action Plan (FSAP) | 156 | ||
| 2. Ausschuß der Weisen; Lamfalussy-Bericht | 157 | ||
| 3. Die Marktmißbrauchsrichtlinie (MMRL) | 158 | ||
| 4. Durchführungsmaßnahmen | 159 | ||
| a) Bereits erlassene Rechtsakte | 159 | ||
| b) Rechtswirkungen der Durchführungsmaßnahmen | 159 | ||
| B. Nationaler Rechtsrahmen | 160 | ||
| C. Regelungstechnik | 161 | ||
| I. Relevanz der Blanketteigenschaft | 162 | ||
| II. Der Begriff des Blanketts | 163 | ||
| 1. Echtes/unechtes Blankett | 164 | ||
| 2. Inbezugnahme von Rechtsverordnungen | 166 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 167 | ||
| III. Ergebnis | 168 | ||
| Fünftes Kapitel: Verfassungsrechtliche Vorgaben | 170 | ||
| A. Das Gesetzlichkeitsprinzip | 170 | ||
| I. Gesetzesvorbehalt | 171 | ||
| II. Bestimmtheitsgebot | 172 | ||
| 1. Anforderungen an die Gesetzesbestimmtheit | 173 | ||
| 2. Bestimmtheit von § 20a I 1 WpHG | 175 | ||
| a) Standpunkt der Rechtsprechung | 175 | ||
| b) Kritik der Literatur | 176 | ||
| c) Vielzahl unbestimmter Rechtsbegriffe | 177 | ||
| d) Möglichkeit bestimmterer Gesetzesfassung | 177 | ||
| e) Adressat der Vorschrift | 179 | ||
| f) Vergleich mit bestehenden Normen | 180 | ||
| III. Ergebnis | 181 | ||
| B. Verordnungsermächtigung, § 20a V WpHG | 181 | ||
| I. Zweck der Vorschrift | 182 | ||
| II. Herkunft | 185 | ||
| III. Ermächtigungsadressat | 186 | ||
| 1. Erstdelegation | 186 | ||
| 2. Subdelegation, § 20a V 2 WpHG | 187 | ||
| a) Bundesratszustimmungserfordernis | 187 | ||
| b) Einvernehmenserfordernis | 189 | ||
| 3. Initiativrecht des Bundesrates | 191 | ||
| IV. Keine Pflicht zum Verordnungserlaß | 191 | ||
| V. Materielle Anforderungen an die Verordnungsermächtigung (Art. 80 I 2, 103 II, 104 I 1 GG) | 192 | ||
| 1. Wesentlichkeitstheorie | 192 | ||
| 2. Bestimmtheitsgebot | 193 | ||
| 3. Sonstige Anforderungen | 195 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 196 | ||
| VI. Ergebnis | 196 | ||
| C. Auslegung | 196 | ||
| I. Auslegungsgrundsätze | 196 | ||
| II. Normspaltung | 198 | ||
| Sechstes Kapitel: Anwendungsbereich | 200 | ||
| A. Personeller Anwendungsbereich | 200 | ||
| B. Sachlicher Anwendungsbereich | 201 | ||
| I. Finanzinstrumente | 201 | ||
| 1. Wertpapiere (§ 2 I WpHG) | 201 | ||
| 2. Geldmarktinstrumente (§ 2 Ia WpHG) | 204 | ||
| 3. Derivate (§ 2 II WpHG) | 205 | ||
| 4. Rechte auf Zeichnung | 206 | ||
| 5. Sonstige Instrumente (§ 2 IIb 2 WpHG) | 206 | ||
| II. Märkte | 206 | ||
| 1. Inländische Märkte (§ 20a I 2 Nr. 1 WpHG) | 207 | ||
| a) Zulassung zu einer inländischen Börse (§ 20a I 2 Nr. 1 Var. 1 WpHG) | 207 | ||
| (1) Wertpapierbörsen | 208 | ||
| (2) Sonstige Börsen | 210 | ||
| (3) Alternative Handelssysteme | 210 | ||
| b) Einbeziehung in den Geregelten Markt oder Freiverkehr (§ 20a I 2 Nr. 1 Var. 2 und 3 WpHG) | 211 | ||
| 2. Organisierte Märkte der EU/des EWR (§ 20a I 2 Nr. 2 WpHG) | 212 | ||
| 3. Nicht erfaßte „Märkte“ | 213 | ||
| 4. Rechtfertigung der Beschränkung auf Börsen und Organisierte Märkte | 214 | ||
| 5. Gestellter oder öffentlich angekündigter Antrag auf Zulassung oder Einbeziehung (§ 20a I 3 WpHG) | 215 | ||
| III. Waren und ausländische Zahlungsmittel (§ 20a IV WpHG) | 216 | ||
| 1. Waren | 216 | ||
| 2. Ausländische Zahlungsmittel | 217 | ||
| IV. Veränderungen gegenüber § 88 BörsG a.F. | 218 | ||
| 1. In bezug auf die erfaßten Manipulationsgegenstände | 218 | ||
| 2. In bezug auf die erfaßten Märkte | 219 | ||
| V. Einbeziehung außerbörslicher Manipulationshandlungen | 219 | ||
| VI. Beeinflussung eines Börsen- oder Marktpreises innerhalb der EU/des EWR | 220 | ||
| C. Räumlicher Anwendungsbereich | 221 | ||
| I. Anwendungsbereich des Verbotes auf Manipulationen aus dem Ausland | 221 | ||
| 1. Auswirkung einer Manipulation als Anknüpfungspunkt | 222 | ||
| 2. Handel an einer inländischen Börse als Anknüpfungspunkt | 223 | ||
| 3. Ergebnis zur Anwendbarkeit von § 20a WpHG | 225 | ||
| II. Strafbarkeit (§ 38 II WpHG) von Manipulationen mit Auslandsberührung | 225 | ||
| 1. Doppelprüfung von Internationalem Verwaltungsrecht und Internationalem Strafrecht | 225 | ||
| 2. Zur Funktion von § 38 V WpHG (= § 38 II WpHG a.F.) | 226 | ||
| a) Erweiterung des räumlichen Anwendungsbereiches | 226 | ||
| b) Erweiterung des sachlichen Anwendungsbereiches | 227 | ||
| c) Manipulationsverbote außerhalb der EU/des EWR | 228 | ||
| d) Ergebnis zu § 38 V WpHG | 229 | ||
| 3. §§ 3-7, 9 StGB im einzelnen | 229 | ||
| a) Anknüpfung an den Handlungsort einer Manipulation | 229 | ||
| b) Anknüpfung an den Erfolgsort einer Manipulation | 232 | ||
| c) Sonstige Anknüpfungspunkte | 234 | ||
| d) Strafbarkeit eines Teilnehmers | 234 | ||
| 4. Zwischenergebnis zu den §§ 3-7, 9 StGB | 235 | ||
| III. Ahndbarkeit (§ 39 I Nr. 1, 2, II Nr. 11 WpHG) von Manipulationen mit Auslandsbezug | 235 | ||
| D. Schutzbereichsausnahmen | 236 | ||
| Siebtes Kapitel: Verbotstatbestände | 237 | ||
| A. § 20a I 1 Nr. 1 WpHG | 237 | ||
| I. Machen unrichtiger oder irreführender Angaben über bewertungserhebliche Umstände (Alternative 1) | 237 | ||
| 1. Angaben über Umstände | 238 | ||
| a) Angabe | 239 | ||
| b) Über Umstände | 240 | ||
| 2. Unrichtig | 242 | ||
| a) Auslegung der Erklärung; maßgeblicher Empfängerhorizont | 242 | ||
| b) Unrichtigkeit von Tatsachen | 245 | ||
| c) Unrichtigkeit von Werturteilen und Prognosen mit Tatsachenbasis | 245 | ||
| d) Unrichtigkeit von bloßen Werturteilen und Prognosen | 245 | ||
| e) Angaben „ins Blaue hinein“ | 246 | ||
| f) Unrichtigkeit durch lediglich unvollständige Angaben | 247 | ||
| g) Unrichtigkeit von für sich genommen zutreffenden, aber irreführenden Angaben | 249 | ||
| 3. Irreführend | 250 | ||
| a) Auslegung | 250 | ||
| b) Fallgruppen irreführender Angaben | 251 | ||
| c) Eigener Anwendungsbereich | 252 | ||
| 4. Machen | 253 | ||
| a) Durch aktives Tun | 253 | ||
| b) Durch unechtes Unterlassen | 255 | ||
| 5. Bewertungserheblichkeit | 258 | ||
| a) Auslegung | 258 | ||
| b) Maßgeblicher Beurteilungshorizont | 261 | ||
| (1) Maßgeblichkeit des Adressatenkreises | 262 | ||
| (2) Maßgeblichkeit des betroffenen Vermögensgegenstandes | 263 | ||
| (3) Maßgeblichkeit sonstiger Umstände des Einzelfalles | 263 | ||
| (4) Zusammenfassung | 263 | ||
| c) Beurteilung der Bewertungserheblichkeit | 264 | ||
| d) Bewertungserhebliche Umstände im einzelnen | 264 | ||
| e) Kritik am Merkmal der Bewertungserheblichkeit | 265 | ||
| II. Verschweigen von bewertungserheblichen Umständen (Alternative 2) | 266 | ||
| 1. Verschweigen | 267 | ||
| 2. Von bewertungserheblichen Umständen | 268 | ||
| 3. Entgegen bestehender Rechtsvorschriften | 269 | ||
| a) Die Rechtsvorschriften im allgemeinen | 269 | ||
| b) Ausgewählte Rechtspflichten im besonderen | 271 | ||
| c) Anwendbarkeit von § 14 StGB und § 9 OWiG | 272 | ||
| 4. Verhältnis zu § 20a I 1 Nr. 1 Alt. 1 WpHG | 273 | ||
| III. Eignung zur Einwirkung auf einen Preis | 273 | ||
| 1. Auslegung | 273 | ||
| 2. Gegenstand der Einwirkungseignung | 275 | ||
| 3. Bestimmung der Einwirkungseignung | 277 | ||
| a) Beurteilungsgrundlage | 277 | ||
| b) Wahrscheinlichkeitsurteil, Grad der Wahrscheinlichkeit | 278 | ||
| 4. Verhältnis zur Bewertungserheblichkeit | 281 | ||
| IV. Besonderheiten für Journalisten (§ 20a VI WpHG) | 281 | ||
| 1. Art. 5 I GG | 282 | ||
| 2. Rechtliche Umsetzung | 284 | ||
| a) Anwendungsbereich | 284 | ||
| b) Berufsständische Regeln | 285 | ||
| c) Kein eigenes Interesse | 285 | ||
| d) Ergebnis | 287 | ||
| V. Von § 20a I 1 Nr. 1 WpHG erfaßte Manipulationen | 287 | ||
| B. § 20a I 1 Nr. 2 WpHG | 288 | ||
| I. Bedeutung der Tatbestandsvariante | 288 | ||
| II. Vornahme von Geschäften bzw. Erteilung von Kauf- oder Verkaufsaufträgen | 288 | ||
| III. Eignung, falsche oder irreführende Signale für Angebot, Nachfrage oder Preis zu geben | 290 | ||
| IV. Eignung zur Herbeiführung eines künstlichen Preisniveaus | 293 | ||
| V. Tatbestandsausschluß bei Vereinbarkeit mit der zulässigen Marktpraxis und Vorliegen legitimer Gründe (§ 20a II WpHG) | 296 | ||
| 1. Zulässige Marktpraxis | 296 | ||
| a) Nach vernünftigem Ermessen zu erwartende Gepflogenheiten (§ 20a II 2 Halbs. 1 WpHG) | 296 | ||
| b) Anerkennung durch die BaFin (§ 20a II 2 Halbs. 2 WpHG) | 296 | ||
| c) Vorherige Anerkennung nicht notwendig (§ 20a II 3 WpHG) | 297 | ||
| d) Pflicht zur Anerkennung | 298 | ||
| e) Verordnungsermächtigung (§ 20 V Nr. 5 WpHG) | 298 | ||
| f) Regelmäßige Überprüfung der anerkannten Marktpraktiken; intertemporale Geltung | 299 | ||
| g) Verfassungsrechtliche Bewertung des Anerkennungserfordernisses | 299 | ||
| 2. Legitime Gründe | 300 | ||
| 3. Kritik | 301 | ||
| VI. Stellungnahme zum Tatbestand | 302 | ||
| VII. Von § 20a I 1 Nr. 2 WpHG erfaßte Manipulationen | 303 | ||
| C. § 20a I 1 Nr. 3 WpHG | 304 | ||
| I. Bisherige Bedeutung | 304 | ||
| II. Vornahme einer sonstigen Täuschungshandlung | 306 | ||
| 1. Grundlagen | 306 | ||
| 2. Täuschungshandlung | 307 | ||
| a) Täuschung | 307 | ||
| b) Objektive Täuschungseignung | 309 | ||
| c) Kein Täuschungserfolg notwendig | 310 | ||
| d) Subjektive Komponente der Täuschungshandlung | 310 | ||
| e) Definition der sonstigen Täuschungshandlung | 313 | ||
| III. Vornehmen | 313 | ||
| IV. Eignung zur Einwirkung auf einen Preis | 313 | ||
| V. Beispiele für sonstige Täuschungshandlungen | 314 | ||
| 1. Insbesondere Scalping | 316 | ||
| 2. Insbesondere handlungsgestützte Manipulationen | 317 | ||
| VI. Von § 20a I 1 Nr. 3 WpHG erfaßte Manipulationen | 318 | ||
| D. Verhältnis der Tatbestände zueinander | 319 | ||
| E. Subjektiver Tatbestand des Verbotstatbestands | 320 | ||
| F. Stellungnahme zum neuen Manipulationsverbot | 321 | ||
| Achtes Kapitel: Rechtsfolgen von Verstößen gegen das Verbot der Marktmanipulation | 323 | ||
| A. Straf- und ordnungswidrigkeitenrechtliche Sanktionierung | 323 | ||
| I. Die Marktmanipulation als Straftat (§ 38 II WpHG) | 323 | ||
| 1. Tatsächliche Einwirkung auf den Börsen- oder Marktpreis | 323 | ||
| a) Kritik der Rechtsprechung und Literatur am Erfolgserfordernis | 323 | ||
| b) Nachweis des Manipulationserfolges; „wahrer Preis“ | 324 | ||
| (1) Preisbeeinflussung bei handelsgestützten Manipulationen | 328 | ||
| (a) Nachweis der Preisbeeinflussung durch den market impact | 328 | ||
| (b) Nachweis der Preisbeeinflussung durch die Informationswirkung | 330 | ||
| (2) Preisbeeinflussung bei informationsgestützten Manipulationen | 330 | ||
| c) Notwendigkeit von Sachverständigengutachten | 332 | ||
| 2. Täterschaft und Teilnahme | 334 | ||
| a) § 20a I 1 Nr. 1 Alt. 1 WpHG | 335 | ||
| b) §§ 20a I 1 Nr. 2 und Nr. 3 WpHG | 335 | ||
| c) § 20a I 1 Nr. 1 Alt. 2 WpHG | 335 | ||
| 3. Tatbegehung durch Unterlassen | 336 | ||
| a) Haftung für tatbestandsmäßiges Verhalten Dritter (Geschäftsherrenhaftung) | 337 | ||
| b) Exkurs: § 130 OWiG – Verletzung der Aufsichtspflicht | 340 | ||
| 4. Horizontale Aufgabenverteilung und Kollegialentscheidungen | 344 | ||
| a) Horizontale Aufgabenverteilung | 344 | ||
| b) Mitwirkung an Kollegialentscheidungen | 345 | ||
| 5. Versuchsstrafbarkeit | 347 | ||
| 6. Sanktionen | 347 | ||
| II. Die Marktmanipulation als Ordnungswidrigkeit (§ 39 I Nr. 1, 2, II Nr. 11 WpHG) | 348 | ||
| 1. Tatbegehung durch Unterlassen | 348 | ||
| 2. Sanktionen | 349 | ||
| 3. Konkurrenz zwischen Straftat und Ordnungswidrigkeit | 349 | ||
| 4. Exkurs: Geldbuße gegen juristische Personen und Personenvereinigungen (§ 30 OWiG) | 349 | ||
| III. Subjektiver Tatbestand der Sanktionsnormen (§§ 38 II, 39 I Nr. 1, 2, II Nr. 11 WpHG) | 352 | ||
| 1. Vorsätzliche Tatbegehung | 352 | ||
| a) Exkurs: Preiseinwirkungsabsicht in § 20a I 1 Nr. 2 WpHG [4. FMFG], § 88 BörsG a.F. | 353 | ||
| b) Besonderheiten bei Vorsatz und Irrtum | 354 | ||
| (1) Blankettatbestände | 354 | ||
| (2) Normative Tatbestandsmerkmale | 355 | ||
| c) Vorsatz und Irrtum im einzelnen | 356 | ||
| (1) Unrichtigkeit der Angaben (§ 20a I 1 Nr. 1 Alt. 1 WpHG) | 356 | ||
| (2) Bewertungserheblichkeit (§ 20a I 1 Nr. 1 Alt. 1 und Alt. 2 WpHG) | 356 | ||
| (3) Preiseinwirkungseignung (§ 20a I 1 Nr. 1 Alt. 1 und Alt. 2, Nr. 3 WpHG) | 357 | ||
| (4) Rechtsvorschrift zur Offenbarung (§ 20a I 1 Nr. 1 Alt. 2 WpHG) | 357 | ||
| (5) Eignung, falsche oder irreführende Signale zu geben bzw. ein künstliches Preisniveau herbeizuführen (§ 20a I 1 Nr. 2 WpHG) | 359 | ||
| (6) Sonstige Täuschungshandlung (§ 20a I 1 Nr. 3 WpHG) | 359 | ||
| (7) MaKonV | 359 | ||
| (8) Preiseinwirkung (§ 38 II WpHG) | 360 | ||
| d) Vermeidbarkeit eines Verbotsirrtums | 360 | ||
| 2. Leichtfertige Tatbegehung | 362 | ||
| B. Zivilrechtliche Rechtsfolgen | 363 | ||
| Neuntes Kapitel: Zeitliche Anwendbarkeit der §§ 20a, 38 II, 39 I Nr. 1, 2, II Nr. 11 WpHG | 370 | ||
| A. Problemstellung | 370 | ||
| B. Ausgangspunkt | 371 | ||
| C. Meinungsstand | 372 | ||
| I. Kontinuität des Unrechtskerns | 372 | ||
| II. Gemeinsamer Unrechtskern und identische Angriffsrichtung | 373 | ||
| III. Identitätserfordernis | 375 | ||
| 1. Erweiterung der Strafbarkeit | 375 | ||
| 2. Beschränkung der Strafbarkeit | 375 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 378 | ||
| D. Anwendung auf § 88 BörsG a.F./§§ 38, 39, 20a WpHG | 378 | ||
| I. Literatur | 378 | ||
| II. LG München I (6. Strafkammer) – Fall Comroad | 379 | ||
| III. Kritik | 379 | ||
| IV. LG München I (4. Strafkammer) – Fall EM.TV | 380 | ||
| V. Kritik | 381 | ||
| VI. BGH – Scalping, BGH – EM.TV | 382 | ||
| VII. Kritik | 382 | ||
| VIII. Eigene Ansicht (Identitätslehre) | 382 | ||
| E. Ergebnis | 383 | ||
| Zehntes Kapitel: Die Verordnung zur Konkretisierung des Verbotes der Marktmanipulation (Marktmanipulations-Konkretisierungsverordnung – MaKonV) | 385 | ||
| A. Wesentlicher Inhalt | 385 | ||
| B. Formelle Rechtmäßigkeit der MaKonV | 386 | ||
| C. Materielle Rechtmäßigkeit der MaKonV | 386 | ||
| I. Verbot der Strafbarkeitsausdehnung | 387 | ||
| II. Zulässigkeit der Strafbarkeitseinschränkung | 388 | ||
| D. Rechtswirkungen der MaKonV | 389 | ||
| I. Verbindlichkeit der Verordnung für den Rechtsanwender | 389 | ||
| 1. Allgemeinverbindlichkeit | 389 | ||
| 2. Prüfungs- und Verwerfungskompetenz | 390 | ||
| 3. Kontrolldichte | 391 | ||
| II. Zwingende Vorschriften der MaKonV im einzelnen | 391 | ||
| III. Abschließende Regelung in der MaKonV | 392 | ||
| 1. Legaldefinitionen | 392 | ||
| 2. Regelbeispiele | 393 | ||
| 3. Safe-harbor-Regeln (§§ 5, 6 MaKonV) | 395 | ||
| IV. Auswirkung einer rechtswidrigen Verordnung | 396 | ||
| E. Zeitliche Anwendbarkeit der Verordnung | 397 | ||
| F. Die Irrtumsproblematik | 399 | ||
| I. Safe-harbors und zulässige Marktpraktiken | 399 | ||
| II. Bewertungserhebliche Umstände, falsche oder irreführende Signale, künstliches Preisniveau, sonstige Täuschungshandlungen | 399 | ||
| III. Ergebnis | 400 | ||
| Zusammenfassung | 401 | ||
| I. Erster Teil der Untersuchung | 401 | ||
| II. Zweiter Teil der Untersuchung | 406 | ||
| III. Schlußbemerkung | 412 | ||
| Literaturverzeichnis | 415 | ||
| Sachverzeichnis | 451 |