Repricing – Die nachträgliche Modifikation von Aktienoptionsplänen zugunsten des Managements

Philipp Semmer

doi:10.3790/978-3-428-51485-4

Repricing – Die nachträgliche Modifikation von Aktienoptionsplänen zugunsten des Managements

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Semmer, P. (2005). Repricing – Die nachträgliche Modifikation von Aktienoptionsplänen zugunsten des Managements. Eine Untersuchung zur Qualifizierung eines amerikanischen Phänomens nach deutschem Recht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51485-4

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Repricing – Die nachträgliche Modifikation von Aktienoptionsplänen zugunsten des Managements

Eine Untersuchung zur Qualifizierung eines amerikanischen Phänomens nach deutschem Recht

Semmer, Philipp

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 182

(2005)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51485-4
978-3-428-11485-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51485-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 283
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Aktienoptionen sind ein inzwischen auch in Deutschland bekanntes und weit verbreitetes Instrument der erfolgsabhängigen Managementvergütung bei börsennotierten Aktiengesellschaften. Die in Aktienoptionen bzw. Stock Options vielfach gesetzte Erwartung unbegrenzter Unternehmenswertsteigerung hat sich nach dem Ende der Jahre des Börsenbooms jedoch nicht erfüllt. Vor diesem Hintergrund haben zuerst amerikanische Unternehmen auf nicht-haussierende Aktienkurse reagiert und das so genannte Repricing erfunden. Repricing wird als Oberbegriff für die nachträgliche Änderung der Bedingungen von Stock Options verstanden.

Philipp Semmer unternimmt den Versuch, das amerikanische Phänomen des Repricing nach deutschem Recht zu qualifizieren. Dabei ist dieser juristischen Analyse eine ökonomische vorgelagert, die insbesondere im Rahmen der principal-agent-theory mögliche Motivationslagen und Rechtfertigungen des Repricing untersucht. Darauf aufbauend klärt er unter dem Blickwinkel des aktienrechtlichen Kompetenzgefüges die Zuständigkeitsfrage und materielle Rechtmäßigkeit des Repricing. Im Ergebnis darf nur die Hauptversammlung eine werterhöhende Veränderung der Optionsbedingungen beschließen. Im Rahmen der Untersuchung der materiellen Rechtmäßigkeit wird unter anderem diskutiert, ob ein diesbezüglicher Hauptversammlungsbeschluss unter dem Gesichtspunkt des § 255 Abs. 2 AktG zu einer unzulässigen Benachteiligung von Minderheitsaktionären führen kann. Weiteres Anliegen des Autors ist es, Lösungsansätze aufzuzeigen, die eine nicht gerechtfertigte Benachteiligung von Aktionären verhindern. Hierzu werden exemplarisch Fallgruppen entwickelt, die einem interessengerechten Ausgleich dienen können. Semmer beschränkt sich nicht auf eine theoretische Untersuchung der Zulässigkeit und Voraussetzungen des Repricing, er wendet sich auch an den Praktiker, der sich mit dem Phänomen des Repricing auseinandersetzen muss.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	15
Kapitel 1: Ökonomische Analyse des Repricing	18
§ 1 Begriffsdefinitionen	18
§ 2 Beschreibung	20
Die Rahmenbedingungen eines systemkonformen Repricing	23
I. Ein unverschuldeter Kursverfall	24
II. Unzureichende Verfügbarkeit von Arbeitskräften (Tight Labor Market)	26
§ 3 Einwände gegen Repricing	29
A. Unfaire Risikoallokation	29
B. Verstoß gegen das Unternehmensinteresse	30
C. Kapitalverwässerung	32
D. Verringerte Kapitalaufbringung	33
E. Mäßige Performance des Managements	34
F. Breakdown: Aufhebung der Anreizfunktion; Moral Hazard	35
§ 4 Erklärungsversuche für Repricing	36
A. Motivation der Prinzipale	36
B. Die Motivation der Agenten	37
I. Theoretischer Erklärungsansatz	37
1. Opportunismus	37
2. Erklärungsansatz nach Murphy	39
II. Empirische Beweisführung	40
C. Motivation externer Dritter	42
§ 5 Restriktionen	43
A. Indexierung	43
I. Implementierungsprobleme	43
II. Indexierung dient nicht uneingeschränkt dem Shareholder Value	44
B. Haltefristen	45
C. Begrenzung durch öffentliche Empörung	47
D. Einflussnahmemöglichkeit der Anteilseigner	49
§ 6 Ergebnis	52
Kapitel 2: Rechtliche Rahmenbedingungen in den USA	54
§ 1 Zuständigkeit der Aktionärsversammlung oder des Board of Directors	55
A. Struktur der Business Corporation	56
B. Kompetenz zur Einführung eines AOP	57
I. Revised Model Business Corporation Act	58
II. State Corporation Law	59
1. Delaware	60
2. New York	60
3. Kalifornien	61
III. Kapitalmarktrecht; insbesondere Insidertrading; Recht der Börsenaufsicht (SEC)	62
IV. Stock Exchange Requirements	64
V. Steuerrechtliche Aspekte	66
1. Die $ 1.000.000 Kappungsgrenze	66
2. Incentive Stock Options	68
VI. Zusammenfassung	69
C. Kompetenz zum Repricing	70
I. Abänderung der Articles of Incorporation	72
II. Abänderung der By-laws	73
1. Einführung eines AOP	74
2. Repricing eines AOP	76
III. Zusammenfassung zur Kompetenzverteilung	78
§ 2 Rechtmäßigkeit eines Repricing-Beschlusses des Board of Directors	78
A. Prozessuale Gesichtspunkte	78
B. Pflichten der Directors	79
I. The Procedural Duty of Care	80
II. The Substantive Duty of Due Care	82
III. The Duty of Loyalty	84
C. Verteidigung gegen Anfechtungs- und Schadensersatzklagen	87
I. Die Business Judgment Rule	87
II. Delaware’s Section 144	89
III. Delawares’s Section 157	92
IV. Delaware’s Section 102 (b) (7)	93
D. Zusammenfassung	94
§ 3 Weitere Implikationen eines Repricing	94
A. Die kapitalmarktrechtliche Duty of Disclosure	94
B. Bilanzrecht – Personalaufwand für Repricing als Lenkungsinstrument	98
§ 4 Ergebnis	104
Kapitel 3: Rechtliche Rahmenbedingungen in Deutschland	105
§ 1 Kompetenzabgrenzung zwischen Hauptversammlung und Verwaltung	106
A. Allgemeine Kompetenzverteilung	106
B. Spezielle Kompetenznormen	107
C. Aktienoptionspläne	110
I. Die Bedeutung des KonTraG	111
II. Die Modifikation des Bezugspreises	115
1. Bedingte Kapitalerhöhung	115
2. Erwerb eigener Aktien	117
a) Eigenerwerb für Belegschaftsaktien nach § 71 I Nr. 2 AktG	118
b) Eigenerwerb von Aktien nach § 71 I Nr. 8 AktG	119
c) Betriebswirtschaftliche Eignung des Erwerbs eigener Aktien zur Bedienung eines AOP	121
d) Anwendbarkeit der § 186 III, IV AktG	123
e) Kein Verweis auf § 193 II Nr. 3 AktG?	127
(1) Argumente und Folgen der Wortlautlösung	128
(2) Teleologische Extension des Wortlauts	129
f) Zusammenfassung	134
III. Die Veränderung der Laufzeit	134
1. Wortlautlösung	135
2. Alternative Interpretationen der Norm	136
a) Lösungsansatz von Weiß	137
b) Enthält § 193 II Nr. 4 AktG lediglich Regelbeispiele?	138
c) Korrektur des Gesetzeswortlauts	139
(1) Gesetzgebungsverfahren	140
(2) Teleologische Auslegung	141
(3) Konklusion	142
IV. Die Modifikation der Erfolgsziele	143
V. Die Verkürzung der Wartezeit	145
D. Ergebnis	145
§ 2 Rechtmäßigkeit eines von der Hauptversammlung beschlossenen Repricing	146
A. Rechtmäßigkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses, welcher unter Aufhebung eines bisherigen AOP einen neuen AOP verabschiedet	146
B. Rechtmäßigkeit eines Repricing-Beschlusses, welcher einzelne Optionskonditionen modifiziert	147
I. Formelle Rechtmäßigkeit	148
II. Materielle Rechtmäßigkeit	148
1. Rechtmäßigkeit eines Abänderungsbeschlusses	149
a) Verstoß gegen § 192 IV AktG	150
b) Verstoß gegen das Gebot von Rechtssicherheit und Transparenz	151
2. Verstoß gegen das Gebot einer angemessenen Vergütung gemäß § 87 I AktG	153
3. Anfechtbarkeit eines Repricing-Beschlusses wegen unzulässiger Verfolgung von Sondervorteilen gemäß § 243 II AktG	153
4. Unangemessener Ausgabebetrag gemäß § 255 II AktG	156
a) Anwendungsbereich	156
b) Tatbestandsvoraussetzungen	157
(1) Freiheit der Hauptversammlung	160
(2) Schutz der Aktionärsminderheit	161
(3) Ausgleich der Interessen	162
(a) 1. Fallgruppe: Zufallsmehrheit	163
(b) 2. Fallgruppe: Zwingende Notwendigkeit aufgrund exogener Faktoren	164
(c) 3. Fallgruppe: Faires Repricing	165
c) Zusammenfassung zu § 255 II AktG	168
5. Inhaltskontrolle aufgrund von Generalklauseln (oder: Die beweglichen Schranken der Mehrheitsmacht)	169
a) Treupflicht	170
b) Gleichbehandlungsgebot gemäß § 53a AktG	175
6. Gläubigerschutz	176
7. Formeller Bezugsrechtsausschluss	178
a) Kein gesetzliches Bezugsrecht	178
b) Analoge Anwendung der § 186 III, IV AktG	179
c) Prüfungsmaßstab	182
III. Zusammenfassung	185
C. Rechtmäßigkeit von Hauptversammlungsbeschlüssen, die eine Anpassung der Optionskonditionen ermöglichen	185
I. Einräumung eines Ermessensspielraums zugunsten der Verwaltung	186
1. Unbegrenzter Änderungsvorbehalt	186
a) Zustimmungsbeschluss	186
b) Ermächtigungsbeschluss	187
2. Begrenzter Änderungsvorbehalt	188
3. Mindestausgabepreis	189
4. AOP ohne Festlegung des Ausgabezeitpunktes durch die Hauptversammlung	190
5. AOP ohne Festlegung der Optionszahl durch die Hauptversammlung	193
6. AOP ohne Festlegung der Tranchengröße	195
II. Automatische Anpassungsklausel	196
III. Zusammenfassung	197
D. Rechtsfolge eines mangelhaften Beschlusses	198
I. Abgrenzung als Ausgangspunkt der Untersuchung	198
1. Nichtigkeit im Aktionärsinteresse	200
2. Privilegierung des bedingten Kapitals	200
3. Verstoß gegen das Kompetenzgefüge der Gesellschaft	202
II. Zusammenfassung	204
E. Ergebnis	205
§ 3 Rechtmäßiges Handeln der Verwaltung	205
A. Verwaltungshandeln, welches durch Hauptversammlungsbeschlüsse vorgegeben ist	205
I. Ausübung eines Repricing-Beschlusses (oder eines Reissuance-Beschlusses)	206
1. Rechtmäßiger Beschluss	206
Exkurs: Rechtsnatur der Stock Options	206
(1) Den Emittenten einseitig verpflichtender Vorvertrag	207
(2) Bindendes Verkaufsangebot des Emittenten	207
(3) Aufschiebend bedingter Vertrag	208
2. Rechtswidriger Beschluss	210
II. Repricing unter Verstoß gegen einen Hauptversammlungsbeschluss	210
1. Abänderung des Optionsvertrages	211
2. Ausgabe der Aktien	211
III. Zusammenfassung	213
B. Unternehmerische Ermessensentscheidungen der Verwaltung	214
I. Allgemeiner Handlungsmaßstab der Verwaltungsorgane	214
1. Der Vorstand	215
2. Der Aufsichtsrat	218
a) Die Selbstentscheidungsbefugnisse des Aufsichtsrates	219
b) Die Kontrolltätigkeit des Aufsichtsrates	220
II. Allgemeine Grundsätze und Grenzen des unternehmerischen Ermessens	221
1. Das Handeln des Vorstandes	221
a) Die ARAG/Garmenbeck-Entscheidung des BGH	221
b) Die business judgment rule als dogmatische Grundlage	222
c) Grenzen des unternehmerischen Ermessens	225
(1) Analoge Anwendung des § 87 I AktG	225
(2) Analoge Anwendung des § 255 II AktG	225
2. Das Handeln des Aufsichtsrates	226
a) Die Selbstentscheidungsbefugnisse des Aufsichtsrates	226
(1) Grenze aus § 87 I AktG	226
(2) Corporate Governance als Grenze des unternehmerischen Ermessens	228
(3) Konklusion	230
b) Die Kontrolltätigkeit des Aufsichtsrates	231
III. Fallbezogene Grundsätze und Grenzen unternehmerischen Ermessens	234
1. Modifizierung von Konditionen des AOP, die nicht durch die Hauptversammlung festgestellt wurden	234
a) Nichtige Hauptversammlungsbeschlüsse	234
b) Anfechtbare Hauptversammlungsbeschlüsse	235
c) Fehlerhafte, aber nicht mehr anfechtbare Hauptversammlungsbeschlüsse	235
1. Schritt	238
2. Schritt	238
2. Repricing: Ausübung von Ermessen, welches durch die Hauptversammlung eingeräumt wurde	239
IV. Zusammenfassung	239
C. Die Anforderungen an das Handeln der Optionsgläubiger als Begünstigte des Repricing	241
D. Mechanismen der Steuerung der Verwaltung	243
I. Unterlassungsklagen	243
1. Aktionärsklagen	243
2. Klagen des Aufsichtsrates	244
II. Haftung	244
1. Die Haftung der Vorstandsmitglieder	245
a) Vermögensminderung	246
b) Vermögensminderung gleich Schaden?	247
c) Monetäre Bewertung	247
2. Die Haftung der Aufsichtsratsmitglieder	248
3. Durchsetzung der Haftung	249
III. Informelle Einflussnahme	250
1. Einwirkung des Aufsichtsrats auf den Vorstand?	251
2. Einwirkung der Aktionäre auf den Aufsichtsrat?	252
IV. Abberufung	254
V. Zusammenfassung	254
E. Ergebnis	255
Fazit	256
Anhang	259
Literaturverzeichnis	261
Sachwortverzeichnis	279

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