Zessionsregreß bei nicht akzessorischen Sicherheiten

Hyoung Seok Kim

doi:10.3790/978-3-428-51362-8

Zessionsregreß bei nicht akzessorischen Sicherheiten

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Kim, H. (2004). Zessionsregreß bei nicht akzessorischen Sicherheiten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51362-8

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Zessionsregreß bei nicht akzessorischen Sicherheiten

Kim, Hyoung Seok

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 297

(2004)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51362-8
978-3-428-11362-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51362-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 178
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private or civil law: general

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor befaßt sich mit dem Regreß des nicht akzessorischen Drittsicherers. Er untersucht, ob die gesicherte Forderung auch bei nicht akzessorischen Sicherungen zum Regreß bestehenbleiben und auf den Sicherungsgeber übergeleitet werden soll, und, wenn ja, auf welche Weise diese Überleitung sich konstruieren und begründen läßt.

Der Verfasser geht zunächst auf die Geschichte des Zessionsregresses ein. Dem folgen Beschreibungen der Struktur des Innenregresses und der Funktionen der cessio legis. Anschließend verdeutlicht Hyoung Seok Kim die Notwendigkeit des Zessionsregresses, welche sich nicht zuletzt aus dem Verhältnis der Sicherungsgeber als Risikogemeinschaft rechtfertigen läßt. Dabei verwirft er vor allem die Ansicht, daß der Zessionsregreß durch die rechtsgeschäftliche Zession konstruiert werden kann, weil sie die Zweckverbindung von Forderung und Sicherungsrecht vernachlässigt. Vielmehr zeigt sich, daß die analoge Anwendung der §§ 774, 1143, 1225 eine bessere Lösung darstellt, die der Interessenlage der Beteiligten gerecht wird.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	14
§ 1 Einleitung	17
I. Problemstellung	17
II. Gang der Darstellung	19
Teil 1: Geschichte der Legalzession	20
§ 2 Zessionsregreß im römischen Recht	20
I. Das beneficium cedendarum actionum	20
1. Zession als Regreßweg	20
a) Rückgriff des sponsor und fidepromissor	20
b) Rückgriff des fideiussor	21
c) Restriktive Anwendung des Zessionsregresses	22
2. Charakter des Zessionsregresses	25
a) Prätorische Rechtshilfe	25
b) Kauffiktion	26
II. Das ius offerendi	28
1. Mehrfache Verpfändung und succedere in locum	28
2. Die Bedeutung des ius offerendi für die cessio legis	30
§ 3 Neuzeitliche Entwicklungen	31
I. Neue Tendenzen	31
1. Dumoulins Lehre der cessio legis	31
2. Die Zession als allgemeines Regreßmittel	34
II. Naturrechtliche Kodifikationen	37
1. Das preußische Allgemeine Landrecht (1794)	37
2. Der französische Code civil (1804)	40
3. Das österreichische Allgemeine Bürgerliche Gesetzbuch (1811)	42
III. Savignys Lehre der cessio ficta	44
IV. Die Gesetzgebungen in Deutschland vor dem BGB	47
§ 4 Die cessio legis für den Interzedenten im BGB	49
I. Die erste Kommission	49
1. Die Vorentwürfe der Redaktoren	49
a) Kübels Konzept der Legalzession	49
b) Johows Verzicht auf die Legalzession	51
2. Der Entwurf der ersten Kommission	53
a) Ablehnung der allgemeinen Legalzession	53
b) Die cessio legis für Gesamtschuldner und Bürgen	54
c) Die cessio legis für Realschuldner	56
II. Die zweite Kommission	58
1. Die cessio legis für Gesamtschuldner und Bürgen	59
2. Die cessio legis für Realschuldner	59
III. Würdigung	61
Teil 2: Zessionsregreß im geltenden Recht	63
§ 5 Meinungsstand	63
I. Bei der Sicherungsgrundschuld	63
1. Zahlung auf die Forderung und Erlöschen der Forderung	63
2. Zahlung auf die Grundschuld und Abtretungsanspruch	64
a) Zahlung auf die Grundschuld	64
b) Rechtsgeschäftlicher Zessionsregreß	65
c) Cessio legis	65
3. Grundlage des Abtretungsanspruchs in der herrschenden Lehre	66
a) Rechtsfolgeneinschränkende Analogie	66
b) Auslegung des Sicherungsvertrags	67
c) Implikationen	67
II. Bei der Forderungsgarantie	68
1. Vergleich mit der Rechtslage bei der Sicherungsgrundschuld	68
2. Hinwendung der Lehre zur Ablehnung des Zessionsregresses	69
III. Bei der Sicherungsübereignung	70
1. Ablösung als Drittzahlung (§ 276)	70
2. Zessionsregreß beim Sicherungseigentum	71
a) Untergang der gesicherten Forderung	71
b) Zessionsregreß durch Einrede	72
c) Cessio legis?	73
§ 6 Funktion der cessio legis	74
I. Innenausgleich	74
1. Auftrag	75
a) Erforderlichkeit der Aufwendungen	75
b) Umfang des Aufwendungsersatzes	77
2. Geschäftsführung ohne Auftrag	78
3. Ungerechtfertigte Bereicherung	79
a) Bereicherung des Schuldners?	79
b) Aufgedrängte Bereicherung	80
II. Cessio legis	81
1. Die Legalzession als Regreßweg	82
a) Überleitung der Stärke	82
b) Überleitung der Schwäche	83
c) Beweislast	83
d) Umfang des Rückgriffs	84
2. Verhältnis zwischen beiden Regreßwegen	85
a) Anspruchskonkurrenz	85
b) Vorrang des Innenregresses	85
c) Akzessorische Natur des Zessionsregresses	86
III. Was geschieht „kraft Gesetzes“ bei der cessio legis?	89
1. Funktionswandel der übergangenen Forderung	90
a) Relative Wirkung der Erfüllung	90
b) Akzessorietät der übergangenen Forderung	91
c) nemo subrogat contra se	92
2. Zwingender Charakter des Funktionswandels	92
§ 7 Notwendigkeit des Zessionsregresses	93
I. Kritik an der auf Fiktion gegründeten Lehre	94
1. Die Ansicht Becker-Eberhards	94
2. Fiktion und Wertung	95
3. Ablehnung der Fiktion	97
II. Interessenlage bei den nicht akzessorischen Sicherungen	98
1. Interessenabwägung statt Fiktion	98
2. Bürgschaft und Garantie	99
a) Abgrenzungsproblem	99
b) Garantie als Oberbegriff	101
3. Faustpfand und Sicherungseigentum	101
a) Funktion des Faustpfandprinzips	101
b) Kritik Langes	103
c) Interessenlage beim Regreß	105
4. Hypothek und Sicherungsgrundschuld	105
a) Gesetzliche Grundlage der Sicherungsgrundschuld	105
b) Strukturelle Gemeinsamkeit	106
c) Interessenlage beim Regreß	107
III. Verhältnis unter mehreren Sicherungsgebern	108
1. Die ratio legis des Zessionsregresses	108
a) Aufgabe	108
b) Ansicht Hecks als Ausgangspunkt	109
c) Die Rechtslage bei mehrfacher Sicherung	110
2. Einschränkung	111
a) Ausgleich unter mehreren Sicherungsgebern?	111
b) Anteiliger Ausgleich oder Privilegierung des Bürgen?	113
c) Fazit	115
3. In Anbetracht der nicht akzessorischen Sicherheiten	115
a) Zessionsregreß als Moment der Risikogemeinschaft	115
b) Zusammentreffen der nicht akzessorischen Sicherheiten	116
c) Zusammentreffen der akzessorischen und abstrakten Sicherheiten	117
d) Notwendigkeit des Zessionsregresses	117
§ 8 Vertragsauslegung und Zessionsregreß	118
I. Bei der Sicherungsgrundschuld	118
1. Die Prämisse der herrschenden Lehre	118
a) Aufrechterhaltung der Forderung	118
b) Die Bedeutung der Zweckerklärung	119
c) Leistung sicherungshalber	120
d) Einwand Becker-Eberhards	122
2. Rechtsgrund der „Zahlung auf die Grundschuld“	124
a) Behaltensgrund der Zahlung	124
b) Vergleich mit dem Sicherungseigentum	126
c) Zahlung des schuldenden Sicherungsgebers auf die Grundschuld	127
d) Zahlung auf die Grundschuld als eine Art der Verwertung	128
3. Divergenzfälle	129
II. Bei der Sicherungsübereignung	130
1. Untergang der gesicherten Forderung	130
2. Möglichkeit des Forderungskaufs	131
III. Bei der Forderungsgarantie	131
1. Einwendungsausschluß	132
2. Zahlung des Garanten als doppelte Leistung	132
§ 9 Gesetzlicher Forderungsübergang durch die Analogie	134
I. Von der Vertragsauslegung zur Analogie	134
1. Zessionsregreß durch die Analogie	134
a) Berücksichtigung des Funktionswandels	134
b) Nachteil des Abtretungsanspruchs	135
2. Lücke im Gesetz?	136
a) Einwand Schanbachers	136
b) Einwand Ulrich Hubers	137
II. Analog anzuwendende Norm und ihre Rechtsfolge	138
1. § 426 als Konsequenz der Zweckgemeinschaftslehre	138
a) Zweckgemeinschaftslehre Hecks	138
b) Ablehnung der Analogie zum § 426	139
2. § 268: Ein anderer Typus der Legalzession	140
3. Rechtsanalogie zu §§ 774, 1143, 1225	142
a) Noch einmal: Die der cessio legis zugrunde liegende Wertung	142
b) Cessio legis statt beneficium cedendarum actionum	143
c) Anspruch auf Abtretung wegen Nichtakzessorietät?	144
III. Einzelne Probleme	147
1. Befriedigung durch Aufrechnung und Hinterlegung	147
2. Legalzession beim fehlenden Rückgriffsrecht?	148
a) Meinungsstand	148
b) Praktische Bedeutung	149
c) Stellungnahme	150
3. Übergang des künftigen Zinsanspruchs?	151
a) Problem	151
b) Meinungsstand	151
c) Stellungnahme	152
4. Die Rechtsregel nemo subrogat contra se	153
a) Das Benachteiligungsverbot als allgemeine Rechtsregel	153
b) Die Funktion der Regel im gemeinen Recht und ihre Wandlungen	154
c) Innenregreß	157
d) Einzelvollstreckung in die nicht verpfändeten Gegenstände; Insolvenzverfahren	158
e) Benachteiligungsverbot trotz vollständiger Befriedigung?	159
Literaturverzeichnis	161
Personen- und Sachverzeichnis	175

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