Das System des Freiheitsschutzes im Grundgesetz
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Das System des Freiheitsschutzes im Grundgesetz
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1198
(2011)
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Geboren in Heidelberg. Zivildienst in Mannheim. Studium der Rechtswissenschaften und wirtschaftswissenschaftliche Zusatzausbildung in Bayreuth und Hamburg. Promotion in Hamburg. Stipendien der Universität Hamburg und des DAAD. Forschungsaufenthalt an der University of Bristol. Tätigkeit als akademischer Tutor an der Universität Hamburg. Seit Juni 2011 Referendar am Hanseatischen Oberlandesgericht.Abstract
Der Freiheitsschutz des Grundgesetzes ergibt sich aus einer Vielzahl unterschiedlicher Grundrechte. Der Schutzumfang einzelner Grundrechte wurde in der verfassungsrechtlichen Literatur bereits umfassend erörtert. "Das System des Freiheitsschutzes im Grundgesetz" dagegen stellt das Zusammenwirken der Grundrechte aus einer übergreifenden Perspektive dar und entwirft verschiedene Systeme des Grundrechtsschutzes, die sich durch ihre Schutzintensität unterscheiden. Dazu werden verschiedene Modelle der Tatbestandsauslegung, insbesondere die aktuelle Debatte um den "Gewährleistungsgehalt" der Grundrechte, mit der Frage nach der Existenz lückenlosen Freiheitsschutzes im Grundgesetz verbunden. Hieraus lassen sich verschiedene Systeme grundrechtlichen Freiheitsschutzes entwickeln, welche die Wechselwirkungen zwischen der Auslegung der speziellen Freiheitsrechte und dem Problem des lückenlosen Freiheitsschutzes berücksichtigen. Im Ergebnis ist ein System, das lückenlosen Grundrechtsschutz mit der extensiven Auslegung der Tatbestände der speziellen Freiheitsrechte kombiniert, vorzugswürdig. Dieses Ergebnis wird vor dem Hintergrund der Bedeutung von Grundrechtstheorien anhand der Prinzipientheorie von Robert Alexy theoretisch fundiert.
Table of Contents
Section Title | Page | Action | Price |
---|---|---|---|
Vorwort | 5 | ||
Inhalt | 7 | ||
Einleitung | 17 | ||
A. Gegenstand der Untersuchung | 18 | ||
B. Gang der Untersuchung | 22 | ||
Kapitel 1:rTheoretische Grundlagen | 23 | ||
A. Außentheorie und Innentheorie | 24 | ||
I. Außentheorie | 24 | ||
1. Verfassungsmittelbare Schranken | 25 | ||
2. Verfassungsunmittelbare Schranken | 25 | ||
a) Geschriebene verfassungsunmittelbare Schranken | 26 | ||
b) Ungeschriebene verfassungsunmittelbare Schranken | 26 | ||
II. Innentheorie | 27 | ||
III. Abgrenzung von Außentheorie und Innentheorie | 28 | ||
B. Tatbestandstheorien | 28 | ||
I. Tatbestand und Außentheorie | 29 | ||
1. Grundstruktur des Grundrechtstatbestandes | 29 | ||
2. Bedeutung des Grundrechtstatbestandes | 31 | ||
II. Tatbestand und Innentheorie | 32 | ||
1. Grundstruktur des Grundrechtstatbestandes | 32 | ||
2. Bedeutung des Grundrechtstatbestandes | 32 | ||
III. Weite und enge Tatbestandstheorien | 33 | ||
1. Tatbestandstheorien und Außentheorie | 33 | ||
a) Weite Tatbestandstheorien | 33 | ||
aa) Weite Schutzbereichstheorien | 33 | ||
bb) Weite Eingriffstheorien | 34 | ||
b) Enge Tatbestandstheorien | 34 | ||
aa) Enge Schutzbereichstheorien | 35 | ||
(1) Enge Auslegung des Wortlauts | 35 | ||
(2) Ungeschriebene Kriterien | 35 | ||
(3) Abgrenzung | 36 | ||
bb) Enge Eingriffstheorien | 38 | ||
2. Tatbestandstheorien und Innentheorie | 38 | ||
a) Weite Tatbestandstheorien | 39 | ||
b) Enge Tatbestandstheorien | 39 | ||
C. Begriffsbildung | 40 | ||
I. Immanente Grenzen und immanente Schranken | 40 | ||
II. Geschriebene und ungeschriebene Grenzen und Schranken | 41 | ||
D. Graphische Darstellung der Möglichkeiten der Konstruktion der Grundrechte | 42 | ||
E. Ergebnis zu Kapitel 1 | 44 | ||
Kapitel 2:rDer Streit um die Innentheorie und die Außentheorie | 45 | ||
A. Argumente gegen die Außentheorie | 45 | ||
I. Begründung logischer Widersprüche | 45 | ||
II. Mangelnde Rechtsnormqualität von prima-facie Rechten | 46 | ||
III. Prima-facie Rechte als lebensfremde Ideale | 47 | ||
IV. Vernachlässigung der Gemeinschaftsbindung von Rechten | 47 | ||
V. Verkennung der Aufgaben des Gesetzgebers | 48 | ||
VI. Verfehltes räumliches Denken | 48 | ||
VII. Verkennung der Rangordnung der Rechtsordnung | 49 | ||
VIII. Unredlichkeit | 49 | ||
IX. Fehlende legitimierende Kraft von prima-facie Rechten | 50 | ||
X. Steigende Zahl von Grundrechtsfällen | 50 | ||
XI. Verschiebungen im innerstaatlichen Kompetenzgefüge | 51 | ||
B. Argumente für die Außentheorie | 51 | ||
I. Historische Entwicklung | 51 | ||
II. Grundrechtliche Freiheit als negative Freiheit | 52 | ||
III. Regel-Ausnahme-Verhältnis von Freiheit und Beschränkung | 54 | ||
IV. Begründung staatlicher Rechtfertigungslasten | 55 | ||
V. Methodische Vorzüge | 55 | ||
C. Ergebnis zu Kapitel 2 | 56 | ||
Kapitel 3:rDer Streit um die Tatbestandstheorien | 57 | ||
A. Der Streit um die Schutzbereichstheorie | 58 | ||
I. Enge Schutzbereichstheorien | 58 | ||
1. Enge Schutzbereichstheorien auf Wortlautbasis | 60 | ||
a) Darstellung und Einordnung | 61 | ||
aa) Die Lehre vom grundrechtlichen Gewährleistungsgehalt in der Literatur | 61 | ||
bb) Die Lehre vom grundrechtlichen Gewährleistungsgehalt in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts | 65 | ||
(1) Der Sprayer von Zürich | 68 | ||
(2) Der Versammlungsbegriff | 69 | ||
(3) Staatliches Informationshandeln | 70 | ||
(4) Ergebnis zu bb) | 74 | ||
b) Kritik | 75 | ||
c) Ergebnis zu 1. | 79 | ||
2. Enge Schutzbereichstheorien auf Basis ungeschriebener Kriterien | 79 | ||
a) Sachliche Reichweite | 79 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 80 | ||
bb) Kritik | 81 | ||
b) Gemeinschaftsvorbehalt des Bundesverwaltungsgerichts | 82 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 83 | ||
bb) Kritik | 84 | ||
c) Schrankentrias des Art. 2 Abs. 1 GG | 85 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 86 | ||
bb) Kritik | 86 | ||
d) Allgemeine Gesetze | 87 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 88 | ||
bb) Kritik | 90 | ||
e) Erlaubtheit | 90 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 90 | ||
bb) Kritik | 92 | ||
f) Grundrechtsmissbrauch | 92 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 93 | ||
bb) Kritik | 93 | ||
g) Gegenläufige Verfassungswerte | 94 | ||
aa) Darstellung und Einordnung | 94 | ||
(1) Abwägungen | 95 | ||
(2) Evidenzvorbehalte | 95 | ||
bb) Kritik | 98 | ||
h) Ergebnis zu 2. | 100 | ||
3. Keine engen Schutzbereichstheorien: Schrankentheorien | 101 | ||
a) Gemeinschaftsvorbehalt des Bundesverfassungsgerichts | 101 | ||
b) Übertragung der Schranken des Art. 2 Abs. 1 GG | 103 | ||
aa) Art. 2 Abs. 1 GG als ausschließlich objektive Verfassungsnorm | 103 | ||
bb) Anerkennung der Grundrechtsqualität des Art. 2 Abs. 1 GG | 104 | ||
cc) Sittengesetz | 105 | ||
c) Grundrechtsmissbrauch | 106 | ||
aa) Art. 18 GG als allgemeiner Rechtsgrundsatz | 106 | ||
bb) Zweckwidriger Grundrechtsgebrauch | 107 | ||
cc) Schikaneverbot | 108 | ||
dd) Ungeschriebene Annexe | 109 | ||
d) Allgemeine Gesetze | 109 | ||
e) Polizeiliche Generalklausel | 110 | ||
f) Gegenläufige Verfassungswerte | 111 | ||
aa) Grundrechte Dritter | 111 | ||
bb) Grundrechte Dritter oder andere mit Verfassungsrang ausgestattete Rechtswerte | 112 | ||
g) Ergebnis zu 3. | 113 | ||
4. Ergebnis zu I. | 113 | ||
II. Argumente gegen enge Schutzbereichstheorien | 113 | ||
1. Vorgebliche Abwägungsfreiheit | 113 | ||
2. Verlagerung von Abwägungen in den Schutzbereich | 115 | ||
3. Verschiebungen im innerstaatlichen Kompetenzgefüge | 116 | ||
4. Verlust an Sachadäquanz und Einzelfallgerechtigkeit | 116 | ||
5. Unstrukturierte Argumentation | 117 | ||
6. Fehlende Begründungslasten | 118 | ||
a) Begründungsmodell nach Alexy | 119 | ||
b) Begründungsmodell nach Höfling | 120 | ||
c) Präzisierung und graphische Darstellung | 120 | ||
7. Verlust an Bestimmtheit | 122 | ||
8. Rechtsunsicherheit | 123 | ||
9. Mangelnde Differenzierbarkeit | 124 | ||
10. Umgehung der grundrechtlichen Schrankenvorbehalte | 124 | ||
11. Vernachlässigung des Prinzips der negativen Freiheit | 124 | ||
12. Inkohärenz | 125 | ||
13. Ergebnis zu II. | 125 | ||
III. Weite Schutzbereichstheorien | 126 | ||
IV. Ergebnis zu A. | 127 | ||
B. Der Streit um die Eingriffstheorie | 127 | ||
I. Enge Eingriffstheorien | 128 | ||
1. Der "klassische" Eingriffsbegriff | 128 | ||
2. Der erweiterte Eingriffsbegriff | 129 | ||
a) Analogien zum "klassischen" Eingriff | 131 | ||
aa) Zwangswirkung | 132 | ||
bb) Finalität | 132 | ||
cc) Unmittelbarkeit | 133 | ||
b) Der Beeinträchtigungsakt als Kriterium | 134 | ||
c) Die beeinträchtigende Wirkung | 135 | ||
aa) Intensität | 136 | ||
bb) Bagatellgrenze | 136 | ||
d) Kombinationen | 139 | ||
aa) Intensität und Finalität | 139 | ||
bb) Intensität, Finalität und Unmittelbarkeit | 140 | ||
3. Ergebnis zu I. | 140 | ||
II. Weite Eingriffstheorien | 140 | ||
1. Rechtsprechung | 140 | ||
2. Literatur | 141 | ||
3. Eigener Vorschlag | 144 | ||
4. Argumente gegen weite Eingriffstheorien | 145 | ||
a) Substanzlosigkeit | 145 | ||
b) Rechtsunsicherheit | 146 | ||
5. Ergebnis zu II. | 147 | ||
III. Ergebnis zu B. | 147 | ||
C. Argumente gegen weite Tatbestandstheorien | 147 | ||
I. Unredlichkeit | 148 | ||
II. Groteske Grundrechte | 150 | ||
III. Gefährdung grundrechtlicher Gemeinschaftsbezogenheit | 151 | ||
IV. Steigende Zahl von Grundrechtsfällen | 152 | ||
V. Steigende Zahl von Grundrechtskollisionen und -konkurrenzen | 152 | ||
VI. Steigende Zahl von Abwägungen | 153 | ||
1. Intuitive Entscheidungsfindung | 154 | ||
2. Überspielung der Festsetzungen des Verfassungsgebers | 155 | ||
3. Irrationalität und Subjektivität | 155 | ||
4. Rechtsunsicherheit | 156 | ||
5. Unmöglichkeit abstrakter Gewichtungen | 157 | ||
6. Legitimationsverlust des Bundesverfassungsgerichts | 158 | ||
7. Ergebnis zu VI. | 159 | ||
VII. Überlastung des Bundesverfassungsgerichts | 159 | ||
VIII. Verschiebungen im innerstaatlichen Kompetenzgefüge | 160 | ||
IX. Rechtsunsicherheit | 161 | ||
X. Umgehung der grundrechtlichen Schrankenregelungen | 163 | ||
XI. Relativierung der Grundrechte | 164 | ||
XII. Wertungswidersprüche im Europäischen Grundrechtsschutz | 165 | ||
XIII. Lähmung des Staates und Vergesetzlichung | 167 | ||
1. Relativierung des Gesetzesvorbehalts | 168 | ||
a) Schutzpflichten | 168 | ||
b) Imperative Beeinträchtigungen | 169 | ||
c) Imperative und finale Beeinträchtigungen | 169 | ||
2. Umfassende Geltung des Gesetzesvorbehalts mit abgestuften Anforderungen an die Regelungsdichte | 170 | ||
a) Die umfassende Geltung des Gesetzesvorbehalts | 170 | ||
b) Die Regelungsdichte | 171 | ||
aa) Intensität der Beeinträchtigung | 172 | ||
bb) Vorhersehbarkeit | 172 | ||
cc) Ergebnis zu b) | 173 | ||
3. Ergebnis zu XIII. | 173 | ||
XIV. Vernachlässigung des Zitiergebots | 173 | ||
XV. Ergebnis zu C. | 174 | ||
D. Ergebnis zu Kapitel 3 | 174 | ||
Kapitel 4:rLückenloser Freiheitsschutz | 176 | ||
A. Begriff des lückenlosen Freiheitsschutzes | 176 | ||
B. Bedeutung des lückenlosen Freiheitsschutzes | 178 | ||
I. Theoretisch-konstruktive Bedeutung | 178 | ||
II. Rechtspraktische Bedeutung | 179 | ||
C. Voraussetzungen für lückenlosen Freiheitsschutz | 180 | ||
I. Existenz eines umfassenden Freiheitsrechts | 180 | ||
1. Das umfassende Freiheitsrecht | 180 | ||
2. Umfassendes Freiheitsrecht und Grundgesetz | 181 | ||
a) Weite Auslegung des Art. 2 Abs. 1 GG | 182 | ||
b) Argumente für die extensive Auslegung | 184 | ||
aa) Wortlaut | 184 | ||
bb) Entstehungsgeschichte | 185 | ||
cc) Sinn und Zweck | 187 | ||
dd) Systematik | 187 | ||
ee) Ergebnis zu b) | 189 | ||
c) Argumente gegen die extensive Auslegung | 189 | ||
aa) Unvereinbarkeit mit der Konzeption der Grundrechte | 189 | ||
bb) Tatbestandslosigkeit | 191 | ||
cc) Substanzlosigkeit | 191 | ||
dd) Subjektivierung objektiver Verfassungssätze | 193 | ||
ee) Unzulässige Ausdehnung des Anwendungsbereichs der Verfassungsbeschwerde | 195 | ||
ff) Inflationierung des Grundrechtsschutzes | 197 | ||
gg) Banalisierung der Grundrechtsidee | 197 | ||
hh) Kein "Mehr" an Freiheit | 200 | ||
ii) Ergebnis zu c) | 201 | ||
d) Enge Auslegung des Art. 2 Abs. 1 GG | 201 | ||
aa) Banalitätsvorbehalte | 201 | ||
(1) Darstellung | 202 | ||
(a) Persönlichkeitskerntheorien | 202 | ||
(b) Relevanztheorien | 203 | ||
(2) Einordnung | 204 | ||
(3) Kritik | 205 | ||
bb) Evidenzvorbehalte | 207 | ||
(1) Darstellung | 207 | ||
(2) Einordnung | 208 | ||
(3) Kritik | 209 | ||
cc) Ergebnis zu d) | 211 | ||
e) Ergebnis zu 2. | 211 | ||
3. Ergebnis zu I. | 211 | ||
II. Umfassende Anwendbarkeit | 211 | ||
1. Die umfassende Anwendbarkeit | 212 | ||
2. Umfassende Anwendbarkeit und Grundgesetz | 212 | ||
a) Schutzbereichstheorien | 215 | ||
aa) Darstellung | 215 | ||
bb) Kritik | 216 | ||
b) Thematische Einschlägigkeit | 217 | ||
aa) Darstellung | 217 | ||
bb) Kritik | 219 | ||
c) Schutzbereich | 221 | ||
aa) Darstellung | 221 | ||
bb) Kritik | 222 | ||
d) Tatbestand | 223 | ||
aa) Darstellung | 223 | ||
bb) Argumente für das Abstellen auf den Tatbestand | 225 | ||
e) Ergebnis zu 2. | 226 | ||
3. Ergebnis zu II. | 226 | ||
III. Weiter Eingriffsbegriff | 226 | ||
1. Der weite Eingriffsbegriff | 227 | ||
2. Weiter Eingriffsbegriff und Grundgesetz | 228 | ||
a) Grundrechtsspezifische enge Eingriffstheorien | 230 | ||
aa) Klassischer Eingriffsbegriff | 230 | ||
bb) Bagatellgrenze | 231 | ||
cc) Finalität | 233 | ||
b) Kritik | 233 | ||
3. Ergebnis zu III. | 235 | ||
D. Ergebnis zu Kapitel 4 | 236 | ||
Kapitel 5:rGrundrechtliche Systeme | 237 | ||
A. Systeme 1 und 2 | 238 | ||
I. Darstellung | 238 | ||
II. Der Streit um System 1 und System 2 | 239 | ||
1. Argumente gegen System 1 | 239 | ||
a) Unselbständigkeit der speziellen Freiheitsrechte | 239 | ||
b) Keine Schutzverstärkung | 241 | ||
2. Argumente gegen System 2 | 242 | ||
a) Niedrigeres Schutzniveau als System 1 | 242 | ||
aa) Umgehung spezieller Sicherungen | 243 | ||
bb) Das abstrakte Gewicht des umfassenden Freiheitsrechts | 243 | ||
b) Inkonsequenz | 245 | ||
c) Überstrapazierung des umfassenden Freiheitsrechts | 246 | ||
III. Ergebnis zu A. | 246 | ||
B. Systeme 3 und 4 | 247 | ||
I. Darstellung | 247 | ||
II. Kritik | 247 | ||
C. Systeme 5 und 6 | 247 | ||
Kapitel 6:rTheoretische Fundierung anhand der Prinzipientheorie | 252 | ||
A. Maßgeblichkeit der Grundrechtstheorien | 252 | ||
I. Bedeutung von Grundrechtstheorien | 253 | ||
II. Grundrechtstheorie und Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts | 255 | ||
III. Grundrechtstheorien in der Literatur | 256 | ||
IV. Ergebnis zu A. | 257 | ||
B. Die Prinzipientheorie | 257 | ||
I. Grundzüge der Prinzipientheorie | 257 | ||
1. Die Unterscheidung von Regeln und Prinzipien | 258 | ||
2. Das Kollisionsverhalten von Regeln und Prinzipien | 259 | ||
a) Regelkollisionen | 259 | ||
b) Prinzipienkollisionen | 260 | ||
aa) Die Abwägungsgesetze | 260 | ||
(1) Das materielle Abwägungsgesetz | 260 | ||
(2) Das epistemische Abwägungsgesetz | 261 | ||
bb) Die Gewichtsformel | 262 | ||
cc) Das Kollisionsgesetz | 262 | ||
c) Regel/Prinzipienkollision | 262 | ||
3. Der unterschiedliche prima-facie Charakter von Regeln und Prinzipien | 263 | ||
4. Prinzipientheorie und Verhältnismäßigkeitsgrundsatz | 263 | ||
II. Geeignetheit der Prinzipientheorie | 264 | ||
III. Ergebnis zu B. | 266 | ||
C. Strukturelle Analyse der Grundrechte anhand der Prinzipientheorie | 266 | ||
I. Auswirkungen des Normverständnisses auf die Konstruktion der Grundrechte | 267 | ||
1. Innentheorie | 267 | ||
2. Außentheorie | 268 | ||
3. Ergebnis zu I. | 269 | ||
II. Einordnung der Grundrechte | 269 | ||
III. Ergebnis zu C. | 271 | ||
D. Tatbestandsanalyse der Grundrechte anhand der Prinzipientheorie | 271 | ||
I. Analyse des Schutzbereichs anhand der Prinzipientheorie | 272 | ||
II. Analyse des Eingriffs anhand der Prinzipientheorie | 272 | ||
III. Ergebnis zu D. | 273 | ||
E. Prinzipientheorie und lückenloser Freiheitsschutz | 273 | ||
I. Existenz eines umfassenden Freiheitsrechts | 273 | ||
II. Umfassende Anwendbarkeit | 275 | ||
III. Weiter Eingriffsbegriff | 276 | ||
IV. Ergebnis zu E. | 277 | ||
F. Ergebnis zu Kapitel 6 | 277 | ||
Literaturverzeichnis | 278 | ||
Sachwortregister | 292 |