Die Ltd. & Co. KG

Thorsten Höhne

doi:10.3790/978-3-428-53408-1

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Höhne, T. (2011). Die Ltd. & Co. KG. Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53408-1

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Die Ltd. & Co. KG

Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft

Höhne, Thorsten

Beiträge zum Europäischen Wirtschaftsrecht, Vol. 56

(2011)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53408-1
978-3-428-13408-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53408-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 455
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Thorsten Höhne wurde in Reutlingen geboren und studierte Rechtswissenschaften an den Universitäten Tübingen und Uppsala/Schweden. Während des Studiums und Referendariats war er mehrere Jahre Mitarbeiter an einem zivil- und römischrechtlichen Lehrstuhl an der Universität Tübingen. Im Jahr 2010 wurde er promoviert. Seit 2006 ist er als Rechtsanwalt zugelassen und in einer mittelständischen Kanzlei in Reutlingen schwerpunktmäßig im Bereich des Gesellschaftsrechts tätig.

Abstract

Die GmbH & Co. KG gehört zu den beliebtesten Gesellschaftsformen in Deutschland. Mit der Verbreitung der englischen Limited stieg jedoch auch die Zahl der KGs, bei denen eine Limited die Funktion der einzigen Komplementärin innehat. Eine solche Ltd. & Co. KG verbindet nicht nur zwei unterschiedliche Rechtsformen, sondern auch verschiedene Gesellschaftsstatute. Dabei ergeben sich zahlreiche Problemstellungen im Schnittbereich von deutschem Personen- und englischem Kapitalgesellschaftsrecht, internationalem Privatrecht und Europarecht, die über diejenigen hinausgehen, die der Einsatz einer Limited im Inland allgemein mit sich bringt.

Die vorliegende Arbeit bietet eine umfassende Darstellung der Rechtsform der Ltd. & Co. KG. Nach Klärung der rechtlichen Grundlagen geht sie entsprechend des Lebenszyklus einer Gesellschaft von der Gründung bis zur Beendigung den sich jeweils ergebenden Fragestellungen nach. Von besonderem Interesse ist dabei, inwieweit sich die in Gesetz und Rechtsprechung für die GmbH & Co. KG entwickelten Sonderregelungen auf die Ltd. & Co. KG übertragen lassen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
1. Teil: Einführung	17
A. Einleitung	17
B. Überblick über die Limited	19
I. Rechtsgrundlagen der Limited	19
II. Die Rechtsform der englischen Limited	20
1. Grundlagen	20
2. Gründung	22
3. Die Gesellschafter der Limited	24
4. Die directors der Limited	25
5. Rechnungslegung, Prüfung und Publizität	28
2. Teil: Europa- und internationalprivatrechtliche Rahmenbedingungen	31
C. Europäische Grundfreiheiten der Limited	31
I. Die Niederlassungsfreiheit	32
1. Einführung	32
2. Personeller Anwendungsbereich: Erfassung auch von Gesellschaften	33
3. Gewährleistungsgehalt der Niederlassungsfreiheit	35
4. Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit	37
a) Diskriminierungen	37
aa) Offene und versteckte Diskriminierungen	38
bb) Unmittelbare und mittelbare Diskriminierungen	39
b) Beschränkungen ohne Diskriminierung	39
aa) Entwicklung des Beschränkungsverbots	39
bb) Reichweite des Beschränkungsverbots	40
(1) Problemstellung	40
(2) Übertragung der Keck-Formel	42
(a) Die Keck-Formel	42
(b) Gründe für eine Übertragung auf die Niederlassungsfreiheit	43
(c) Gründe gegen eine Übertragung auf die Niederlassungsfreiheit	44
(d) Stellungnahme	45
5. Rechtfertigung von Eingriffen in die Niederlassungsfreiheit	49
a) Rechtfertigung nach Art. 52 AEUV	50
b) Rechtfertigung aufgrund zwingender Gründe des Allgemeininteresses	51
c) Rechtfertigung aufgrund bzw. zur Bekämpfung eines Rechtsmissbrauchs	56
II. Die Kapitalverkehrsfreiheit	59
1. Schutzumfang	59
2. Beschränkungen	61
a) Begriff	61
b) Einschränkungen	61
c) Rechtfertigung	63
3. Verhältnis zur Niederlassungsfreiheit	63
III. Auswirkungen der Grundfreiheiten auf das nationale Gesellschaftsrecht	65
D. Die internationalprivatrechtliche Behandlung der Limited in Deutschland	70
I. Einleitung	70
II. Die Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit von Gesellschaften	72
1. Daily Mail	72
2. Centros	73
3. Überseering	75
4. Inspire Art	76
5. SEVIC	78
6. Cartesio	78
III. Die Folgen für das internationale Privatrecht	80
1. (Teilweiser) Übergang von der Sitz- zur Gründungstheorie	80
a) Änderung der Rechtsprechung des BGH zur Anerkennung ausländischer Gesellschaften	80
b) Vollständiger Übergang zur Gründungstheorie für Gesellschaften unter der Niederlassungsfreiheit	81
c) Reformvorhaben und Drittstaatenfälle	85
d) Kollisionsrechtliche Behandlung inländischer Gesellschaften	86
2. Anwendbarkeit inländischen Gesellschaftsrechts auf ausländische Gesellschaften	88
3. Teil: Die Zulässigkeit der Ltd. Co. KG	91
E. Die Zulässigkeit der Ltd. Co. KG	91
I. Einführung und Übersicht über den Meinungsstand	91
II. Zulässigkeit als Frage des Sach-, nicht des Kollisionsrechts	93
III. Die Zulässigkeit der juristischen Person Co. KG allgemein	95
1. Die Entwicklung bis zur Anerkennung von GmbH Co. KG und anderen Formen der inländischen juristischen Person Co. KG	95
2. Gestaltungsfreiheit im Gesellschaftsrecht und ihre Grenzen	100
IV. Anforderungen des KG-Rechts an die Person des Komplementärs	103
1. Grundsatz	103
2. Verpflichtung zur Aufbringung eines Mindestkapitals	105
a) § 12 GewO a.F.	105
b) § 5 GmbHG analog	106
c) Stellungnahme	107
3. Kapitalerhaltung	110
4. Durchsetzung der Haftung	111
a) Geltendmachung von Ansprüchen gegen die Limited	112
b) Insolvenz der Limited	114
V. Sonstige rechtliche Hindernisse	118
1. Rechtsnormenvermischung	118
2. Fehlende Offenlegung der Vertretungs- und Haftungsverhältnisse	120
3. Umgehung der Mitbestimmung	121
a) Die Mitbestimmung bei der juristischen Person Co. KG	122
b) Anwendung des MitbestG auf die Limited	123
aa) Kollisionsrechtliche Anknüpfung	123
bb) Streitstand im Hinblick auf die Anwendbarkeit	124
cc) Stellungnahme	128
c) Vorliegen einer unzulässigen Umgehung?	130
4. Fehlende Beteiligungsfähigkeit nach eigenem Recht	133
VI. Äußerungen des Gesetzgebers und Anerkennung durch diesen	136
1. § 5 Abs. 2 Nr. 3 KVStG 1972	137
2. Materialien zum MitbestG 1976	138
3. Materialien zur GmbH-Novelle 1980	141
VII. Europarechtliche Gesichtspunkte	142
4. Teil: Die Ltd. Co. KG im Rechtsverkehr oder "das Recht der Ltd. Co. KG"	145
F. Gründung und Entstehung der Ltd. Co. KG	145
I. Notwendige Voraussetzungen bei der Limited	145
1. Bestehen der Limited	145
2. Satzungsmäßige Zulässigkeit der Beteiligung	147
3. Vertretungsmacht der directors	150
a) Inhaltliche Beschränkung der Vertretungsmacht	150
b) Selbstkontrahieren	153
4. Sonstige Anforderungen	154
II. Die Entstehung der Ltd. Co. KG	154
1. Gesellschaftsvertrag	154
2. Arten der Entstehung der Ltd. Co. KG	155
a) Neugründung, Beitritt der Limited und Anteilsübertragung	155
b) Umwandlungsrechtliche Vorgänge	157
III. Haftung der Kommanditisten vor Eintragung	161
1. Einführung	161
2. Die Haftung nach § 176 HGB bei der GmbH Co. KG	163
3. Die Haftung nach § 176 HGB bei der Ltd. Co. KG	166
IV. Eintragungen im Handelsregister	170
1. Eintragung der Limited im inländischen Handelsregister	170
a) Pflicht zur Eintragung einer Hauptniederlassung	171
b) Pflicht zur Eintragung einer Zweigniederlassung	173
aa) Der Begriff der Zweigniederlassung	173
bb) Erfüllung der Voraussetzungen bei Beteiligung als Komplementärin	175
(1) Die Beteiligung als solche	176
(2) Geschäftsführung und Vertretung	178
(3) Inländischer Verwaltungssitz	181
cc) Ergebnis	186
2. Die Eintragung der KG	187
a) Pflicht zur Anmeldung und allgemeiner Inhalt	187
b) Die Befreiung von den Beschränkungen des § 181 BGB	187
c) Die Eintragung der Vertretungsbefugnis auch der Organe des Komplementärs	189
aa) Problemstellung	189
bb) Meinungsstand im Hinblick auf die sich daraus ergebenden Folgen	190
cc) Stellungnahme	192
(1) Bestehen einer Lücke	192
(2) Erweiternde Auslegung des § 106 Abs. 2 Nr. 4 HGB	193
(3) Europarechtliche Zulässigkeit	195
dd) Ergebnis	197
G. Die Firma der Ltd. Co. KG	198
I. Allgemeine Anforderungen des deutschen Firmenrechts	198
II. Die Firma der Limited	200
1. Die Firma der Limited nach englischem Recht	201
2. Anwendung deutschen Firmenrechts bei Tätigkeit der Limited im Inland?	203
a) Kollisionsrechtlich anwendbares Recht	203
b) Europarechtliche Grenzen	206
3. Rechtsformzusatz und weitere Zusätze bei Auftreten in Deutschland	209
a) Grundsatz	209
b) Erfordernis zusätzlicher Angaben	210
III. Die (Personen-)Firma der Ltd. Co. KG unter Verwendung der Firma der Limited	213
IV. Der Rechtsformzusatz der KG	215
1. "Ltd. Co. KG"	216
2. "Beschränkt haftende Kommanditgesellschaft"	218
3. "GmbH Co. KG"	222
4. Weitere Zusätze	225
H. Die Finanzverfassung der Ltd. Co. KG	225
I. Kapitalaufbringung	225
1. Einführung	225
2. Die Kapitalaufbringung bei der Limited	227
3. Die Kapitalaufbringung bei der KG	229
II. Kapitalerhaltung	230
1. Grundsatz	230
a) Kapitalerhaltung bei der Limited	230
b) Kapitalerhaltung bei der KG	233
2. Erweiterungen bei der GmbH Co. KG	234
3. Erweiterungen bei der Ltd. Co. KG	237
a) Problemstellung	237
b) Paralleles Haftungsmodell der Ltd. Co. KG	238
c) Allgemeines Haftungsmodell für die KG ohne natürlichen Komplementär	239
aa) Argumente für ein eigenes Kapitalschutzsystem	240
bb) Ausgestaltung	248
(1) Intensität	248
(2) Umfang der Vermögensbindung	250
cc) Ergebnis	255
dd) Vereinbarkeit mit Europarecht	256
J. Die Haftung wegen existenzvernichtenden Eingriffs	257
I. Hintergrund und Entwicklung der Rechtsprechung	258
1. Von der Kapitalerhaltung bei der GmbH nicht erfasste Fallgruppen	258
2. Die Entwicklung der Rechtsprechung	259
II. Anwendbarkeit auf die Ltd. Co. KG bzw. die juristische Person Co. KG allgemein	264
1. Mittelbar existenzvernichtender Eingriff in das Vermögen der Komplementärin	265
a) Existenzvernichtung auch durch mittelbaren Eingriff?	265
b) Anwendbarkeit der Existenzvernichtungshaftung auf die Komplementärin	267
aa) Anwendbarkeit auf andere inländische juristische Personen als die GmbH	267
bb) Anwendung auf ausländische juristische Personen	269
(1) Anwendbarkeit der Rom II-VO auf die Existenzvernichtungshaftung	271
(2) Qualifikation nach der Rom II-Verordnung	274
(3) Vereinbarkeit mit der Niederlassungsfreiheit	276
c) Ergebnis	279
2. Direkte Anwendung der Existenzvernichtungshaftung auf die juristische Person Co. KG	279
a) Keine generelle Unanwendbarkeit auf Personengesellschaften	280
b) Identische Interessenlage in Bezug auf den Gläubigerschutz	281
c) Existenzvernichtungshaftung als Ergänzung zur Kapitalerhaltung	284
d) Teilweise Anerkennung einer direkten Existenzvernichtungshaftung durch den Gesetzgeber	286
e) Weitere Gründe für eine direkte Anwendbarkeit	289
f) Fazit	290
III. Adressaten	291
K. Die Haftung des directors der Limited gegenüber der KG	293
I. Einführung	293
II. Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber der GmbH Co. KG	295
1. Anstellungsvertrag mit der GmbH als Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter	295
2. Drittwirkung der Organstellung des Geschäftsführers bei der GmbH	296
3. Eigenes Rechtsverhältnis der KG zum Geschäftsführer	296
III. Übertragung der Ansätze auf die Ltd. Co. KG?	298
1. Anbindung an den Anstellungsvertrag	298
a) Anstellungsvertrag mit der KG	298
aa) Zulässigkeit des Anstellungsvertrags mit der KG	299
bb) Anwendbares Recht	300
(1) Rechtswahl	301
(2) Anknüpfung nach Art. 4 Rom I-VO	302
(3) Anknüpfung nach Art. 8 Rom I-VO bei Qualifikation als Arbeitsverhältnis	303
b) Anstellungsvertrag mit der Limited	306
c) Folgen für die Haftung des directors	310
2. Anbindung an die Organstellung	312
a) Internationalprivatrechtliche Anknüpfung	312
b) Organpflichten des englischen Rechts und Drittschutz derselben	313
3. Anbindung an ein eigenes Rechtsverhältnis zwischen KG und director	316
4. Zwischenergebnis	318
IV. Bewertung der verschiedenen Ansätze und Stellungnahme	318
1. Haftung aus Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter	318
2. Drittwirkung von Organpflichten	321
3. Eigener Anspruch kraft Sonderrechtsverhältnisses	324
4. Alternative: Erstreckung der Pflichten der Komplementärin auf ihre Organe	326
a) Möglichkeit einer solchen Erstreckung	326
b) Haftungsmaßstab	331
c) Ergebnis	334
L. Die Veräußerung und Übertragung von Anteilen	334
I. Das schuldrechtliche Rechtsgeschäft	334
II. Die Übertragung der Kommanditanteile	335
III. Die Übertragung der Anteile an der Komplementär-Ltd.	337
1. Das Verfahren bei der Übertragung	337
2. Beschränkungen der Übertragung	338
a) Vinkulierung	339
b) Vorkaufsrechte und Aufgriffspflichten	340
c) Sicherung der Beteiligungsidentität mit der KG	341
3. Notwendigkeit eines schuldrechtlichen Grundgeschäfts	341
IV. Formvorschriften	342
1. Die Form der dinglichen Übertragung	343
2. Die Form des Verpflichtungsvertrags	344
a) Anwendbarkeit des § 15 Abs. 4 GmbHG auf ausländische Gesellschaften	345
aa) Übersicht über die dazu vertretenen Ansichten	345
bb) Stellungnahme	349
cc) Fazit	354
b) Alternativen zur Vermeidung der Formfrage beim Verpflichtungsgeschäft	355
aa) Rechtswahl und Teilrechtswahl	355
bb) Heilung	356
(1) Anwendbarkeit und Voraussetzungen des § 15 Abs. 4 S. 2 GmbHG	356
(2) Anknüpfungen bei Kausalität des Übertragungsgeschäfts	358
(3) Besonderheiten bei Formunwirksamkeit	359
M. Auflösung und Beendigung der Ltd. Co. KG	362
I. Die Auflösung und Liquidation der KG	362
II. Die Auflösung und Beendigung der Limited	363
1. Die Abwicklungsverfahren nach englischem Recht	364
a) Freiwillige Abwicklung (voluntary winding up)	364
b) Zwangsweise Abwicklung (compulsory winding up)	367
2. Anwendbarkeit auf die in Deutschland ansässige Limited	369
N. Das Ausscheiden von Gesellschaftern	372
I. Das Ausscheiden aus der KG	372
II. Das Ausscheiden der Komplementär-Ltd. aus der KG	373
1. Ausscheiden bei Insolvenz	373
a) Bei Eröffnung eines Insolvenzverfahrens	373
b) Bei Ablehnung der Eröffnung mangels Masse	375
aa) Ausscheiden allein aufgrund der Ablehnung	375
bb) Ausscheiden aufgrund der mit der Ablehnung verbundenen Folgen	377
2. Ausscheiden bei Auflösung der Limited	379
a) Ausscheiden der Komplementärin bei Auflösung und Beendigung allgemein	379
aa) Ausscheiden erst mit Vollbeendigung?	380
bb) Alternative Zeitpunkte für das Ausscheiden	382
b) Ausscheiden einer Limited bei Auflösung mit Liquidation	383
c) Ausscheiden bei liquidationsloser Löschung und Wiedereintragung	386
aa) Problemstellung	386
bb) Anerkennung als inländische Restgesellschaft	387
cc) Einordnung und Behandlung der Restgesellschaft	388
dd) Statut der Restgesellschaft bei Fortsetzung	390
ee) Wiedereintragung	393
ff) Folgen für den Fortbestand der Komplementärstellung	395
III. Sicherung des Gleichlaufs bei Ausscheiden aus KG und Komplementär-Ltd.	397
1. Ausscheiden aus der Limited	397
a) Tod des Gesellschafters	397
aa) Folgen nach englischem Recht	397
bb) Kollisionsrechtliche Behandlung	398
b) Insolvenz des Gesellschafters	401
c) Einziehung und Rückgabe von Anteilen	402
d) Kündigung und Austritt	402
2. Gleichlauf mit dem Ausscheiden aus der KG	404
a) Bei Tod des Gesellschafters	404
b) Bei Insolvenz des Gesellschafters	407
c) Bei Kündigung durch einen Gesellschafter	408
O. Die Einheits-Ltd. Co. KG	411
I. Die Einheitsgesellschaft	411
II. Zulässigkeit nach englischem Recht	413
1. Die Regelung in sec. 136 (1) CA 2006	413
2. Kollisionsrechtliche Anwendbarkeit	414
3. Folgen für die Einheits-Ltd. Co. KG	415
Zusammenfassung	417
Literaturverzeichnis	420
Sachregister	449

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