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Höhne, T. (2011). Die Ltd. & Co. KG. Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53408-1
Höhne, Thorsten. Die Ltd. & Co. KG: Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft. Duncker & Humblot, 2011. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53408-1
Höhne, T (2011): Die Ltd. & Co. KG: Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53408-1
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Die Ltd. & Co. KG
Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als Komplementärin einer deutschen Kommanditgesellschaft
Beiträge zum Europäischen Wirtschaftsrecht, Vol. 56
(2011)
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About The Author
Thorsten Höhne wurde in Reutlingen geboren und studierte Rechtswissenschaften an den Universitäten Tübingen und Uppsala/Schweden. Während des Studiums und Referendariats war er mehrere Jahre Mitarbeiter an einem zivil- und römischrechtlichen Lehrstuhl an der Universität Tübingen. Im Jahr 2010 wurde er promoviert. Seit 2006 ist er als Rechtsanwalt zugelassen und in einer mittelständischen Kanzlei in Reutlingen schwerpunktmäßig im Bereich des Gesellschaftsrechts tätig.Abstract
Die GmbH & Co. KG gehört zu den beliebtesten Gesellschaftsformen in Deutschland. Mit der Verbreitung der englischen Limited stieg jedoch auch die Zahl der KGs, bei denen eine Limited die Funktion der einzigen Komplementärin innehat. Eine solche Ltd. & Co. KG verbindet nicht nur zwei unterschiedliche Rechtsformen, sondern auch verschiedene Gesellschaftsstatute. Dabei ergeben sich zahlreiche Problemstellungen im Schnittbereich von deutschem Personen- und englischem Kapitalgesellschaftsrecht, internationalem Privatrecht und Europarecht, die über diejenigen hinausgehen, die der Einsatz einer Limited im Inland allgemein mit sich bringt.Die vorliegende Arbeit bietet eine umfassende Darstellung der Rechtsform der Ltd. & Co. KG. Nach Klärung der rechtlichen Grundlagen geht sie entsprechend des Lebenszyklus einer Gesellschaft von der Gründung bis zur Beendigung den sich jeweils ergebenden Fragestellungen nach. Von besonderem Interesse ist dabei, inwieweit sich die in Gesetz und Rechtsprechung für die GmbH & Co. KG entwickelten Sonderregelungen auf die Ltd. & Co. KG übertragen lassen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| 1. Teil: Einführung | 17 | ||
| A. Einleitung | 17 | ||
| B. Überblick über die Limited | 19 | ||
| I. Rechtsgrundlagen der Limited | 19 | ||
| II. Die Rechtsform der englischen Limited | 20 | ||
| 1. Grundlagen | 20 | ||
| 2. Gründung | 22 | ||
| 3. Die Gesellschafter der Limited | 24 | ||
| 4. Die directors der Limited | 25 | ||
| 5. Rechnungslegung, Prüfung und Publizität | 28 | ||
| 2. Teil: Europa- und internationalprivatrechtliche Rahmenbedingungen | 31 | ||
| C. Europäische Grundfreiheiten der Limited | 31 | ||
| I. Die Niederlassungsfreiheit | 32 | ||
| 1. Einführung | 32 | ||
| 2. Personeller Anwendungsbereich: Erfassung auch von Gesellschaften | 33 | ||
| 3. Gewährleistungsgehalt der Niederlassungsfreiheit | 35 | ||
| 4. Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit | 37 | ||
| a) Diskriminierungen | 37 | ||
| aa) Offene und versteckte Diskriminierungen | 38 | ||
| bb) Unmittelbare und mittelbare Diskriminierungen | 39 | ||
| b) Beschränkungen ohne Diskriminierung | 39 | ||
| aa) Entwicklung des Beschränkungsverbots | 39 | ||
| bb) Reichweite des Beschränkungsverbots | 40 | ||
| (1) Problemstellung | 40 | ||
| (2) Übertragung der Keck-Formel | 42 | ||
| (a) Die Keck-Formel | 42 | ||
| (b) Gründe für eine Übertragung auf die Niederlassungsfreiheit | 43 | ||
| (c) Gründe gegen eine Übertragung auf die Niederlassungsfreiheit | 44 | ||
| (d) Stellungnahme | 45 | ||
| 5. Rechtfertigung von Eingriffen in die Niederlassungsfreiheit | 49 | ||
| a) Rechtfertigung nach Art. 52 AEUV | 50 | ||
| b) Rechtfertigung aufgrund zwingender Gründe des Allgemeininteresses | 51 | ||
| c) Rechtfertigung aufgrund bzw. zur Bekämpfung eines Rechtsmissbrauchs | 56 | ||
| II. Die Kapitalverkehrsfreiheit | 59 | ||
| 1. Schutzumfang | 59 | ||
| 2. Beschränkungen | 61 | ||
| a) Begriff | 61 | ||
| b) Einschränkungen | 61 | ||
| c) Rechtfertigung | 63 | ||
| 3. Verhältnis zur Niederlassungsfreiheit | 63 | ||
| III. Auswirkungen der Grundfreiheiten auf das nationale Gesellschaftsrecht | 65 | ||
| D. Die internationalprivatrechtliche Behandlung der Limited in Deutschland | 70 | ||
| I. Einleitung | 70 | ||
| II. Die Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit von Gesellschaften | 72 | ||
| 1. Daily Mail | 72 | ||
| 2. Centros | 73 | ||
| 3. Überseering | 75 | ||
| 4. Inspire Art | 76 | ||
| 5. SEVIC | 78 | ||
| 6. Cartesio | 78 | ||
| III. Die Folgen für das internationale Privatrecht | 80 | ||
| 1. (Teilweiser) Übergang von der Sitz- zur Gründungstheorie | 80 | ||
| a) Änderung der Rechtsprechung des BGH zur Anerkennung ausländischer Gesellschaften | 80 | ||
| b) Vollständiger Übergang zur Gründungstheorie für Gesellschaften unter der Niederlassungsfreiheit | 81 | ||
| c) Reformvorhaben und Drittstaatenfälle | 85 | ||
| d) Kollisionsrechtliche Behandlung inländischer Gesellschaften | 86 | ||
| 2. Anwendbarkeit inländischen Gesellschaftsrechts auf ausländische Gesellschaften | 88 | ||
| 3. Teil: Die Zulässigkeit der Ltd. Co. KG | 91 | ||
| E. Die Zulässigkeit der Ltd. Co. KG | 91 | ||
| I. Einführung und Übersicht über den Meinungsstand | 91 | ||
| II. Zulässigkeit als Frage des Sach-, nicht des Kollisionsrechts | 93 | ||
| III. Die Zulässigkeit der juristischen Person Co. KG allgemein | 95 | ||
| 1. Die Entwicklung bis zur Anerkennung von GmbH Co. KG und anderen Formen der inländischen juristischen Person Co. KG | 95 | ||
| 2. Gestaltungsfreiheit im Gesellschaftsrecht und ihre Grenzen | 100 | ||
| IV. Anforderungen des KG-Rechts an die Person des Komplementärs | 103 | ||
| 1. Grundsatz | 103 | ||
| 2. Verpflichtung zur Aufbringung eines Mindestkapitals | 105 | ||
| a) § 12 GewO a.F. | 105 | ||
| b) § 5 GmbHG analog | 106 | ||
| c) Stellungnahme | 107 | ||
| 3. Kapitalerhaltung | 110 | ||
| 4. Durchsetzung der Haftung | 111 | ||
| a) Geltendmachung von Ansprüchen gegen die Limited | 112 | ||
| b) Insolvenz der Limited | 114 | ||
| V. Sonstige rechtliche Hindernisse | 118 | ||
| 1. Rechtsnormenvermischung | 118 | ||
| 2. Fehlende Offenlegung der Vertretungs- und Haftungsverhältnisse | 120 | ||
| 3. Umgehung der Mitbestimmung | 121 | ||
| a) Die Mitbestimmung bei der juristischen Person Co. KG | 122 | ||
| b) Anwendung des MitbestG auf die Limited | 123 | ||
| aa) Kollisionsrechtliche Anknüpfung | 123 | ||
| bb) Streitstand im Hinblick auf die Anwendbarkeit | 124 | ||
| cc) Stellungnahme | 128 | ||
| c) Vorliegen einer unzulässigen Umgehung? | 130 | ||
| 4. Fehlende Beteiligungsfähigkeit nach eigenem Recht | 133 | ||
| VI. Äußerungen des Gesetzgebers und Anerkennung durch diesen | 136 | ||
| 1. § 5 Abs. 2 Nr. 3 KVStG 1972 | 137 | ||
| 2. Materialien zum MitbestG 1976 | 138 | ||
| 3. Materialien zur GmbH-Novelle 1980 | 141 | ||
| VII. Europarechtliche Gesichtspunkte | 142 | ||
| 4. Teil: Die Ltd. Co. KG im Rechtsverkehr oder "das Recht der Ltd. Co. KG" | 145 | ||
| F. Gründung und Entstehung der Ltd. Co. KG | 145 | ||
| I. Notwendige Voraussetzungen bei der Limited | 145 | ||
| 1. Bestehen der Limited | 145 | ||
| 2. Satzungsmäßige Zulässigkeit der Beteiligung | 147 | ||
| 3. Vertretungsmacht der directors | 150 | ||
| a) Inhaltliche Beschränkung der Vertretungsmacht | 150 | ||
| b) Selbstkontrahieren | 153 | ||
| 4. Sonstige Anforderungen | 154 | ||
| II. Die Entstehung der Ltd. Co. KG | 154 | ||
| 1. Gesellschaftsvertrag | 154 | ||
| 2. Arten der Entstehung der Ltd. Co. KG | 155 | ||
| a) Neugründung, Beitritt der Limited und Anteilsübertragung | 155 | ||
| b) Umwandlungsrechtliche Vorgänge | 157 | ||
| III. Haftung der Kommanditisten vor Eintragung | 161 | ||
| 1. Einführung | 161 | ||
| 2. Die Haftung nach § 176 HGB bei der GmbH Co. KG | 163 | ||
| 3. Die Haftung nach § 176 HGB bei der Ltd. Co. KG | 166 | ||
| IV. Eintragungen im Handelsregister | 170 | ||
| 1. Eintragung der Limited im inländischen Handelsregister | 170 | ||
| a) Pflicht zur Eintragung einer Hauptniederlassung | 171 | ||
| b) Pflicht zur Eintragung einer Zweigniederlassung | 173 | ||
| aa) Der Begriff der Zweigniederlassung | 173 | ||
| bb) Erfüllung der Voraussetzungen bei Beteiligung als Komplementärin | 175 | ||
| (1) Die Beteiligung als solche | 176 | ||
| (2) Geschäftsführung und Vertretung | 178 | ||
| (3) Inländischer Verwaltungssitz | 181 | ||
| cc) Ergebnis | 186 | ||
| 2. Die Eintragung der KG | 187 | ||
| a) Pflicht zur Anmeldung und allgemeiner Inhalt | 187 | ||
| b) Die Befreiung von den Beschränkungen des § 181 BGB | 187 | ||
| c) Die Eintragung der Vertretungsbefugnis auch der Organe des Komplementärs | 189 | ||
| aa) Problemstellung | 189 | ||
| bb) Meinungsstand im Hinblick auf die sich daraus ergebenden Folgen | 190 | ||
| cc) Stellungnahme | 192 | ||
| (1) Bestehen einer Lücke | 192 | ||
| (2) Erweiternde Auslegung des § 106 Abs. 2 Nr. 4 HGB | 193 | ||
| (3) Europarechtliche Zulässigkeit | 195 | ||
| dd) Ergebnis | 197 | ||
| G. Die Firma der Ltd. Co. KG | 198 | ||
| I. Allgemeine Anforderungen des deutschen Firmenrechts | 198 | ||
| II. Die Firma der Limited | 200 | ||
| 1. Die Firma der Limited nach englischem Recht | 201 | ||
| 2. Anwendung deutschen Firmenrechts bei Tätigkeit der Limited im Inland? | 203 | ||
| a) Kollisionsrechtlich anwendbares Recht | 203 | ||
| b) Europarechtliche Grenzen | 206 | ||
| 3. Rechtsformzusatz und weitere Zusätze bei Auftreten in Deutschland | 209 | ||
| a) Grundsatz | 209 | ||
| b) Erfordernis zusätzlicher Angaben | 210 | ||
| III. Die (Personen-)Firma der Ltd. Co. KG unter Verwendung der Firma der Limited | 213 | ||
| IV. Der Rechtsformzusatz der KG | 215 | ||
| 1. "Ltd. Co. KG" | 216 | ||
| 2. "Beschränkt haftende Kommanditgesellschaft" | 218 | ||
| 3. "GmbH Co. KG" | 222 | ||
| 4. Weitere Zusätze | 225 | ||
| H. Die Finanzverfassung der Ltd. Co. KG | 225 | ||
| I. Kapitalaufbringung | 225 | ||
| 1. Einführung | 225 | ||
| 2. Die Kapitalaufbringung bei der Limited | 227 | ||
| 3. Die Kapitalaufbringung bei der KG | 229 | ||
| II. Kapitalerhaltung | 230 | ||
| 1. Grundsatz | 230 | ||
| a) Kapitalerhaltung bei der Limited | 230 | ||
| b) Kapitalerhaltung bei der KG | 233 | ||
| 2. Erweiterungen bei der GmbH Co. KG | 234 | ||
| 3. Erweiterungen bei der Ltd. Co. KG | 237 | ||
| a) Problemstellung | 237 | ||
| b) Paralleles Haftungsmodell der Ltd. Co. KG | 238 | ||
| c) Allgemeines Haftungsmodell für die KG ohne natürlichen Komplementär | 239 | ||
| aa) Argumente für ein eigenes Kapitalschutzsystem | 240 | ||
| bb) Ausgestaltung | 248 | ||
| (1) Intensität | 248 | ||
| (2) Umfang der Vermögensbindung | 250 | ||
| cc) Ergebnis | 255 | ||
| dd) Vereinbarkeit mit Europarecht | 256 | ||
| J. Die Haftung wegen existenzvernichtenden Eingriffs | 257 | ||
| I. Hintergrund und Entwicklung der Rechtsprechung | 258 | ||
| 1. Von der Kapitalerhaltung bei der GmbH nicht erfasste Fallgruppen | 258 | ||
| 2. Die Entwicklung der Rechtsprechung | 259 | ||
| II. Anwendbarkeit auf die Ltd. Co. KG bzw. die juristische Person Co. KG allgemein | 264 | ||
| 1. Mittelbar existenzvernichtender Eingriff in das Vermögen der Komplementärin | 265 | ||
| a) Existenzvernichtung auch durch mittelbaren Eingriff? | 265 | ||
| b) Anwendbarkeit der Existenzvernichtungshaftung auf die Komplementärin | 267 | ||
| aa) Anwendbarkeit auf andere inländische juristische Personen als die GmbH | 267 | ||
| bb) Anwendung auf ausländische juristische Personen | 269 | ||
| (1) Anwendbarkeit der Rom II-VO auf die Existenzvernichtungshaftung | 271 | ||
| (2) Qualifikation nach der Rom II-Verordnung | 274 | ||
| (3) Vereinbarkeit mit der Niederlassungsfreiheit | 276 | ||
| c) Ergebnis | 279 | ||
| 2. Direkte Anwendung der Existenzvernichtungshaftung auf die juristische Person Co. KG | 279 | ||
| a) Keine generelle Unanwendbarkeit auf Personengesellschaften | 280 | ||
| b) Identische Interessenlage in Bezug auf den Gläubigerschutz | 281 | ||
| c) Existenzvernichtungshaftung als Ergänzung zur Kapitalerhaltung | 284 | ||
| d) Teilweise Anerkennung einer direkten Existenzvernichtungshaftung durch den Gesetzgeber | 286 | ||
| e) Weitere Gründe für eine direkte Anwendbarkeit | 289 | ||
| f) Fazit | 290 | ||
| III. Adressaten | 291 | ||
| K. Die Haftung des directors der Limited gegenüber der KG | 293 | ||
| I. Einführung | 293 | ||
| II. Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber der GmbH Co. KG | 295 | ||
| 1. Anstellungsvertrag mit der GmbH als Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter | 295 | ||
| 2. Drittwirkung der Organstellung des Geschäftsführers bei der GmbH | 296 | ||
| 3. Eigenes Rechtsverhältnis der KG zum Geschäftsführer | 296 | ||
| III. Übertragung der Ansätze auf die Ltd. Co. KG? | 298 | ||
| 1. Anbindung an den Anstellungsvertrag | 298 | ||
| a) Anstellungsvertrag mit der KG | 298 | ||
| aa) Zulässigkeit des Anstellungsvertrags mit der KG | 299 | ||
| bb) Anwendbares Recht | 300 | ||
| (1) Rechtswahl | 301 | ||
| (2) Anknüpfung nach Art. 4 Rom I-VO | 302 | ||
| (3) Anknüpfung nach Art. 8 Rom I-VO bei Qualifikation als Arbeitsverhältnis | 303 | ||
| b) Anstellungsvertrag mit der Limited | 306 | ||
| c) Folgen für die Haftung des directors | 310 | ||
| 2. Anbindung an die Organstellung | 312 | ||
| a) Internationalprivatrechtliche Anknüpfung | 312 | ||
| b) Organpflichten des englischen Rechts und Drittschutz derselben | 313 | ||
| 3. Anbindung an ein eigenes Rechtsverhältnis zwischen KG und director | 316 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 318 | ||
| IV. Bewertung der verschiedenen Ansätze und Stellungnahme | 318 | ||
| 1. Haftung aus Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter | 318 | ||
| 2. Drittwirkung von Organpflichten | 321 | ||
| 3. Eigener Anspruch kraft Sonderrechtsverhältnisses | 324 | ||
| 4. Alternative: Erstreckung der Pflichten der Komplementärin auf ihre Organe | 326 | ||
| a) Möglichkeit einer solchen Erstreckung | 326 | ||
| b) Haftungsmaßstab | 331 | ||
| c) Ergebnis | 334 | ||
| L. Die Veräußerung und Übertragung von Anteilen | 334 | ||
| I. Das schuldrechtliche Rechtsgeschäft | 334 | ||
| II. Die Übertragung der Kommanditanteile | 335 | ||
| III. Die Übertragung der Anteile an der Komplementär-Ltd. | 337 | ||
| 1. Das Verfahren bei der Übertragung | 337 | ||
| 2. Beschränkungen der Übertragung | 338 | ||
| a) Vinkulierung | 339 | ||
| b) Vorkaufsrechte und Aufgriffspflichten | 340 | ||
| c) Sicherung der Beteiligungsidentität mit der KG | 341 | ||
| 3. Notwendigkeit eines schuldrechtlichen Grundgeschäfts | 341 | ||
| IV. Formvorschriften | 342 | ||
| 1. Die Form der dinglichen Übertragung | 343 | ||
| 2. Die Form des Verpflichtungsvertrags | 344 | ||
| a) Anwendbarkeit des § 15 Abs. 4 GmbHG auf ausländische Gesellschaften | 345 | ||
| aa) Übersicht über die dazu vertretenen Ansichten | 345 | ||
| bb) Stellungnahme | 349 | ||
| cc) Fazit | 354 | ||
| b) Alternativen zur Vermeidung der Formfrage beim Verpflichtungsgeschäft | 355 | ||
| aa) Rechtswahl und Teilrechtswahl | 355 | ||
| bb) Heilung | 356 | ||
| (1) Anwendbarkeit und Voraussetzungen des § 15 Abs. 4 S. 2 GmbHG | 356 | ||
| (2) Anknüpfungen bei Kausalität des Übertragungsgeschäfts | 358 | ||
| (3) Besonderheiten bei Formunwirksamkeit | 359 | ||
| M. Auflösung und Beendigung der Ltd. Co. KG | 362 | ||
| I. Die Auflösung und Liquidation der KG | 362 | ||
| II. Die Auflösung und Beendigung der Limited | 363 | ||
| 1. Die Abwicklungsverfahren nach englischem Recht | 364 | ||
| a) Freiwillige Abwicklung (voluntary winding up) | 364 | ||
| b) Zwangsweise Abwicklung (compulsory winding up) | 367 | ||
| 2. Anwendbarkeit auf die in Deutschland ansässige Limited | 369 | ||
| N. Das Ausscheiden von Gesellschaftern | 372 | ||
| I. Das Ausscheiden aus der KG | 372 | ||
| II. Das Ausscheiden der Komplementär-Ltd. aus der KG | 373 | ||
| 1. Ausscheiden bei Insolvenz | 373 | ||
| a) Bei Eröffnung eines Insolvenzverfahrens | 373 | ||
| b) Bei Ablehnung der Eröffnung mangels Masse | 375 | ||
| aa) Ausscheiden allein aufgrund der Ablehnung | 375 | ||
| bb) Ausscheiden aufgrund der mit der Ablehnung verbundenen Folgen | 377 | ||
| 2. Ausscheiden bei Auflösung der Limited | 379 | ||
| a) Ausscheiden der Komplementärin bei Auflösung und Beendigung allgemein | 379 | ||
| aa) Ausscheiden erst mit Vollbeendigung? | 380 | ||
| bb) Alternative Zeitpunkte für das Ausscheiden | 382 | ||
| b) Ausscheiden einer Limited bei Auflösung mit Liquidation | 383 | ||
| c) Ausscheiden bei liquidationsloser Löschung und Wiedereintragung | 386 | ||
| aa) Problemstellung | 386 | ||
| bb) Anerkennung als inländische Restgesellschaft | 387 | ||
| cc) Einordnung und Behandlung der Restgesellschaft | 388 | ||
| dd) Statut der Restgesellschaft bei Fortsetzung | 390 | ||
| ee) Wiedereintragung | 393 | ||
| ff) Folgen für den Fortbestand der Komplementärstellung | 395 | ||
| III. Sicherung des Gleichlaufs bei Ausscheiden aus KG und Komplementär-Ltd. | 397 | ||
| 1. Ausscheiden aus der Limited | 397 | ||
| a) Tod des Gesellschafters | 397 | ||
| aa) Folgen nach englischem Recht | 397 | ||
| bb) Kollisionsrechtliche Behandlung | 398 | ||
| b) Insolvenz des Gesellschafters | 401 | ||
| c) Einziehung und Rückgabe von Anteilen | 402 | ||
| d) Kündigung und Austritt | 402 | ||
| 2. Gleichlauf mit dem Ausscheiden aus der KG | 404 | ||
| a) Bei Tod des Gesellschafters | 404 | ||
| b) Bei Insolvenz des Gesellschafters | 407 | ||
| c) Bei Kündigung durch einen Gesellschafter | 408 | ||
| O. Die Einheits-Ltd. Co. KG | 411 | ||
| I. Die Einheitsgesellschaft | 411 | ||
| II. Zulässigkeit nach englischem Recht | 413 | ||
| 1. Die Regelung in sec. 136 (1) CA 2006 | 413 | ||
| 2. Kollisionsrechtliche Anwendbarkeit | 414 | ||
| 3. Folgen für die Einheits-Ltd. Co. KG | 415 | ||
| Zusammenfassung | 417 | ||
| Literaturverzeichnis | 420 | ||
| Sachregister | 449 |